36000, м. Полтава, вул. Зигіна, 1, тел. (0532) 610-421, факс (05322) 2-18-60, E-mail inbox@pl.arbitr.gov.ua
17.10.2011р. Справа №18/2330/11
за позовом Дочірньої компанії "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", Кловський узвіз,9/1, м. Київ, 01021 в особі Кременчуцького лінійного виробничого управління магістральних газопроводів філії "Управління магістральних газопроводів "Черкаситрансгаз", с. Піщане, Кременчуцький район, Полтавська область, 3970
до Відкритого акціонерного товариства "Кремечуцький завод технічного вуглецю", вул.Свіштовська, 4, м. Кременчук, 39609
треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору :
на стороні позивача - Національна акціонерна компанія "Нафтогаз України" (01001, м.Київ, вул. Богдана Хмельницького, 6).
на стороні відповідача:
1. Закрите акціонерне товариство "Укргаз-Енерго" (вул. Б.Хмельницького,6 м. Київ, 01001);
2. Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Кременчукгаз" (вул. Героїв Бресту, 46, м. Кременчук, Полтавська область, 39601)
про стягнення 476 098,11 грн.
Суддя Іваницький Олексій Тихонович
Секретар судового засідання Любомирська Т.С.
Представники сторін:
від позивача: ОСОБА_1 - дов. № 4009 від 23.12.2010р.;
ОСОБА_2- дов. № 4005 від 23.12.2010р
від відповідача: ОСОБА_3 дов.б/н від 21.12.2010р.
від третіх осіб:
на стороні позивача -представник не з'явився, поважності причин неявки не повідомив
/повідомлений належним чином/
на стороні відповідача 1. представник не з'явився, поважності причин неявки не
повідомив /повідомлений належним чином/
2. ОСОБА_4 дов. №19/1649 від 01.06.2011р.
СУТЬ СПРАВИ: розглядається позовна заява про стягнення 476 098,11 грн. із яких: заборгованість за транспортування природного газу у квітні 2008 року в сумі 305 291, 24 грн., інфляційні витрати 91282,08 грн., пені -55 426,24 грн., 3% річних з простроченої суми -24097, 55 грн. та заява про зменшення позовних вимог (вхід. № 15664д від 06.10.2011р.) в частині стягнення пені у зв'язку з пропуском строку позовної давності в один рік до вимог про стягнення неустойки ( штрафу, пені ).
Судове засідання продовжується після продовження строку розгляду спору на 15 днів за клопотанням сторін ухвалою господарського суду від 06.10.2011 року та відкладення розгляду справи до 17.10.2011 року -10 год. 00 хв.
З ініціативи господарського суду судовий процес фіксується технічними засобами та відображається у протоколі судового засідання у порядку, встановленому статтями 4-4, 81-1 ГПК України.
04.10.2011 року представник ДК "Укртрансгаз" ОСОБА_1 за вхід. № 15578д канцелярії суду на виконання ухвали суду подав копії документів для їх залучення до матеріалів справи. Суд додаткові документи прийняв до розгляду і після ознайомлення з ними представником відповідача залучив до матеріалів справи.
05.10.2011 року заступник директора юридичного департаменту НАК " Нафтогаз" В.Куницький за вхід. № 15614д канцелярії суду подав лист № 14/2-1201 від 03.10.11р. з додатками. Суд лист з додатками прийняв до розгляду і після ознайомлення з ними представниками ДК "Укртрансгаз " і відповідача залучив до матеріалів справи.
06.10.2011 року представник ДК "Укртрансгаз " ОСОБА_1 за вхід. № 15663д канцелярії суду відповідно до статті 22 та 38 ГПК України подала клопотання про витребування від НАК "Нафтогаз" / третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача/ розрахунковий баланс надходження розподілу природного газу по Україні від 26.03.2008р. за № 6/1-486-1295, перелік власників природного газу, які вибирали його із ПСГ ДК " Укртрансгаз" в квітні 2008 року від 26.03.2008р. № 6/1-485-1295, а також акт приймання -передачі та транспортування газу в квітні 2008 року № 4 від 19.05.2008 р. Суд клопотання прийняв, розглянув по суті та задовольнив, залучив до матеріалів справи.
