08000, Київська область, смт. Макарів, вул. Фрунзе, 35
"06" жовтня 2011 р. Справа № 2-1230/11
06 жовтня 2011 року
Макарівський районний суд Київської області у складі головуючого судді Тандира О.В. при секретарі Лизі Л.М., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в смт. Макарові Київської області цивільну справу за позовом за позовом ОСОБА_1 до ОСОБА_2, треті особи без самостійних вимог на предмет спору: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу -ОСОБА_3, Відділ Державної виконавчої служби Макарівського районного управління юстиції Київської області, Новосілківська сільська рада Макарівського району Київської області, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, -
ОСОБА_1, (далі - позивач) звернулася до суду із вказаним позовом, в якому просила визнати виконавчий напис приватного нотаріуса ОСОБА_3, зареєстрований у реєстрі за № 898, за договором іпотеки № 339 від 05.03.2009 року про звернення стягнення на предмет іпотеки: земельну ділянку площею 0,1891 га у межах згідно з планом, розташована АДРЕСА_1; домоволодіння з надвірними будівлями та спорудами, розташоване АДРЕСА_1, за рахунок якого задовольнити вимоги відповідача до позивача на суму 775235,60 грн., таким, що не підлягає виконанню.
В обґрунтування позовних вимог позивач посилалася на те, що в порушення ст. ст. 87, 88 Закону «Про нотаріат», розділу 1 постанови Кабінету Міністрів України № 1172 від 29.06.1999 року, якою затверджено перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, нотаріус допустив вчинення виконавчого напису за наявності у боржника спору з кредитором стосовно суми боргу, відсотків за користування коштами. Крім того, нотаріусом при вчиненні виконавчого напису порушено Інструкцію про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, в частині щодо вчинення напису після спливу 30 денного терміну після направлення вимоги боржнику про усунення порушень основного зобов'язання. Також зазначали, що в будинку, на який звернуто стягнення за виконавчим написом, проживає неповнолітня особа.
В судовому засіданні позивач та її представник -ОСОБА_4, позовні вимоги підтримали, просили їх задовольнити з підстав, викладених у позові.
Відповідач та його представник проти задоволення позову заперечили, зазначили, що нотаріусом дотримано вимоги чинного законодавства щодо вчинення виконавчого напису. Заборгованість позивача є безспірною та вона неодноразово повідомлялась як про необхідність виконання своїх зобов'язань за договором позики так і про можливість звернення стягнення на предмет іпотеки. Просили у задоволенні позовних вимог відмовити.
Третя особа - приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу -ОСОБА_3, просив суд у задоволенні позову відмовити, оскільки ним було дотримано всіх вимог законодавства при вчиненні виконавчого напису.
Представник Відділу Державної виконавчої служби Макарівського районного управління юстиції Київської області зазначив, що виконавчий напис відповідає вимогам, встановлених Законом України «Про виконавче провадження»до виконавчих документів, у зв'язку з чим відсутні підстави для визнання його таким, що не підлягає виконанню, а відповідно і для задоволення позовних вимог.
Новосілківська сільська рада Макарівського району Київської області представника в судове засідання не направила, про час та місце розгляду справи повідомлена належним чином, причини неявки представника не повідомила. Про участь у справі у якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору не заявила, у зв'язку з чим справа розглядається без неї.
Заслухавши сторін, розглянувши матеріали справи, суд встановив наступне.
Між сторонами 5 березня 2009 року був укладений договір позики, відповідно до якого ОСОБА_2, як позикодавець передав, а ОСОБА_1, як позичальник отримала кошти у розмірі 385 000 грн., що за курсом НБУ станом на дату укладення договору становило 50 000 доларів США (далі -Договір позики). Договір позики посвідчено ОСОБА_3, приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу.
Відповідно до умов вказаного Договору позики позичальник за весь час користування грошовими коштами зобов'язується сплатити позикодавцеві 48% річних. Остаточний розрахунок щодо повернення суми позики має бути здійснено не пізніше 05.03.2011 року (п. 2 Договору позики).
З метою забезпечення виконання зобов'язання за Договором позики, між ОСОБА_2, та ОСОБА_1, 05.03.2009 року був укладений Іпотечний договір, предметом іпотеки якого визначено п. 2.1.2 Договору, а саме: земельна ділянка площею 0,1891 га, розташована в АДРЕСА_1, цільове призначення -будівництво та обслуговування житлового будинку та господарських споруд, кадастровий номер 3222786101:01:031:0007, що належить позивачу на праві власності на підставі державного акту на право власності на земельну ділянку серії КВ № 026837 від 30.12.2004 року; домоволодіння з надвірними будівлями та спорудами, що розташоване в АДРЕСА_1, та належить позивачу на підставі свідоцтва про право власності на нерухоме майно серії ЯЯЯ № 576056 від 01.07.2008 року. Вказаний договір також був посвідчений приватним нотаріусом ОСОБА_3, та на підставі ст. 73 Закону України «Про нотаріат»накладено заборону на відчуження предмету іпотеки.
Позивач не виконувала належним чином умов договору позики, внаслідок чого їй надсилалась претензія від 15.12.2009 року про необхідність сплати відсотків за Договором позики, у відповідь на яку позивач повідомила про визнання боргу в повному обсязі та зобов'язалась протягом двох місяців, але не пізніше 05.03.2010 року повернути борг, в іншому випадку, звільнити помешкання і забезпечити виконання свого зобов'язання за Договором позики та Іпотечним договором.
