36000, м. Полтава, вул.Зигіна, 1, тел. (0532) 610-421, факс (05322) 2-18-60, E-mail inbox@pl.arbitr.gov.ua
06.12.2011 р. Справа №18/2856/11
за позовом Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд Енергія", вул. Мечникова 2, м. Київ, 01601 від імені та в інтересах якого діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "ПІОГЛОБАЛ Україна", вул. Мечнікова, буд. 2, м. Київ, 01601до Публічного акціонерного товариства "Полтаваобленерго", вул. Старий Поділ, 5, м.Полтава, 36022
про визнання договору укладеним та стягнення 715 779,65 грн.
Суддя Босий В.П.
Представники сторін:
від позивача: не з"явився
від відповідача: ОСОБА_1 довіреність №01-9/5631 від 11.05.2011р.
В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення у відповідності до вимог ст.85 ГПК України.
СУТЬ СПОРУ: розглядається позовна заява в якій позивач просить суд визнати договір про обов'язковий викуп акцій укладеним та стягнути з відповідача кошти в сумі 715 779,65 грн. (з урахуванням індексу інфляції та 3% річних) за 175 711 штук простих іменних акцій ПАТ "Полтаваобленерго", які належать ПАТ "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум - фонд Енергія" на праві власності згідно з правом вимоги здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому акцій.
Відповідач проти позову заперечує, посилаючись на те, що договірний процес між ПАТ "ЗНКІФ "Преміум-фонд Енергія" та ПАТ "Полтаваобленерго" по договору про обов”язковий викуп акцій ПАТ "Полтаваобленерго" не відбувся: ПАТ "ЗНКІФ "Преміум-фонд Енергія" не надало належної пропозиції (оферти) щодо викупу в нього акцій, а товариство в свою чергу не змогло розглянути по суті пропозиції позивача. З урахуванням викладеного відсутні правові підстави вважати укладеним між сторонами договір про обов"язковий викуп акцій.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши представника позивача, суд встановив:
Публічне акціонерне товариство “Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд “Преміум - фонд Енергія” (далі - ПАТ “ЗНКІФ “Преміум - фонд Енергія”, “Фонд”) відповідно до Закону України “Про інститути спільного інвестування (пайові та корпоративні інвестиційні фонди)” від 15 березня 2001 року є інститутом спільного інвестування, управління активами якого на підставі Договору №14/04-УА про управління активами корпоративного інвестиційного фонду від 14.04.2010 року здійснює Товариство з обмеженою відповідальністю “Компанія з управління активами “ПІОГЛОБАЛ Україна”. Відповідно до статті 11 Закону у відносинах з третіми особами компанія з управління активами повинна діяти від імені та в інтересах корпоративного інвестиційного фонду на підставі відповідного договору про управління активами.
Як зазначає позивач ПАТ “ЗНКІФ “Преміум - фонд Енергія” є власником 175 711 (сто сімдесят п'ять тисяч сімсот одинадцять) штук простих іменних акцій Публічного акціонерного товариства “Полтаваобленерго”( Відповідач).
20 квітня 2011 року відбулись Загальні збори акціонерів ПАТ “Полтаваобленерго”, на яких був присутній і представник Позивача, який проголосував проти прийняття рішення про укладення значних правочинів.
Відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 68 Закону України “Про акціонерні товариства”, кожний акціонер- власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому голосуючих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про вчинення товариством значного правочину.
Таким чином, як вказує позивач, ПАТ “ЗНКІФ “Преміум-фонд Енергія” ініціювало своє право вимагати обов'язкового викупу належних йому 175 711 (сто сімдесят п'ять тисяч сімсот одинадцять) штук простих іменних акцій ПАТ “Полтаваобленерго”, які ПАТ “Полтаваобленерго” зобов'язане викупити на підставі ч. 3 цієї ж статті.
19 травня 2011 року було складено та направлено на адресу Товариства письмову вимогу про здійснення процедури обов'язкового викупу акцій у відповідності до абзацу першого ч. 3 ст. 69 Закону України “Про акціонерні товариства”, згідно якої ПАТ “Полтаваобленерго” повинно перерахувати 702 844,00 грн. за акції ПАТ “Полтаваобленерго” у кількості 175 711 штук простих іменних акцій на поточний рахунок ПАТ “ЗНКІФ “Преміум - фонд Енергія” (п/р № 265020130815 в AT “Сбербанк Росії” МФО 320627) протягом 30 днів з дати отримання від ПАТ “ЗНКІФ “Преміум - фонд Енергія” вимоги про обов'язковий викуп акцій від 19.05.2011 р. № 07/05-11, а саме - до 20.06.2011 р.