06.10.2011 року представник ДК "Укртрансгаз " ОСОБА_1 за вхід. № 15664д канцелярії суду відповідно до статті 22 ГПК України подала заяву про зменшення позовних вимог в частині стягнення пені в розмірі 55 426 грн. 24 коп. у зв'язку з пропуском строку позовної давності в один рік до вимог про стягнення неустойки ( штрафу, пені ). Суд заяву прийняв, розглянув по суті, задовольнив та залучив до матеріалів справи. Провадження у справі в частині стягнення пені в сумі 55 426 грн. 24 коп. підлягає припиненню у зв'язку з відмовою позивача на підставі п. 4 статті 80 ГПК України.
Таким чином, предметом господарського спору є стягнення 420 671 грн. 87 коп. із яких: заборгованість за транспортування природного газу у квітні 2008 року в сумі 305 291, 24 грн., інфляційні витрати 91282,08 грн., 3% річних з простроченої суми -24097, 55 грн.
06.10.2011 року представник ДК "Укртрансгаз" ОСОБА_1 за вхід. № 15662д канцелярії суду подала пояснення та редакцію постанови КМУ № 1729 від 27.12.2001 р., що діяла на момент вчинення правовідносин. Суд пояснення з додатками прийняв та залучив до матеріалів справи.
06.10.2011 року представник відповідача ОСОБА_3 за вхід. № 15637д канцелярії суду подав пояснення від 03.10.2011р. з додатками / засвідчені світлокопії журналу -ордеру № 6 за квітень 2008 року рах.№ 631.1 "послуги" на 5 арк., світлокопія первинної бухгалтерської документації за розрахунками за природний газ, отриманий у квітні 2008 року на 29 арк./. Суд їх прийняв до розгляду і після ознайомлення з ними представниками ДК "Укртрансгаз " залучив до матеріалів справи
06.10.2011 року представник відповідача ОСОБА_3 за вхід. № 15638д канцелярії суду подав додаткові пояснення до відзиву на позовну заяву з додатками. Суд їх прийняв до розгляду і після ознайомлення з ними представниками ДК "Укртрансгаз " залучив до матеріалів справи.
06.10.2011 року в судовому засіданні представники позивача та відповідача заявили клопотання про продовження строку розгляду господарського спору на 15 днів та відкладення розгляду справи у зв'язку з неявкою представників третіх осіб в судовий процес і неподанням ними витребуваних судом документів. Суд клопотання прийняв та задовольнив.
17.10.2011 року представник ДК "Укртрансгаз" ОСОБА_1 за вхід. № 16151д канцелярії суду подала додаткові пояснення. Суд пояснення з додатками прийняв та залучив до матеріалів справи.
17.10.2011 року за вх. канцелярії суду 16156д представник ДК "Укртрансгаз" ОСОБА_1 подала клопотання про доручення до матеріалів справи додаткових доказів. Суд подане клопотання та залучив до матеріалів справи.
17.10.2011 року за вх. канцелярії суду 16152д представник ВАТ «Кременчукгаз" ОСОБА_4 подав подав додаткові докази. Суд подані докази прийняв та після ознайомлення з ними представника позивача та відповідача залучив до матеріалів справи.
17.10.2011 року за вх. канцелярії суду 16158д представник ВАТ «Кременчукгаз" ОСОБА_4 на виконання вимог ухвали суду від 06.11.2011р. копію виписки з ЄДРПОУ про перейменування ВАТ «Кременчукгаз" на публічне акціонерне товариство «Кременчукгаз". Суд поданий доказ прийняв та залучив до матеріалів справи.
17.10.2011 року за вх. канцелярії суду 16167д представник ДК "Укртрансгаз" ОСОБА_1 подала довіреність на ОСОБА_5 Суд подану довіреність прийняв та залучив до матеріалів справи.
З огляду на вищевикладене, та достатністю документальних доказів в матеріалах справи для її розгляду по суті, суд розглядає справу за наявними в ній матеріалами відповідно до статті 75 ГПК України.
