"19" січня 2012 р.Справа № 27/17-3626-2011
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді В.Б. Туренко
суддів Л.І. Бандури, Л.В. Поліщук
при секретарі судового засідання: Н.Г. Попові
за участю представників сторін:
від позивача -ОСОБА_1
від відповідача - О.М. Галушко, О.І. Бевз
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_4
на рішення господарського суду Одеської області від 18.11.2011 р.
у справі № 27/17-3626-2011
за позовом ОСОБА_4
до Закритого акціонерного товариства „Одесакондитер”
про визнання такими, що не відповідають чинному законодавству та недійсними рішень загальних зборів акціонерів товариства та зобов'язання вчинити певні дії
В вересні 2011 року ОСОБА_4 звернулась до господарського суду Одеської області з позовом до Закритого акціонерного товариства „Одесакондитер” про: 1) визнання такими, що не відповідають чинному законодавству та недійсними з моменту прийняття усіх рішень загальних зборів акціонерів Закритого акціонерного товариства “Одесакондитер” від 16.06.2010р., 23.06.2010р., 30.06.2010р., 28.07.2010р, 15.12.2010р. та 29.04.2011р., що оформлені відповідними протоколами загальних зборів акціонерів; 2) зобов'язання ЗАТ “Одесакондитер” в особі відповідних осіб не перешкоджати акціонерові ОСОБА_4 та/або її представникам, в тому числі ОСОБА_1 не порушувати права та інтереси, визначені зокрема ст. 10, ст. 41, ст. 43 Закону України "Про господарські товариства", ст.13, ст. 116, ст. 159 Цивільного кодексу України та ст. 88 Господарського кодексу України, а також надати ОСОБА_4 та/або її представникам, в тому числі ОСОБА_1 - усю інформацію про Закрите акціонерне товариство “Одесакондитер”, включаючи річні баланси, звіти про фінансово-господарську діяльність товариства, протоколи ревізійної комісії, протоколи зборів органів управління товариства (в т.ч. загальних зборів акціонерів, правління, голови правління, наглядової/спостережної ради) за період з 29.12.2003 по теперішній час (дату прийняття судового рішення). В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_4 послалась на те, у зв'язку із неможливістю її представника потрапити до місця проведення зборів, останній не міг ознайомитися з інформацією щодо порядку денного зборів. Таким чином, під час скликання та проведення зазначених загальних зборів акціонерів товариства та рішеннями, прийнятими на них, порушені права та інтереси позивача, як акціонера, передбачені ст.ст. 10, 41, 43 Закону України „Про господарські товариства”, ст. ст. 13, 116. 159 Цивільного кодексу України та ст. 88 Господарського кодексу України, а тому всі зазначені рішення підлягають визнанню недійсними. (а.с. 2-5 т.1).
03.10.2011 р. ЗАТ „Одесакондитер” звернулось до господарського суду з клопотанням про зупинення провадження у справі в порядку ст. 79 ГПК України до вирішення господарським судом Одеської області справи № 30/166-10-4664 пов'язаної з даною. (а.с. 92-97 т.1).
17.10.2011 р. відповідач звернувся із заявою про застосування строків позовної давності, передбачених ст. 50 Закону України „Про акціонерні товариства”. (а.с. 1-3 т.2).
28.10.2011 р. позивач звернувся з клопотанням про колегіальний розгляд справи. А також з заявою про надання, витребування доказів та ін. (а.с. 78-107 т.3).
04.11.2011 р. позивач звернувся до суду із заявою в порядку ст. 32 ГПК України про надання доказів/пояснень та про виклик свідків. (а.с. 119-122 т. 3). Вищезазначені клопотання були відхилені господарським судом як необґрунтовані.
У відзиві на позов ЗАТ „Одесакондитер” зазначило про його безпідставність. (а.с.7-19 т.2).
Рішенням господарського суду Одеської області від 18.11.2011 р. (суддя Невінгловська Ю.М.), оформленим відповідно до вимог ст. 84 ГПК України 23.11.2011р., у позові відмовлено з мотивів недоведеності заявлених вимог. (а.с. 138-149 т.3).