На письмову вимогу 07/05 від 19.05.2011 року ПАТ “ЗНКІФ “Преміум - фонд Енергія” ПАТ “Полтаваобленерго” надіслало Повідомлення № 01-9/7996 від 24.06.2011 року, що підтверджує право вимоги обов'язкового викупу акцій Товариством у зв'язку з проведенням Загальних зборів 20.04.2011 ПАТ “Полтаваобленерго” із запереченнями щодо ціни викупу даних акцій, що як вказує позивач суперечить ч. 2 ст. 8 Закону України “Про акціонерні товариства” в разі, якщо процедуру обов'язкового викупу ініційовано по відношенню до емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах, ринкова ціна визначається відповідно до законодавства про цінні папери та фондовий ринок.
Відповідно до частини першої статті 24 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок” фондова біржа створює організаційні умови для укладання договорів з цінними паперами шляхом котирування цінних паперів на основі даних попиту і пропозицій, отриманих від учасників торгів на фондовій біржі.
Відповідно до статті 25 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок” правила фондової біржі складаються, в тому числі, з порядку котирування цінних паперів та оприлюднення їх біржового курсу.
З урахуванням того, що під котируванням Закон України “Про цінні папери та фондовий ринок” розуміє механізм визначення та/або фіксації ринкової ціни цінного паперу, правилами фондової біржі має бути визначений порядок визначення та/або фіксації ринкової ціни цінного паперу та оприлюднення його біржового курсу.
Згідно з п.7 Роз'яснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 7 від 10.08.2010 року, ринковою вартістю емісійних цінних паперів, що перебувають в обігу на фондових біржах є їх біржовий курс.
Як встановлено пунктом 1 розділу І Положення про функціонування фондових бірж, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 19.12.2006 року №1542 (далі - Положення), ринковою ціною цінного папера є біржовий курс цінного папера.
Пунктом 4 розділу III цього ж Положення передбачено, що допуск цінних паперів та інших фінансових інструментів до торгівлі на фондовій біржі здійснюється шляхом їх внесення до біржового списку.
Відповідно до правил Відкритого акціонерного товариства “Фондова біржа ПФТС” (далі- ПФТС), затверджених рішенням Біржової ради Асоціації “Перша фондова торговельна система” від 14.11.2008 р. №1.1. (далі - Правила ПФТС), біржовий список (також список Фондової Біржі) - документ, який містить інформацію щодо цінних паперів та інших фінансових інструментів, які в конкретний момент часу на відповідну дату допущені до торгівлі на Біржі за категорією лістингових цінних паперів або за категорією позалістингових цінних паперів та інших фінансових інструментів.
Відповідно до п. 5.26 Правил ПФТС у випадку прийняття рішення про виключення із Біржового списку цінного паперу (фінансового інструменту), структурний підрозділ Біржі протягом одного робочого дня з дати набуття чинності такого рішення має: надати розпорядження про припинення торгів даним цінним папером (фінансовим інструментом) на Біржі; внести зміни до Біржового списку; оприлюднити учасників торгів про назву, код цінного паперу (фінансового інструменту), щодо якого було прийняте рішення про виключення із Біржового списку, дату набуття чинності такого рішення і дату, до котрої рішення може бути оскаржене; надати заявнику даного цінного паперу (фінансового інструменту) повідомлення.
Як вказує позивач, враховуючи те, що, акції ПАТ “Полтаваобленерго” на дату оцінки для викупу акцій знаходились в Біржовому списку ПФТС, що підтверджується самою біржею, ринковою вартістю акції ПАТ “Полтаваобленерго”, що пред'являються Товариством до обов'язкового викупу є їх біржовий курс, визначений Листом ПФТС № 0447 від 17.05.2011р. і складає 4,00 грн. за один цінний папір.
Згідно Правил ПФТС, а саме, п. 16.10.3. зазначено, що до приведення Біржею механізму визначення біржового курсу цінних паперів у відповідність до рішення ДКЦПФ “Про внесення змін до Положення про функціонування фондових бірж”, біржовий курс цінного паперу розраховується як середньозважена ціна по всіх біржових угодах, укладених протягом торговельної сесії розрахункового дня, а у випадку відсутності укладених протягом торговельної сесії біржових угод - за ціною найкращої (найвищої) котировки на купівлю цінного паперу (ціною bid), зафіксованої на момент закриття торговельної сесії розрахункового дня.