В подальшому, оскільки позивач продовжувала ухилятись від виконання своїх зобов'язань, 01.07.2010 року їй було надіслано попередження та лист від 14.02.2011 року щодо необхідності виконання зобов'язань за Договором позики, які нею були отримані та залишені поза увагою.
Разом з тим, приватним нотаріусом, ОСОБА_3, 21.03.2011 року було відправлено ОСОБА_1, вимогу з'явитись до нотаріальної контори з метою усунення порушень за Договором позики, яку остання отримала.
12 травня 2011 року приватним нотаріусом ОСОБА_3, було вчинено виконавчий напис за договором іпотеки № 339 від 05.03.2009 року про звернення стягнення на предмет іпотеки: земельну ділянку площею 0,1891 га у межах згідно з планом, розташована АДРЕСА_1; домоволодіння з надвірними будівлями та спорудами, розташоване АДРЕСА_1, за рахунок якого задовольнити вимоги іпотекодержателя на суму 775235,60 грн. Виконавчий напис зареєстрований у реєстрі за № 898.
Відповідно до ст. 88 Закону України «Про нотаріат»нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.
Вимоги до виконавчого напису визначені ст. 88 цього ж Закону, зокрема, у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім'я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред'явлення виконавчого напису до виконання. Виконавчий напис скріплюється підписом і печаткою нотаріуса.
У ст. 35 Закону України «Про іпотеку»визначено порядок повідомлення про порушення основного зобов'язання та/або іпотечного договору, згідно з яким у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.
Відповідно до п. 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої затвердженої наказом Міністра юстиції України від 03.03.2004 року № 20/5 для вчинення виконавчого напису стягувачем або уповноваженим представником нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазначено: відомості про найменування і адресу стягувача та боржника; дата та місце народження боржника - фізичної особи, місце його роботи; номери рахунків у банках, кредитних установах, код в ЄДРПОУ для юридичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інформація щодо суми, яка підлягає стягненню або предметів, що підлягатимуть витребуванню, включаючи пеню, штрафи, проценти тощо. Заява може містити також іншу інформація, необхідну для вчинення виконавчого напису.
Вчинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов'язання та (або) умов іпотечного договору здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту одержання іпотекодавцем та боржником, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмової вимоги про усунення порушень.
Виконавчий напис на іпотечному договорі, що передбачає задоволення вимоги іпотекодержателя за основним зобов'язанням, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами основного зобов'язання, вчиняється нотаріусом за умови подання іпотекодержателем документів, достатніх для встановлення безспірності заборгованості та прострочення виконання зобов'язання.
Згідно п. 284 цієї ж Інструкції нотаріус вчиняє виконавчі написи: якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем; за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом установлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.
Заборгованість або інша відповідальність боржника визнається безспірною і не потребує додаткового доказування у випадках, якщо подані для вчинення виконавчого напису документи передбачені Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України.
Відповідачем для вчинення виконавчого напису нотаріусу було подано заяву про вчинення виконавчих написів з наступними документами:
- оригінал договору позики з строком її повернення до 05.03.2011 року;
- оригінал іпотечного договору, укладеного між сторонами;
- претензія, вимога про необхідність погашення заборгованості за договором позики та попередження про те, що у випадку не погашення заборгованості, буде звернуто стягнення на предмет іпотеки, а також повідомлення про вручення зазначених листів.
- відгук на претензію, написаний позивачем особисто, якому остання визнає суму боргу та зобов'язується її найближчим часом погасити.
В свою чергу, приватним нотаріусом, ОСОБА_3, 21.03.2011 року було відправлено вимогу з'явитись до нотаріальної контори з метою усунення порушень зобов'язань за вищезгаданим Договором, яку позивач отримала 25.03.2011 року, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення.
А ні договір позики, а ні договір іпотеки позивачем не оспорювались та не оспорюються і є чинними.
Враховуючи викладене, а також те, що позивач не довела ті обставини, на які вона посилалась на обґрунтування своїх вимог, як те передбачає ст. 60 ЦПК України, суд приходить до висновку, що приватний нотаріус ОСОБА_3, при вчиненні спірного виконавчого напису дотримався вимог Закону України «Про нотаріат», Закону України «Про іпотеку», а також Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, що є підставою для відмови у задоволенні позовних вимог.
Що ж до доводів позивача, що у будинку, на який за виконавчим написом звернено стягнення, прописана та проживає малолітня дитина, судом до уваги не береться, оскільки не стосуються предмету спору у справі, яким є перевірка правильності вчинення нотаріальної дії нотаріусом.
Судові витрати відповідно до ст. 88 ЦПК України у разі відмови в позові стягненню з відповідача не підлягають.
Керуючись ст.ст. 15, 60, 79, 88, 207, 212-215, 223 ЦПК України, суд -
У задоволенні вимог ОСОБА_1 до ОСОБА_2, треті особи без самостійних вимог на предмет спору: приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу -ОСОБА_3, Відділ Державної виконавчої служби Макарівського районного управління юстиції Київської області, Новосілківська сільська рада Макарівського району Київської області, про визнання виконавчого напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню - відмовити.
Рішення може бути оскаржене до апеляційного суду Київської області через Макарівський районний суд протягом десяти днів з дня його проголошення.
Рішення набирає чинності відповідно до ст. 223 ЦПК України.
Головуючий /підпис/ О.В.Тандир
З оригіналом згідно О.В. Тандир