Справа № 2-а/1970/2569/11
"28" вересня 2011 р. м. Тернопіль
Тернопільський окружний адміністративний суд в складі
головуючого - судді Загорського О.О., при секретарі -Сень Є.В.,
за участю представника позивача - Киринюк З.І.,
представник відповідача - Майка О.І.,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі адміністративну справу за позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільзооветпостач»до Тернопільського територіального Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про визнання не чинним розпорядження та зобов'язання вчинити певні дії.
Позивач звернувся до суду з позовом до Тернопільського територіального Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про прийняти рішення, яким просив:
- визнати протиправні дії Тернопільського територіального Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в питанні відмови у скасуванні реєстрації випуску акцій та аналюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ " Тернопільзооветпостач ";
- скасувати Розпорядження № 25-В від 19.08.2011 р. про відмову ВАТ "Тернопільзооветпостач" у скасуванні реєстрації випуску акцій та аналюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій;
- зобов'язати відповідача скасувати реєстрацію випуску акцій та аналювати свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ " Тернопільзооветпостач " у зв'язку з його реорганізацією.
Позов мотивовано тим, що розпорядженням № 25-В від 19.08.2011 р. відповідач відмовив у скасуванні реєстрації випуску акцій та аналюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ " Тернопільзооветпостач " на підставі п.п. а,б п. 8 розділу 1 Порядку - виявлення на дату подання документів невідповідності поданих документів вимогам законодавства та порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства .
Вказане розпорядження на думку позивача суперечить вимогам Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій із змінам, яке затверджено рішенням ДКЦРФР № 222 від 30.12.1998 р.
В позові зазначено, що реорганізація юридичної особи, у тому числі шляхом зміни організаційно-правової форми, здійснюється відповідно до Цивільного та Господарського кодексів України, Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" і про це наголошує ДКЦПФР у листі від 21.03.2008 p. N 11/03/4929.
При прийняті рішення загальних зборів акціонерів від 12.04.2011 р. про припинення ВАТ шляхом перетворення у TOB позивач виконав всі вимоги законів і про це свідчать дії реєстратора, який зареєстрував як припинення ВАТ "Тернопільзооветпостач", так і його правонаступника TзOB "Тернопільзооветпостач".
Позов обґрунтовано і тим, що позивачем виконані вимоги закону щодо як розміру статутного капіталу правонаступника, так і вимог ч.2 ст.50 Закону України "Про господарські товариства", дотримано послідовність дій при скасуванні реєстрації випуску акцій, що протокол № 2 загальних зборів акціонерів ВАТ від 12.07.11 р. складався по вимогам Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки ВАТ створювалося і діяло до його реорганізації по Закону України "Про господарські товариства".
В судовому засіданні представник позивача надала пояснення аналогічні позовним вимогам, та вказала, що право власності акціонерів не порушено, бо з часом акції будуть викуплені, але встановленого 1 місяця для викупу акцій мало і згідно встановленого порядку відповідач мав право відмовити позивачеві в його проханні, але це не практично, бо товариство само хоче розрахуватись з акціонерами і викупити акції.
Представник відповідача просила суд в задоволенні позовних вимог відмовити, надала пояснення аналогічні долученому до матеріалів справи запереченню та вказала, що за результатами розгляду поданої TOB заяви про скасування реєстрації випуску акцій та відповідних документів було винесено розпорядження № 25-В про відмову в скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій .
Зазначила, що на дату проведення загальних зборів акціонерів - станом на 12.04.2011р., кількість власників цінних паперів - простих іменних акцій складала 3 1 2 осіб, а згідно статуту ТзОВ, засновниками є 4 фізичних особи та 1 юридична, які володіють сумарно часткою в розмірі 79,1173% в статутному капіталі TOB на суму 399 707 грн. і 307 акціонерів - власників простих іменних акцій емітента - ВАТ, що реорганізується, не включені в склад учасників TOB і не збережено розмір частки 307 акціонерів (учасників) в статутному капіталі товариства, що створюється шляхом реорганізації, що не відповідає вимогам Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств.