Не погодившись з даним рішенням, позивач 29.11.2011 р. звернувся з апеляційною скаргою, в якій просив його скасувати, позов задовольнити, посилаючись на неповне з'ясування обставин, що мають значення для справи, невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи, а також неправильне застосування судом норм матеріального та процесуального права.
У запереченнях на апеляційну скаргу ЗАТ „Одесакондитер” просило відмовити у її задоволенні, а рішення суду першої інстанції залишити без змін.
У судовому засіданні представником позивача заявлено клопотання про витребування письмових доказів та допит свідків, яке відхилено судовою колегією з мотивів його необґрунтованості. Оскільки, відповідно до приписів ГПК України пояснення свідків не є доказами у господарському процесі, в якому інститут свідків взагалі відсутній. Статтями 32, 34 ГПК України передбачено, що господарський суд приймає до розгляду лише ті докази, які мають значення для справи.
Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення апеляційної скарги, виходячи із наступного.
Відповідно до реєстру власників іменних цінних паперів станом на 16.06.2010 р. ОСОБА_4 у статутному фонді ЗАТ „Одесакондитер” належить 466 830 акцій, номінальною вартістю 163 390,50 грн., що становить 1,5% статутного фонду. (а.с. 52-56 т.3).
16.06.2010 р., 23.06.2010 р., 30.06.2010 р., 28.07.2010 р., 15.12.2010 р. та 29.04.2011 р., відбулися загальні збори акціонерів ЗАТ „Одесакондитер”, результати яких зафіксовані у відповідних протоколах. (а.с. 54-62, 73-82, 94-106, 118-130 т.2, 1-13, 33-44 т.3 ). Вищевказані загальні збори акціонерів ЗАТ „Одесакондитер” проводились за місцезнаходженням товариства: м. Одеса, 3-й Водопровідний провулок, 9.
Реєстрацію учасників зборів, ведення реєстру іменних цінних паперів та формування поштового реєстру для відправки акціонерам повідомлення про проведення зборів акціонерів ЗАТ „Одесакондитер” здійснювалось ТОВ „Регіональний реєстротримач” (ліцензія АВ № 318116 від 06.03.2007 р.) на підставі договору на ведення реєстру від 23.04.2010 р. № R-231. Реєстрація акціонерів проводилась у день проведення зборів з 09.15 до 09.45 год за місцем проведення зборів.(а.с. 60-71 т.3).
Відповідно до вимог ст. 43 Закону України та пункту 10.4 Статуту ЗАТ „Одесакондитер” про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. (а.с. 37 т.1).
Згідно наявних у матеріалах справи поштових реєстрів, повідомлення про збори акціонерів здійснювалось шляхом відправлення рекомендованими листами персональних поштових повідомлень кожному акціонеру на адресу, яка визначена у реєстрі власників іменних цінних паперів ЗАТ „Одесакондитер”, про що міститься відмітка у реєстрі поштової організації. (а.с. 64-66, 85-87,109-11, 142-144 т.2, 20-22, 48-50 т.3).
У відповідності до положень ст. 43 Закону України „Про господарські товариства” (в редакції, яка діяла на момент виникнення спірних правовідносин) порядок денний зборів акціонерів із зазначенням дати, місця та часу проведення, опублікований у наступних виданнях:
- по зборам від 16.06.2010 р. „Бюлетень. Цінні папери України” № 79 від 30.04.2010 р. та у газеті „Одеський Вісник” №69-70 від 30.04.2010 р. (а.с. 69 т.1);
- по зборам від 23.06.2010 р. „Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку” № 82 від 07.05.2010 р. та у газеті „Вечірня Одеса” № 64 від 06.05.2010 р. Доповнення до порядку денного було опубліковане у виданні „Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку” № 104 від 10.06.2010 р. та у газеті „Вечірня Одеса” № 82 від 10.06.2010 р. (а.с. 70 т.1);
- по зборам від 30.06.2010 р. „Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку” № 84 від 12.05.2010 р. та у газеті „Одеські вісті” № 49 від 13.058.2010 р. Доповнення до порядку денного опубліковане у „Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку” № 104 від 10.06.2010 р. та у газеті „Одеські вісті” № 60 від 10.06.2010 р. (а.с. 71 т.1);
- по зборам від 28.07.2010 р. „Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку” № 104 від 10.06.2010 р. та у газеті „Одеський Вісник” № 93 від 10.06.2010 р. (а.с. 72 т.1);
- по зборам від 15.12.2010 р. „Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку” № 202 від 29.10.2010 р. та у газеті „Дивіденди -Одещина” № 55-56 від 26.10.2010 р. (а.с. 73 т.1);
- по зборам від 29.04.2010 р. „Бюлетень. Цінні папери України” № 45 від 11.03.2011 р. та у газеті „Дивіденди-Одещина” № 13-14 від 09.03.2011 р. (а.с. 74 т.1).