Господарський суд на виконання постанови Вищого Господарського суду України від 03 серпня 2011 року у справі 16/156 та діючого у спірний період чинного законодавства України при новому розгляді справи витребував від сторін додаткові докази для встановлення фактичних обставин справи, щодо з'ясування: власника природного газу, який отримував відповідач в квітні 2008 року / розрахунковий баланс надходження розподілу природного газу по Україні від 26.03.2008 р. за № 6/1-486-1295 (т.2,а.с. 66-67); переліку власників природного газу, які вибирали його із ПСГ ДК " Укртрансгаз " у квітні 2008 року від 26.03.2008 року № 6/1-485-1295(т.2,а.с. 689); оригінал акту № РНг-002221 прийому-передачі партії природного газу від 30.04.2008 р. для надання йому юридичної оцінки; платіжні дорученням № 1783 від 03.04.2008 р., № 1860 від 08.04.2008р., № 2704 від 20.05.2008р. та податкові накладні: №2282 від 03.04.2008р., № 2295 від 08.04.2008р.,№ 2400 від 20.05.2008 року; письмові докази виконання позивачем Наказу НАК " Нафтогаз України " від 25.05.2007р. № 208 " Про внесення змін до наказу Компанії від 30.01.2007 р. №35" в частині укладення в тижневий термін договорів із ЗАТ "Укргаз-Енерго " на транспортування природного газу для потреб споживачів, які одержують природний газ з ресурсів ЗАТ "Укргаз-Енерго", крім споживачів, що уклали договори на постачання природного газу з ДК " Укртрансгаз" та отримання коштів позивачем від ЗАТ " Укргаз-Енерго", згідно умов договору № 117-36/14/66/ Тр-07 від 28 лютого 2007 року, а також виконання умов пунктів 4.3 та 6.2 договору № 09-4143/080 від 1 січня 2008 року укладеного між позивачем та відповідачем, щодо проведення попередньої оплати і остаточних розрахунків відповідно до облікових документів (оформлення в установленому порядку актів ) за транспортування газу у спірний період ( див. т.3,а.с. 96).
Ухвалою у справі від 08.09.2011р. задовольнив клопотання представника позивача та залучив у справу в якості третьої особи , яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Національну акціонерну компанію "Нафтогаз України" ( м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 6 ).
Позивач наполягає на задоволенні позовних вимог частково, подав заяву про уточнення позовних вимог та відмовляється в частині стягнення пені в сумі 55.426,24 грн., в зв'язку з пропуском скороченого (спеціального) строку позовної давності в один рік.
Відповідач проти позову заперечує з мотивів, викладених у відзиві, доповненнях до нього та письмових поясненнях посилаючись на те що у січні-травні 2008р. отримував газ від третьої особи-1, а позивач отримував оплату транспортування саме від третьої особи-1. Крім того, відповідач заявив клопотання про застосування позовної давності щодо вимог про стягнення пені.
Третя особа -№1 у письмових поясненнях по суті предмету спору посилається на договір від 28.11.2007р. №35/77/Х-08 що укладений між нею та відповідачем, та договір від 28.02.2007р. №117-36/14/66/Тр-07 що укладений між нею та позивачем, зазначає, що відповідач мав оплачувати послуги з транспортування газу саме третій особі -1, оскільки це було передбачено чинним на той час законодавством та умовами договору. ЗАТ "Укргаз-Енерго" як власник оптових поставок газу та замовник на транспортування природного газу покупцю оплачував ці послуги позивачу - див пояснення представника ЗАТ "Укргаз-Енерго" ОСОБА_6 та додатки до нього. (т. 1, а.с. 90-92,т.2,а.с. 2-30)
Третя особа-2 пояснила, що заборгованість відповідача перед нею за надані послуги з транспортування газу за квітень 2008р. відсутня (том 1, а.с.93,165) .
Господарський спір між сторонами судами різних інстанцій розглядався неодноразово.