У випадку відсутності укладених біржових угод протягом торговельної сесії та виставлених котирувань на придбання цінних паперів на момент закриття торговельної сесії, біржовим курсом цінного паперу вважається біржовий курс цінного паперу визначений станом на дату попереднього торговельного дня.
Відповідно до п. 16.10.4. Правил ПФТС з дати приведення Біржею механізму визначення біржового курсу цінних паперів у відповідність до рішення ДКЦПФР від 06.10.2008р. “Про внесення змін до Положення про функціонування фондових бірж”, біржовий курс цінного паперу розраховується як середньозважена ціна останніх 5 (п'яти) біржових контрактів, укладених протягом останніх 180 календарних днів, у яких передбачено, що термін їх виконання не перевищує трьох робочих днів з моменту їх укладання.
Якщо протягом останніх 180 календарних днів укладено менше 5 (п'яти) біржових контрактів у яких передбачено, що термін їх виконання не перевищує трьох робочих днів з моменту їх укладання, біржовий курс цінного паперу визначається за ціною останнього біржового контракту, у якому передбачено, що термін його виконання не перевищує трьох робочих днів з моменту його укладання.
За даними Приватного акціонерного товариства “ПФТС” від 17.05.2011 р. біржовий курс за акціями Товариства, останнє значення якого було розраховане 17.09.2009 року складає 4,00 грн. за один цінний папір (копія листа ПФТС щодо біржового курсу в матеріалах справи). Тобто, ринкова ціна на акції складає суму в 4,00 грн., ціна викупу акцій не може бути нижче ніж зазначена сума.
Частиною першою статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що договір між акціонерним товариством та акціонером про обов'язковий викуп товариством належних йому акцій укладається в письмовій формі.
Відповідно до частини першої статті 207 Цивільного кодексу України правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо його зміст зафіксований в одному або кількох документах, у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони. Крім того, згідно з частиною другою статті 207 Цивільного кодексу, правочин вважається таким, що вчинений у письмовій формі, якщо він підписаний його стороною (сторонами), при цьому правочин, який вчиняє юридична особа, підписується особами, уповноваженими на це її установчими документами, довіреністю, законом або іншими актами цивільного законодавства, та скріплюється печаткою.
Відповідно до частини першої статті 638 Цивільного кодексу договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
Частиною другою статті 638 Цивільного кодексу встановлено, що договір укладається шляхом пропозиції однієї сторони укласти договір (оферти) і прийняття пропозиції (акцепту) другою стороною.
Частиною першою статті 641 Цивільного кодексу встановлено, що пропозиція укласти договір (оферта) має містити істотні умови договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов'язаною у разі її прийняття. Відповідно до частини першої статті 640 Цивільного кодексу договір є укладеним з моменту одержання особою, яка направила пропозицію укласти договір, відповіді про прийняття цієї пропозиції.
Виходячи зі змісту частини третьої статті 69 Закону України "Про акціонерні товариства", ціна викупу акцій, яка є обов'язковим реквізитом повідомлення про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, є також істотною умовою договору, який укладається між акціонерним товариством та акціонером про обов'язковий викуп товариством належних йому акцій.
Як стверджує позивач, за наявності двох документів, а саме: повідомлення про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, здійсненого у письмовій формі і скріпленого печаткою акціонерного товариства та письмової вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій, оформлених належним чином, є достатнім, щоб вважати, що між акціонерним товариством та акціонером укладено договір про обов'язковий викуп товариством належних йому акцій в письмовій формі. Тобто, на думку позивача, у такому випадку додаткове укладання окремого договору про обов'язковий викуп товариством належних акціонеру акцій не є обов'язковим, документами, які є підтвердженням укладення договору, є письмове повідомлення акціонерного товариства про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру та підтвердження відправлення на адресу товариства письмової вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій.