Вказала, що акціонерне товариство, яке прийняло рішення про припинення діяльності шляхом його реорганізації зобов'язано здійснити обмін всіх акцій, які не були викуплені.
Згідно розпорядження від 16.05.2011 № 13-В, було відмовлено в зупиненні обігу акцій ВАТ, але 29.07.2011р. в супереч встановленому порядку товариством було подано документи на скасування реєстрації випуску акцій, в зв'язку з припиненням діяльності, що не відповідає вимогам Порядку скасування реєстрації випусків акцій, в частині визначеної послідовності дій при скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій у разі, якщо жоден з правонаступників акціонерного товариства, що реорганізується, не є акціонером товариства.
Спростовуючи посилання представника позивача про те, що товариство у своїх діях при проведенні загальних зборів акціонерів 12.07.2011 керувалося положеннями Закону України "Про господарські товариства" зазначила, що дане не відповідає вимогам чинного законодавства, оскільки з 30.04.2011 втратили чинність ст.ст. 1 - 49 даного Закону у частині, що стосується акціонерних товариств.
Звернула увагу Суду, що в процесі реорганізації ВАТ порушені корпоративні права 307 акціонерів власників цінних паперів (простих іменних акцій) емітента ВАТ на володіння часткою в статутному капіталі TзOB і уповноваженою особою Комісії правомірно, з дотриманням вимог законодавства, відмовлено позивачу в скасуванні реєстрації випуску акцій і законних підстав для задоволення позову немає.
Суд, заслухавши пояснення, проаналізувавши матеріали справи, дослідивши докази вважає, що вказаний позов не підлягає до задоволення.
Судом встановлено, що
- Уповноваженою особою Комісії - начальником Тернопільського територіального управління Комісії винесено розпорядження від 16.05.2011 № 13-В, яким було відмовлено в зупиненні обігу акцій ВАТ "Тернопільзооветпостач";
- За результатами розгляду поданої TзOB "Тернопільзооветпостач" заяви про скасування реєстрації випуску акцій та відповідних документів на підставі пп. а), б) п. 8 розділу І Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, у редакції рішення ДКЦРФР від 14.07.2005 №398, (далі - Порядок скасування реєстрації випусків акцій) - 19.08.2011 р. уповноваженою особою Комісії - винесено розпорядження № 25-В про відмову TOB в скасуванні реєстрації випуску акцій та анулюванні свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.
Згідно протоколу № 1, загальних зборів акціонерів ВАТ від 12.04.2011, та протоколу №2 від 12.07.11р., - відповідно довідок про рішення, прийнятті загальними зборами акціонерів ВАТ від 15.04.2011 № 34, та від 12.07.2011р., які підписані Головою зборів, секретарем зборів і засвідчені підписом Голови комісії з припинення ВАТ та печаткою Товариства, на дату проведення загальних зборів акціонерів станом на 12.04.2011р., та відповідно на дату проведення загалі,них зборів акціонерів - на 12.07.2011р., на яких прийнято рішення про припинення юридичної особи ВАТ, та рішення про затвердження передавального акта майна, прав та зобов'язань ВАТ -шляхом перетворення в товариство з обмеженою відповідальністю, кількість власників цінних паперів (простих іменних акцій) -станом на 12.07.2011р. складала 3 1 2 осіб.
Згідно статуту ТзОВ ..Тернопільзооветпостач", затвердженого установчими зборами 12.07.2011р., протокол №1, зареєстрованого державним реєстратором Виконавчого комітету Тернопільської міської ради 14.07.2011р., засновниками ТзОВ є 4 фізичних особи та 1 юридична особа, які володіють сумарно часткою - 79,1173% в статутному капіталі TOB на суму 399 707 грн. і зазначено, що ТзОВ тимчасово володіє часткою в статутному капіталі - 20,8827% на суму 105 501 грн.