Справи № 13/232 за позовом ВАТ " Кременчуцький завод технічного вуглецю" до 1. ЗАТ "Укгаз-Енерно", м. Київ; 2. Дочірньої компанії " Газ України " НАК " Нафтогаз України", м. Київ; 3. Дочірної компанії " Укртрансгаз" НАК " Нафтогаз України, м. Київ; 4. Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню і газифікації " Кременчукгаз", м. Кременчук про спонукання до виконання зобов'язань та припинення дій ( бездіяльності), які порушують право, а саме: зобов'язати ЗАТ " Укргаз-Енерго" вул. Хмельницького,6 м. Київ, код. ЄДРПОУ 34003224, виконати умови договору 35/77/Х-08 на постачання природного газу та надати підтвердження включення до місячних планових розподілів обсягів природного газу по ВАТ " КЗТВ" з березня по червень 2008 року включно; заборонити ДК " Газ України " НАК " Нафтогаз України ", м. Київ, код ЄДРПОУ 31301827 чинити перешкоди ВАТ " КЗТВ" в отриманні природного газу згідно укладених договорів на постачання природного газу, в тому числі і шляхом не включення до місячних планових розподілів природного газу по ВАТ " КЗТВ", природного газу, який постачається згідно укладених договорів; зобов'язати ДК "Укртрансгаз" НАК " Нафтогаз України ", м. Київ,код ЄДРПОУ 30019801 надати підтвердження включення до місячних планових розподілів обсягів природного газу по ВАТ " КЗТВ" з березня по червень 2008 року включно, заборонити чинити перешкоди в транспортуванні природного газу ЗАТ "Укргаз-Енерго", іншим постачальників до ВАТ " КЗТВ" ; заборонити вищевказаним відповідачам та іншим особам чинити перешкоди ВАТ " КЗТВ" в отримані природного газу згідно укладених договорів, в тому числі і шляхом припинення, обмеження газопостачання чи припинення газопостачання. Дана справа розглядалася колегією судів: головуючого судді Босий В.П., суддів Геті Н.Г. та Тимощенко О.М.
23.09.2009 року провадження у справі № 13/232 було припинено відповідно до п.1.1 статті 80 ГПК України у зв'язку з поданням представником позивача заяви ( вхід. № 011567 від 15.09.2009р.) у зв'язку з добровільним виконанням відповідачами зобов'язань за договором № 35/77/Х-08 від 28.11.2007р. на постачання природного газу та підтверджено включення до місячних планових розподілів природного газу по ВАТ" КЗТВ" з березня по травень 2008р. включно та підписані акти приймання-передачі газу в березні - травні 2008р. (див.т.1,а.с. 156-164 та т. 4, а. с. 53-90).
Рішенням Господарського суду Полтавської області від 05.04.2011 року у справі № 16/156 позов було задоволено частково, стягнуто з відповідача - Відкритого акціонерного товариства "Кременчуцький завод технічного вуглецю", вул. Свіштовська, 4, м. Кременчук, Полтавська область, 39610 (банківський рахунок 26008330600068 в ФАКБ "Східно-Європейський Банк", МФО 331650), ідентифікаційний код 00152299) на користь Дочірньої компанії "Укртрансгаз" HAK "Нафтогаз України", Кловський Узвіз, 9/1, м. Київ, 01021, ідент.код 30019801 в особі Кременчуцького лінійного виробничого управління магістральних газопроводів філії Управління магістральних газопроводів "Черкаситрансгаз", с.Піщане, Кременчуцький район, 39701 (банківський рахунок 260024737206 в АБ Кліринговий дім м. Черкаси, МФО 300647, ідентифікаційний код 04694614) - 305291,24 грн. заборгованості, 91282,08 грн. інфляційних, 24097,55 грн. річних, 4206,70 грн. держмита та 208,52 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 26 травня 2011 року апеляційна скарга по справі №16/156 відповідача -ВАТ «КЗТВ», була залишена без задоволення, рішення суду 1-ї інстанції -без змін.