Статтею 41 Закону України „Про господарські товариства” передбачено, що загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.
Згідно приписів ст. 42 означеного Закону рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у ѕ голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, з таких питань: а) зміна статуту товариства; б) прийняття рішення про припинення діяльності товариства; в) створення та припинення діяльності дочірніх підприємств, філій та представництв товариства, з решти питань рішення приймаються простою більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах.
З наявних в матеріалах справи протоколів загальних зборів вбачається, що в силу вимог ст. 41 вищевказаного Закону кворум по кожному із оспорюваних зборів був досягнутий і тому такі збори є правомочними. Рішення приймались у відповідності із положеннями ст. 42 цього Закону.
В підтвердження не допуску представника ОСОБА_4 -ОСОБА_1 через прохідний пункт, позивачем до суду першої інстанції надані свідоцтва від 16.06.2010 р., 23.06.2010 р., 30.06.2010 р., 28.07.2010 р., 15.12.2010 р., 29.04.2011 р., за якими приватним нотаріусом Одеського міського територіального округу ОСОБА_5 посвідчено, що ОСОБА_1 (який є представником ОСОБА_4 і діє на підставі довіреності) знаходився за адресою: м. Одеса, 3-й Водопровідний провулок, 9 у місці прохідного пункту до ЗАТ „Одесакондитер”. Також, позивачем надані свідоцтва від 16.06.2010 р., 23.06.2010 р., 30.06.2010 р., 28.07.2010 р., 15.12.2010 р., відповідно до яких, у вищезазначені дати заяви ОСОБА_1 передано поштою із зворотнім повідомленням голові реєстраційної комісії з реєстрації акціонерів на загальних зборах акціонерів ЗАТ „Одесакондитер”. (а.с. 75-85 т.1).
Однак, в матеріалах справи відсутні будь-які докази, які б підтверджували посилання позивача про те, що його представника під різними приводами (зокрема про необхідність особистої присутності ОСОБА_4, відсутність медичної книжки для його пропуску на територію товариства) охорона та працівники товариства не допустили до участі у загальних зборах.
Відповідно до вимог Інструкції з пропускного та внутрішньообєктового режиму на ЗАТ „Одесакондитер”, затвердженою Головою правління ЗАТ „Одесакондитер 11.01.2008 р. встановлено, що для проходу на територію товариства акціонерам, їх представникам та будь-яким іншим особам, які не є співробітниками товариства, необхідно звертатися до відділу кадрів, яким видаються разові перепустки на відвідування товариства, про що на дверях прохідного пункту розміщено відповідне оголошення. (а.с. 20-26 т.2).
Між тим, доказів на підтвердження звернення позивача або його представника до відділу кадрів для отримання відповідних перепусток або відмову від надання таких перепусток позивачем не надано.
Пунктом 19 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” визначено, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.
Згідно п. 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Пунктом 11 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 р. „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” передбачено, що суд повинен встановити наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або охоронюваного законом інтересу, на захист якого поданий позов. Відсутність права на позов у матеріальному розумінні тягне за собою ухвалення рішення про відмову у задоволені позову.
Судова колегія, погоджується з висновком суду першої інстанції стосовно відсутності порушень під час скликання, проведення оспорюваних загальних зборів акціонерів ЗАТ „Одесакондитер”.