Таким чином, позивач зазначає, що ПАТ “ЗНКІФ “Преміум - фонд Енергія”, зі своєї сторони виконало всі необхідні дії для реалізації процедури обов'язкового викупу акцій Товариством, відповідно до ст.ст. 8, 66, 67, 68, 69 Закону України “Про акціонерні товариства”, а саме: протягом 30 днів після прийняття загальними зборами рішення, що стало підставою для вимоги обов'язкового викупу акцій, акціонером, який має намір реалізувати зазначене право, було подано товариству письмову вимогу про обов'язковий викуп товариством належних йому акцій, в свою чергу, відповідною реакцією ПАТ “Полтаваобленерго” згідно п. 3 ст.69 цього ж Закону, протягом 30 днів після отримання вимоги акціонера про обов'язковий викуп акцій товариство має здійснити оплату вартості акцій за ціною викупу, зазначеною в повідомленні про право вимоги обов'язкового викупу акцій, що належать акціонеру, а відповідний акціонер повинен вчинити усі дії, необхідні для набуття товариством права власності на акції, обов'язкового викупу яких він вимагає.
Як вказує позивач, оскільки сторони не погодили ціну обов'язкового викупу акцій, тому він звернувся до суду для урегулювання відносин, що склалися між ПАТ “Полтаваобленерго”та ПАТ “ЗНКІФ “Преміум - фонд Енергія”.
Також, позивач на підставі ст. 625 Цивільного Кодексу України просить суд стягнути з відповідача суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми.
Сума інфляційних за період з 20.06.2011 р. по 05.09.2011 р. складає 8448,14 грн., 3% річних- 4 448,14 грн.
Таким чином, загальна суму боргу з урахуванням індексу інфляції, 3 % річних від суми прострочення платежу, яку просить стягнути позивач складає 715 779,65 грн.
Дослідивши матеріали справи, оцінивши надані докази, суд дійшов до висновку відмовити в позові, виходячи з наступного:
Статтею 15 ЦК України встановлено, що кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, скориставшись при цьому належним способом захисту, зокрема, наведеними статтею 16 ЦК України.
Згідно ст. 1 ГПК України, підприємства, установи, організації інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичною особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності, мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття цим кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.
Відповідно до ст. 2 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд порушує справи за позовними заявами підприємств та організацій, які звертаються до господарського суду за захистом своїх прав та охоронюваних законом інтересів.
Отже, необхідною умовою для звернення до суду із відповідним позовом є порушення прав та охоронюваних законом інтересів особи -позивача у справі.
У рішенні Конституційного Суду України від 01.12.2004 р. №18-рп/2004 у справі №1-2004 зазначено: " Поняття "охоронюваний законом інтерес", що вживається в частині першій статті 4 Цивільного процесуального кодексу України та інших законах України у логічно-смисловому зв'язку з поняттям "права", треба розуміти як прагнення до користування конкретним матеріальним та/або нематеріальним благом, як зумовлений загальним змістом об'єктивного і прямо не опосередкований у суб'єктивному праві простий легітимний дозвіл, що є самостійним об'єктом судового захисту та інших засобів правової охорони з метою задоволення індивідуальних і колективних потреб, які не суперечать Конституції і законам України, суспільним інтересам, справедливості, добросовісності, розумності та іншим загальноправовим засадам.
Позовом у процесуальному сенсі є звернення до суду з вимогою про захист своїх прав та інтересів, який складається з двох елементів: предмету і підстави позову. Предметом позову є певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача.
Відповідно до ч. 2 ст. 21 Господарського процесуального кодексу України позивачами є підприємства, що подали позов, або в інтересах яких подано позов.
При вирішенні господарського спору суд повинен встановити наявність в особи, яка звернулася з позовом суб'єктивного права або законного інтересу на захист якого подано позов, а також з'ясувати про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання (п.11 Постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 року № 13 “Про практику розгляду судами корпоративних спорів”).
Обґрунтовуючи свої позовні вимоги позивач - позивач зазначає про порушення відповідачем корпоративного права Публічного акціонерного товариства "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум-фонд", як акціонера ПАТ “Полтаваобленерго”.
Як вбачається з позовної заяви від 06.10.2011 року від імені та в інтересах позивача - ПАТ "Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд "Преміум-фонд" діє Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Піоглобал Україна".
В матеріалах справи відсутнє доручення позивачу на представництво інтересів Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія з управління активами "Піоглобал Україна".
Позивач позбавлений можливості звертатися до суду за захистом інтересів товариства поза відносинами представництва (Постанова Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 р. п. 11)
Враховуючи вищевикладене, останній не є належним позивачем у даній справі.
В зв'язку з наведеним, позовні вимоги задоволенню не підлягають.
Керуючись ст.ст. 32-33, 43, 49, 82-85 ГПК України, суд, -
В позові відмовити повністю.
Суддя Босий В.П.
Повне рішення складено 13.12.2011 р.