Постановою Вищого господарського суду України від 03 серпня 2011 року касаційна скарга відповідача -ВАТ «КЗТВ», була задоволена частково, рішення Господарського суду Полтавської області від 05.04.2011 року та постанову Харківського апеляційного господарського суду від 26 травня 2011 року було скасовано, через помилковість і поспішність висновків судів попередніх інстанцій, що призвело до прийняття незаконних судових рішень і справу направлено на новий розгляд до Господарського суду Полтавської області.
Відповідно до ст. 11112 ГПК України, «вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи».
В окружному адміністративному суді міста Києва були розглянуті справа № 8/199 та справа № 2а-12624/10/2670 - за позовом Закритого акціонерного товариства " Укргаз-Енерго" до Кабінету Міністрів України та третіх осіб на стороні відповідача: Національної акціонерної компанії
" Нафтогаз України " і Державної митної служби України про визнання протиправним та скасування пункту 2 постанови КМУ від 05.03.2008 року № 163 і визнання незаконним та скасування пункту 2 постанови КМУ від 05.03.2008 року № 163 " Про реалізацію імпортованого природного газу на території України" в 2008 році та 2011 році та винесені постанови по справі № 8/199- постанова від 07.07.2008 року та справі № 2а-12624/10/2670 - постанова від 10 лютого 2011 року.
По справі №8/199 адміністративний позов задоволено повністю. Визнано протиправним та скасовано пункт 2 постанови КМУ від 05.03.2008 року № 163 " Про реалізацію імпортованого природного газу на території України".
17.08.2010 року ухвалою Вищого адміністративного суду України скасовано постанову Окружного адміністративного суду міста Києва у справі № 8/199 від 07.07.2008 року та ухвалу Київського апеляційного адміністративного суду від 09.04.2010 року про задоволення позову, а справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції.
Постановою по справі № 2а-12624/10/2670 від 10 лютого 2011 року Окружний адміністративний суд міста Києва адміністративний позов Закритого акціонерного товариства "Укргаз-Енерго" до Кабінету Міністрів України задовольнив частково. Визнано незаконним пункт 2 постанови Кабінету Міністрів України № 163 від 05.03.2008 року "Про реалізацію імпортованого природного газу на території України". Зобов'язано Кабінет Міністрів України після набрання постановою законної сили опублікувати в офіційному виданні резолютивну частину даної постанови суду. У задоволенні решти позовних вимог відмовлено.
Вищевказана постанова Окружного адміністративного суду міста Києва є чинна.
Правовий аналіз спірного акту, сфери його застосування та наслідків його застосування свідчить, що всупереч вищенаведеним нормам законів України відповідачем ухвалено підзаконний акт, який за сферою свого регулювання зачіпає сферу регулювання законів України з питань конкуренції та за наслідками свого застосування обмежує конкуренцію на ринку реалізації природного газу на території України,обмежує права позивача у здійсненні права власності, тобто спірний акт ухвалено відповідачем з перевищенням наданих законами України повноважень, а отже з цих підстав є незаконним.
Як встановлено судом, спірний акт вперше опублікований в офіційному виданні -газеті "Урядовий кур'єр " за 28.03.2008 р. № 58.
За змістом пункту 2 спірного акту він застосовується починаючи з 1 березня 2008 року, однак, виходячи з приписів статті 9 Митного кодексу України, зазначена постанова не могла набрати чинності та застосуватися раніше ніж чим через 45 днів з дня її офіційного опублікування 28.03.2008р.
Таким чином, спірна постанова Кабінету Міністрів в оскаржуваній частині (п.2) не відповідає вимогам статті 9 Митного Кодексу України, а отже з цих підстав також є незаконною.
Під час розгляду справи встановлено, що ЗАТ " Укргаз-Енерго" є юридичною особою, створеною за законодавством України, зареєстрованою Шевченківською районною у місті Києві державною адміністрацією 06 лютого 2006 року ( ідентифікаційний код 34003224; місцезнаходження м. Київ, вул. Богдана Хмельницького,6). Співзасновниками ЗАТ " Укргаз-Енерго" є НАК "Нафтогаз України" ( Україна) та компанія ROSUKRENERGO AG ( Швейцарія), части яких у статутному капіталі позивача склали по 50%.