Щодо вимоги позивача про зобов'язання ЗАТ „Одесакондитер” в особі відповідних осіб не перешкоджати акціонерові ОСОБА_4 та/або її представникам, в т.ч. ОСОБА_1 не порушувати права та інтереси, визначені зокрема ст.ст. 10, 41, 43 Закону України „Про господарські товариства”, ст.ст. 13, 116, 159 ЦК України та ст. 88 ГК України, а також надання ОСОБА_4 та/або її представникам всієї інформації про ЗАТ „Одесакондитер”, включаючи річні баланси, звіти про фінансову-господарську діяльність товариства, протоколи ревізійної комісії, протоколи зборів органів управління товариства ( в т.ч. загальних зборів акціонерів, правління, голови правління, наглядової/спостережної ради) за період 29.12.2003 р. по теперішній час, судова колегія зазначає наступне.
Згідно п. „г” ч.1 ст. 10 Закону України „Про господарські товариства” та п. 8.2.4 Статуту ЗАТ „Одесакондитер” учасники товариства з метою реалізації передбачених законом прав мають право одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника, товариство зобов'язане надавати для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів.
Однак, судова колегія, вважає правомірним висновок господарського суду стосовно того, що перелік витребуваних позивачем документів є значно більшим та виходить за межі встановлені Статутом та діючим законодавством.
В обґрунтування доводів про звернення ОСОБА_4 до товариства з питання надання інформації, представник останньої послався на заяви від 16.06.2010 р., 23.06.2010 р., 30.06.2010 р., 28.07.2010 р., 15.12.2010 р., 29.04.2010 р., які були відправлені рекомендованим листом 18.05.2011 р., про що свідчить копія поштового повідомлення, оригінал якого був наданий у судове засідання для огляду. (а.с. 94-106, 107 т.3). Однак, з цього поштового повідомлення, не можливо встановити яка саме кореспонденція надсилалась на адресу відповідача, опис вкладення документів відсутній, кореспонденція якщо і надсилалась, то вже після проведення вищеперелічених загальних зборів, рішення яких оскаржуються позивачем у даній справі.
З урахуванням викладеного, позивачем не доведено факт отримання відповідачем відповідних заяв про надання інформації, а тому вимога щодо усунення перешкод в отриманні такої інформації -не підлягає задоволенню.
Твердження скаржника, стосовно того, що справа розглядалась за його відсутності та без своєчасного повідомлення про день, час та місце засідання є безпідставними та такими, що спростовуються матеріалами справи.
Посилання позивача щодо необхідності відмови у задоволенні клопотання ЗАТ „Одесакондитер” про застосування скорочених строків позовної давності та залишення без розгляду письмових заперечень щодо застосування скорочених строків позовної давності, судова колегія зазначає слідуюче. Як вбачається з оспорюваного судового рішення суд не застосовував скорочених строків позовної давності, а навпаки, в рішенні вказано, що по даній справі застосуванню підлягають положення Закону України „Про господарські товариства”, який не містить скорочених строків для оскарження рішень загальних зборів акціонерів, у зв'язку з чим на позовні вимоги поширюється загальний строк позовної давності -три роки. (а.с. 148 абз.7 рішення т.3). Заперечення позивача щодо застосування таких строків надійшли до суду після прийняття рішення по справі, а тому не могли бути розглянуті.
Також, в апеляційній скарзі скаржник зазначає, що судом не були розглянуті та задоволенні усні та письмові клопотання про витребування доказів, допит свідків та з цього приводу судом не винесено мотивованої ухвали. Однак, з матеріалів справи вбачається, що всі клопотання були розглянуті, мотиви та обгрунтування їх відхилення зазначені в оспорюваному рішенні, що не суперечить діючим нормам ГПК України, а тому необхідність винесення в окремому порядку ухвали -відсутня.
Отже, враховуючи, що ОСОБА_4 не довела наявність будь-якого порушення свого права чи охоронюваного законом інтересу, суд першої інстанції обґрунтовано відмовив у задоволенні позову і підстави для скасування рішення суду від 18.11.2011р. відсутні.
Керуючись ст.ст. 99, 103, 105 ГПК України, суд
Рішення господарського суду Одеської області від 18.11.2011 р. у справі № 27/17-3626-2011 залишити без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення.
Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постанови законної сили.
Головуючий суддя В.Б. Туренко
Суддя Л.І. Бандура
Суддя Л.В. Поліщук
Повний текст постанови підписано 23.01.2012 р.