"25" червня 2012 р. № 30/5005/13341/2011
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючий суддя: судді:Прокопанич Г.К., Алєєва І.В. (доповідач), Євсіков О.О.
за участю представників:
від позивача:ОСОБА_4, дов. б/н від 11.01.2012р.;
від відповідача: ОСОБА_5, дов. №265-4016 від 18.05.2011р.
розглянувши у відкритому судовому засіданні
касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд Металургія - Машинобудування"
на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14.03.2012р.
у справі господарського суду№ 30/5005/13341/2011 Дніпропетровської області
за позовомПублічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд Металургія - Машинобудування", від імені якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ПІОГЛОБАЛ Україна" м. Київ
до Публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" м. Нікополь Дніпропетровської області
провизнання права вимагати здійснення обов'язкового викупу акцій, визнання неправомірною бездіяльності по обов'язковому викупу акцій, забезпечення примусового виконання обов'язку з оплати вартості акцій шляхом стягнення коштів у сумі 35 000 грн., спонукання до вчинення дій та стягнення 3 % річних у розмірі 302, 05 грн. та інфляційних втрат у сумі 423,62грн.
Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 05.12.2011р. (складене 12.12.2011р.), у справі №30/5005/13341/2011 позовні вимоги задоволені частково. Стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" на користь Публічного акціонерного товариства "Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд Металургія - Машинобудування" грошові кошти у розмірі 35 000грн. за 10 000 штук простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" за ціною викупу 3,50грн. за один цінний папір, 3% річних у розмірі 230,14грн. та судові витрати. В решті позовних вимог відмовлено.
Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14.03.2012р. у справі №30/5005/13341/2011 зазначене судове рішення місцевого господарського суду в частині стягнення з Публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" на користь Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд Металургія - Машинобудування", від імені якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ПІОГЛОБАЛ Україна" грошових коштів у розмірі 35000грн. за 10000 штук простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" за ціною викупу 3,50грн. за один цінний папір, 3% річних у розмірі 230,14 грн. та судових витрат скасовано з прийняттям нового рішення в цій частині позовних вимог шляхом відмови в позові. В іншій частині рішення місцевого господарського суду залишено без змін.
Визнано таким, що не підлягає виконанню наказ господарського суду Дніпропетровської області від 05.01.2012р. щодо примусового виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області у справі №30/5005/13341/2011.
Позивач, Публічне акціонерне товариство "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд Металургія - Машинобудування" з прийнятою постановою апеляційної інстанції не погодився та звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою в якій просить скасувати зазначену постанову та залишити без змін судове рішення місцевого господарського суду.
Обґрунтовуючи підстави звернення до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, скаржник посилається на порушення судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права.
Ухвалою Вищого господарського суду України від 08.05.2012р. касаційна скарга прийнята до провадження та призначена до розгляду на 14.05.2012р.
Ухвалою від 14.05.2012р. Вищий господарський суд України відклав розгляд касаційної скарги на 11.06.2012р.
Ухвалою Вищого господарського суду України від 11.06.2012р. задоволено клопотання позивача про продовження строку розгляду касаційної скарги, продовжено строк розгляду касаційної скарги на п'ятнадцять днів, оголошена перерва до 25.06.2012р.
У своєму письмовому відзиві відповідач просив залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувану постанову -без змін.
Розпорядженням секретаря першої судової палати Вищого господарського суду України від 25.06.2012р. №03.07-05/450 у зв'язку з виходом судді Євсікова О.О. із відпустки для розгляду справи №30/5005/13341/2011 сформовано колегію суддів у наступному складі: головуючий -Прокопанич Г.К., Алєєва І.В. (доповідач), Євсіков О.О.
В призначеному судовому засіданні касаційної інстанції 25.06.2012р. представник позивача підтримав вимоги касаційної скарги, представник відповідача -заперечував проти її задоволення.
Перевіривши правильність застосування апеляційним судом норм процесуального та матеріального права, проаналізувавши доводи з цього приводу, викладені в касаційній скарзі та відзиві на неї, Вищий господарський суд України дійшов до висновку, що касаційна скарга Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд Металургія - Машинобудування" не підлягає задоволенню.
Як встановлено судами попередніми інстанціями та підтверджується матеріалами справи, Публічне акціонерне товариство "Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд Металургія - Машинобудування" є власником 10000 акцій Публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів", що підтверджується випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах №740006 за період з 05.04.2011р. по 20.10.2011р.
В судовому порядку встановлено, що підтверджується протоколом №16 від 05.04.2011р., що мали місце загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів", на яких відповідно до порядку денного було розглянуто питання про попереднє схвалення значних правочинів, ринкова вартість майна або послуг, що може бути їх предметом перевищує 25 та 50 відсотків вартості активів товариства за даними річної фінансової звітності товариства за 2010р., які можуть вчинятись товариством у період з 05.04.2011р. по 05.04.2012р. (включно), із зазначенням характеру правочинів та їх граничної вартості.