Як вбачається із статуту позивача основними цілями його діяльності є, зокрема, постачання природного газу (п.5.1.), а до предмету діяльності віднесено, зокрема, постачання на територію України природного газу, закупленого, предусім, за зовнішньоекономічними контрактами. Відповідно до умов контракту від 02.02.2006 р. купівлі-продажу природного газу в 2006-2010 рр., який укладено між ЗАТ " Укргаз-Енерго" та компанією ROSUKRENERGO AG, позивач протягом зазначеного періоду, у т.ч. у 2008 році, і м п о р т у є природний газ на територію України в обсязі, зокрема протягом 2008-2010 років до 60 млрд. куб.м. Умови поставки газу - DAF ( Incoterms -2000) кордон Російської Федерації/України або кордон Республіки Білорусь/України (п.2.2). Із даних позивачем / ЗАТ " Укргаз-Енерго"/ вантажних митних декларацій вбачається, що протягом січня- лютого 2008 року ЗАТ " Укргаз-Енерго" на підставі вищезгаданого контракту від 02.02.2006 року здійснило митне оформлення імпортованого на територію України 9 млрд. куб.м. природного газу, що підтверджується вантажно-митними деклараціями ( стр. 3 із 11 постанови). Відправником природного газу є компанія ROSUKRENERGO AG.
Щодо реалізації на території України імпортованого природного газу, то як вбачається з угод, укладених позивачем з резидентами України (л.с. 82-156,т.1), ЗАТ " Укргаз-Енерго" зобов'язалося постачати імпортований природний газ промисловим споживачам України в період з 01.01.2008 року до 31.12.2011 року.
Під час розгляду справи судом встановлено, що на підставі вищезгаданого контракту та відповідно до заяв в період з 21.04.2008р. по 28.11.2008 р. позивач звертався до Енергетичної регіональної митниці, яка здійснює митне оформлення енергоносіїв які надходять у режимі імпорту на територію України, за дозволом в порядку статті 82 Митного кодексу України щодо оформлення тимчасової декларації на природний газ, який переміщується через митний кордон України у режимі "імпорта" в період травня 2008 року - грудень 2008 року. Проте, митницею було відмовлено у випуску у вільний обіг визначених у цих заявах обсягів газу із застосуванням правил щодо оформлення тимчасової декларації, рішення про що відображено на зворотному боці вищенаведених заяв. Підставою для відмови визначено п.2 оскаржуваної постанови КМ України від 05.03.2008 року № 163(стр. 4 із 11 постанови).
Розглянувши при новому розгляді матеріали справи, подані сторонами та третіми особами докази які були витребувані господарським судом, заслухавши пояснення представників сторін та третіх осіб, з'ясувавши фактичні обставини справи, на яких ґрунтується позов, всебічно, повно і об'єктивно дослідивши та оцінивши докази, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, з урахуванням додаткових пояснень та заперечень сторін та третіх осіб, наданих у зв'язку з новим розглядом справи, а також урахуванням вимог постанови Вищого Господарського суду України від 03 серпня 2011 року у справі 16/156 керуючись законом у нарадчій кімнаті суд встановив наступне:
30 грудня 2010 року позивач, ДК "Укртрансгаз" НАК "Нафтогаз України" в особі Кременчуцького ЛВУМГ філії УМГ "Черкаситрансгаз", звернувся до господарського суду із позовною заявою ( вхід. № 5267 канцелярії суду) , в якій просить стягнути з відповідача на свою користь заборгованість за транспортування природного газу у квітні 2008 року в сумі 305 291,24 грн., інфляційних за період з червня 2008 року по листопад 2010 року в сумі 91.282,08 грн., пені в сумі 55.426,24 грн., 3% річних в сумі 24.097,55грн. за період з 21.05.2008р. по 27.12.2010р.