Згідно Звіту про наслідки обміну акцій у статутному капіталі ВАТ на письмові зобов'язання про видачу відповідної кількості часток TOB від 12.07.2011р., в процесі реорганізації у визначений загальними зборами акціонерів від 12.04.2011 строк - з 13.04.2011 по 12.05.2011 акціонери Товариства не зверталися із заявами про викуп належних простих іменних акцій ВАТ до комісії з припинення Товариства і викуп простих іменних акцій Товариством не здійснювався.
307 акціонерів - власників простих іменних акцій емітента - ВАТ, що реорганізується, яким належить частка - 20.8827% на суму 105 501 гри., не включені в склад учасників TOB і даного не заперечила і представник позивача в судовому засіданні, а тому Суд погоджується з поясненнями представника відповідача, щодо не збереженння розміру частки 307 акціонерів (учасників) в статутному капіталі товариства.
Відповідно до п. 6.3. розділу 6 Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 № 221 розмір частки (у %) кожного учасника в статутному фонді товариства, що реорганізується, має дорівнювати розміру його частки (у %) у статутному фонді товариства, створеного шляхом перетворення.
Відповідно п. 6 Розділу 1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати розміру статутного фонду товариства, що створено шляхом реорганізації - на дату його державної реєстрації.
Згідно вимог п. 5 розділу І Порядку скасування реєстрації випусків акцій, акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою.
П. 7 р. 1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій встановлено, що акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.
Виходячи із змісту п. 5, 7 р. 1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій, акціонерне товариство, яке прийняло рішення про припинення діяльності шляхом його реорганізації зобов'язано здійснити обмін всіх акцій, які не були викуплені згідно п. 5 Порядку скасування реєстрації випусків акцій, на частки у статутному капіталі товариства, що створюється.
Приходячи до переконання про відмови в задоволенні позову судом враховано як вказане, так і те, що представником позивача визнано факт того, що відповідач мав право відмовити позивачеві в його проханні і критично оцінює пояснення, в обґрунтування позову - що право власності акціонерів не порушено, бо з часом акції будуть викуплені, але встановленого 1 місяця для викупу акцій мало і товариство само хоче розрахуватись з акціонерами і викупити акції.
Посилання представника позивача на те, що товариство у своїх діях при проведенні загальних зборів акціонерів 12.07.2011р. керувалося положеннями Закону України "Про господарські товариства" Суд оцінює критично, оскільки з 30.04.2011 втратили чинність статті 1 - 49 Закону України "Про господарські товариства" у частині, що стосується акціонерних товариств.
Згідно вимог ст.ст. 69,70 КАСУ доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких окружний адміністративний суд у визначеному порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.
Враховуючи викладене, дослідивши матеріали справи, оцінивши належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також достатність і взаємний зв'язок доказів у їх сукупності, повно, всебічно і об'єктивно з'ясувавши обставини справи, усунувши із судового розгляду все що не має значення для вирішення справи по суті, дослідивши докази в судовому засіданні, суд дійшов висновку, що позов не підлягає до задоволення.
Керуючись ст. ст. 2, 6, 7, 11, 70-72, 79, 86, 158-163, 167 КАС України суд, -
В позові товариства з обмеженою відповідальністю «Тернопільзооветпостач»до Тернопільського територіального Управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про - визнання не чинним розпорядження та зобов'язання вчинити певні дії - відмовити.
Постанова суду може бути оскаржена до Львівського апеляційного адміністративного суду через Тернопільський окружний адміністративний суд шляхом подачі в 10 денний строк з дня постановлення постанови апеляційної скарги у порядок і строки, передбачені статтями 186 і 254 Кодексу адміністративного судочинства України.
Постанова суду набирає законної сили після закінчення строків подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо воно не скасовано, набирає законної сили після закінчення апеляційного розгляду справи.
/ Постанова складена в повному обсязі 29.09.11р./
Головуючий суддя Загорський О.О.
копія вірна
Суддя Загорський О.О.