З цього питання на загальних зборах 05.04.2011р. було прийнято рішення: з метою реалізації затверджених основних напрямків діяльності товариства на 2011-2012 роки, у відповідності до Закону України "Про акціонерні товариства" від 17.09.2008р., надати попереднє схвалення господарських значних правочинів, які можуть вчинятись товариством у період з 05.04.2011р. і до 05.04.2012р. (включно), якщо ринкова вартість майна або послуг, що може бути предметом даних господарських правочинів більше 25 та не перевищує 50% вартості активів товариства за даними річної фінансової звітності за 2010р. Правочини, на вчинення яких надано попереднє схвалення, вчиняються у відповідності до Статуту товариства та діючого законодавства, їх вчинення (укладення договорів у кінцевій редакції) відбувається після підтвердження Наглядовою радою товариства згоди на їх вчинення. У період з 05.04.2011р. і до 05.04.2012р., Наглядовій раді товариства розглядати питання підтвердження згоди на вчинення товариством значних господарських правочинів, якщо ринкова вартість майна або послуг, що може бути предметом таких господарських правочинів більше 25% та не перевищує 50% вартості активів ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" за даними річної фінансової звітності товариства за 2010р.
Відповідно до протоколу №16 від 05.04.2011р. за прийняття рішення по 17 питанню голосувало "за" - 1 538 462 410 голосів, що складає 99,75205%, "проти" проголосувало 3 727 126 голосів, що складає 0,24166%, "утрималось" -0 голосів.
Також господарськими судами попередніх інстанцій було встановлено, що Публічне акціонерне товариство "Закритий не диверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд Металургія - Машинобудування" на загальних зборах акціонерів 05.04.2011р. голосувало проти прийняття рішення про укладення значних правочинів, що не заперечується відповідачем у справі.
Позивач звернувся до Публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" із письмовою вимогою №08/04 від 28.04.2011р. про обов'язковий викуп акцій, якою повідомив про намір реалізувати своє право вимоги обов'язкового викупу акцій публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів", що виникло у товариства для участі у загальних зборах акціонерів, які відбулися 05.04.2011р. та голосування на них проти прийняття рішення загальними зборами акціонерів про попереднє схвалення значних правочинів, ринкова вартість майна або послуг, що може бути їх предметом перевищує 25 та 50 відсотків вартості активів публічного акціонерного товариства "Нікопольський завод феросплавів" за даними річної звітності за 2010р., які можуть вчинятись публічним акціонерним товариством "Нікопольський завод феросплавів" у період з 05.04.2011р. по 05.04.2012р. (включно) із зазначенням характеру правочинів та їх граничної вартості.
При цьому позивач просив здійснити викуп належних йому акцій за їх біржовим курсом -за ціною викупу 3,50грн. за одну акцію та перерахувати грошові кошти за 10 000 шт. акцій в сумі 35 000грн. на його рахунок. Останнє значення біржового курсу акцій (3,50грн. за один цінний папір) розраховано станом на 22.09.2009р. та підтверджується листом ПрАТ "ФБ ПФТС" №0338 від 15.04.2011р.
Відповідач не погодився з наявністю у позивача права вимагати здійснення обов'язкового викупу акцій, що стало підставою звернення позивача до господарського суду з відповідною позовною заявою.
Відповідно до абз. 2 ч. 1 ст. 69 Закону України "Про акціонерні товариства" ціна викупу акцій розраховується станом на день, що передує дню опублікування в установленому порядку повідомлення про скликання загальних зборів, на яких було прийнято рішення, яке стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій.
Як було встановлено господарським судом апеляційної інстанції, та не заперечувалось представниками сторін, повідомлення про проведення зборів було опубліковано 15.02.2011р.
Позивачем з посиланнями на біржовий курс акцій ВАТ "Нікопольський завод феросплавів" станом на 22.09.2009р. зазначена ціна викупу 3,50грн. за один цінний папір.
Апеляційна інстанція обґрунтовано визначилась, що місцевим господарським судом не було взято до уваги, що зазначений біржовий курс акцій наданий позивачем є застарілим, оскільки за даними ПАТ "Українська біржа" біржовий курс простих іменних акцій ПАТ "Нікопольський завод феросплавів" станом на 14.02.2011р. не розраховувався, а станом на 24.12.2010р. складав 1,75грн. Дане значення біржового курсу близьке до дати проведення Загальних зборів акціонерів ПАТ "Нікопольський завод феросплавів", на яких приймалось рішення про попереднє схвалення значних правочинів та дня, станом на який Наглядова Рада товариства мала визначити ціну викупу акцій -14.02.2011р.
Беручи до уваги вищевикладене, апеляційний господарський суд дійшов до вірного та обґрунтованого висновку, що позовні вимоги щодо стягнення з відповідача 35 000грн. за 10000 штук простих іменних акцій за ціною 3,50грн. за один цінний папір не підлягають задоволенню, як і вимоги щодо стягнення 3% річних, які є похідними від основного стягнення.
В силу приписів ст. 1117 ГПК України, касаційна інстанція не має права сама встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові місцевого чи апеляційного господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.
Щодо викладених в касаційній скарзі інших доводів, то вони вже були обґрунтовано спростовані судом апеляційної інстанції, і колегія суддів касаційної інстанції погоджується з викладеними в оскаржуваній постанові мотивами відхилення доводів скаржника, у зв'язку з чим підстави для скасування постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14.03.2012р. у справі №30/5005/13341/2011 відсутні.
Керуючись ст.ст. 1115, 1117 -11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -
Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 14.03.2012р. у справі №30/5005/13341/2011 залишити без змін, а касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд Металургія - Машинобудування" -без задоволення.
Головуючий суддя Г.К. Прокопанич
Суддя (доповідач) І.В. Алєєва
Суддя О.О. Євсіков