Як вбачається з матеріалів справи 28 лютого 2007 року Дочірня комнапія «Укртрансгаз «Нафтогаз України», надалі -виконавець, в особі голови ради директорів Марчука Ярослава Семеновича, який діє на підставі Статуту, з однієї сторони, і Закрите акціонерне товариство " Укргаз-Енерго", надалі -Замовник, в особі члена правління Чіріча Дмитра Володимировича, який діє на підставі довіреності від 29 грудня 2006 року № 46Д-08, з другої сторони керуючись постановою Кабінету Міністрів України від 27 грудня 2001 року № 1729 " Про забезпечення споживачів природним газом", " Порядком пооб'єктового припинення (обмеження ) газопостачання споживачам, крім населення", затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 08 грудня 2006 року № 1687, " Правилами подачі та використання природного газу в народному господарстві України", затвердженими наказом Держкомнафтогазу України від 1 листопада 1994 року № 355 було укладено договір № 117-36 на транспортування природного газу / див. т. 2, а.с. 78-89; т.3,а.с 118-132 /.
Предметом якого сторони визначили, що виконавець зобов'язується надати послуги замовнику з транспортування трубопровідним транспортом природного газу, надалі газу Замовника від пунктів прийому-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення -газорозподільних станцій, надалі ГРС, а замовник зобов'язується сплатити за транспортування газу встановлену плату (п.1.1.). Планові обсяги транспортування газу в 2007 році поквартально визначені сторонами у пункті 2.1 договору. Зміна квартальних обсягів та нерівномірність подачі газу встановлюється за графіком, узгодженим між замовником та виконавець.
Пунктом 2.3 сторони узгодили планові обсяги транспортування газу в 2008-2011 роках. На 2008 рік ці обсяги складали до 62 (шістдесят два) мільярди кубічних метрів.
Цим же пунктом передбачено що планову обсяги транспортування газу в 2008-2011 роках можуть змінюватись за взаємною п и с ь м о в о ю згодою сторін.
Умови транспортування газу визначені пунктами 3.1-3.18. Замовник передає газ в загальному потоці виконавцю в обсягах, визначених в пунктах 2.1, 2.2 і 2.3 даного договору, на пунктах прийому-передачі газу в магістральні трубопроводи виконавця, а саме:
- На газовимірювальних станціях, надалі -ГВС, розташованих на кордоні України;
- На пунктах виміру витрат газу, надалі -ПВВГ, підземних сховищ газу, надалі -ПСГ;
- Інших пунктах виміру витрат газу.
При отримані газу від замовника на пунктах прийому-передачі в магістральні трубопроводи виконавець не набуває права власності на отриманий для транспортування газ.
Право власності на газ, який замовник передав виконавцю на пунктах приймання-передачі газу, зберігається за замовником ЗАТ «Укргаз-Енерго»(п. 3.2).
Виконавець приймає газ від замовника на пунктах прийому-передачі газу в магістральні трубопроводи, зазначених у п. 3.1 даного договору, та здійснює його транспортування по території України до ГРС, де передає газ споживачам, які безпосередньо підключені до магістральних трубопроводів чи уповноваженим особам, вказаним замовником (п.3.3)- див. т.2,а.с. 78-85.
28 листопада 2007 року ЗАТ «Укргаз-Енерго», надалі постачальник, в особі члена правління ОСОБА_7, який діє на підставі довіреності № 58Д-08 від 02.04.2007р. з однієї сторони і Відкрите акціонерне товариство " Кременчуцький завод технічного вуглецю", надалі покупець в особі директора товариства Яворського Вячеслава Вікторовича який діє на підставі статуту з другої сторони, надалі поіменовані -сторони, а кожна окремо сторона, уклали договір № 35/77/Х-08 про постачання природного газу. Предметом даного договору сторони узгодили, що постачальник згідно даного договору зобов'язується передати у власність покупцю, а покупець зобов'язується прийняти від постачальника та оплатити природний газ в обсязі вказаному в статті 2 даного договору /п.1.1/. Постачальник передає за даним договором газ, імпортований за зовнішньоекономічними контрактами /п.1.2/.
Постачальник передає покупцю газ в обсязі 192 000 тис. куб. м. протягом періоду з 01 січня 2008 року по 31 грудня 2011 року включно в обсягах по 4 000 тис. куб. м. у кожному календарному місяці з січня по грудень /п.п.2.1-2.5/.
Умови постачання і облік газу визначено пунктами 3.1- 3.11, порядок приймання -передачі, ціна газу та порядок проведення розрахунків визначені пунктами 4.1-4.6, 5.1-5.3, 6.1-6.9 договору.
Даний договір набирає чинності з моменту його підписання повноважними представниками сторін та скріплення печатками сторін і поширюється на відносини між сторонами щодо постачання природного газу, які виникли з 1 січня 2008 року до 31 грудня 2011 включно, а в частині розрахунків за газ -до їх повного здійснення, з урахуванням умов п. 10.12 даного договору.
Відповідно до пункту 3.2 договору покупець зобов'язався укласти технічну угоду щодо порядку обліку газу з ВАТ " Кременчукгаз " / далі Газорозподільне підприємство / в пунктах приймання-передачі газу, вказаних в пункті 4.1 договору. Після виконання покупцем вимог п.п. 3.2,6.2 даного договору, підписання додаткової угоди до даного договору, що встановлює ціну газу на відповідний місяць поставки та надання до 20 числа місяця , який передував місяцю поставки газу, належним чином оформленої заявки постачальник надає філії " Об'єднане диспечерске управління " ДК " Укртрансгаз " ( надалі ОДУ ) заявку на включення Планового обсягу поставки до планового розподілу газу на відповідний місяць поставки (надалі "Заявка"). При відсутності заявки від покупця на відповідний місяць поставки постачальник надає до ОДУ встановлені в договорі обсяги /п.3.3/.
Постачальник передає газ покупцеві на комерційному вузлі/вузлах обліку газу покупця / надалі -" Пункти приймання-передачі"/ п. 4.1/.
Право власності на газ переходить від постачальника до покупця в пунктах приймання-передачі. Після переходу права власності на газ покупець несе всі ризики і приймає на себе відповідальність, пов'язану з правом власності на газ / п.4.2 / .
Обсяг споживання газу покупцем у відповідному місяці поставки встановлюється шляхом складання добових обсягів, визначених на підставі показів приладів обліку витрат газу, встановлених на комерційному вузлі/вузлах обліку газу покупці, з урахуванням п.п. 3.5.1 даного договору. Обсяг газу зазначений згідно з п. 4.3 даного договору, є підставою для визначення обсягу газу, переданого за даним договором в пунктах приймання-передачі.
Приймання -передачі газу, поставленого постачальником покупцеві у відповідному місяці поставки, оформляється актом приймання-передачі газу, в якому зазначаються фактичні обсяги спожитого газу. Акт приймання-передачі газу складається за встановленою формою. Не пізніше 5 числа місяця, наступного за місяцем поставки покупець зобов'язується надати постачальнику для підпису два примірники акту приймання-передачі газу, підписані та скріплені печаткою покупця та п о г о д ж е н і газорозподільним підприємством.
Обсяг газу, вказаний в акті приймання-передачі газу, є о с т а т о ч н и м, обов'язковим для сторін, і є підставою для остаточних розрахунків між сторонами. Акт приймання-передачі газу є невід'ємною частиною даного договору / п.п. 4.3-4.4/.
Уповноважені представники постачальника і покупця на підставі акту приймання-передачі газу та з урахуванням умов п. 4.5 даного договору підписують акт приймання-передачі партії газу із зазначенням ціни і загальної вартості партії газу ( надалі за текстом- Акт ), який передається від постачальника покупцю та має бути підписаний та повернутий постачальнику у п'ятиденний строк /п.4.6/.
Додатковими угодами до договору № 35/77/Х-08 від 28 листопада 2007 року № 1 від 17 січня 2008 року; № 2 від 21 січня 2008 року; № 3 від 21 лютого 2008 року; № 4 від 28 березня 2008 року; № 5 від 25 квітня 2008 року постачальник та покупець узгоджували ціну 1000,0 кубічних метрів з врахуванням вартості витрат постачальника на оплату послуг газотранспортного та газорозподіль-ного підприємств з транспортування та розподілу газу магістральними та розподільчими трубопроводами до пунктів приймання-передачі.
Таким чином, відповідно до додаткової угоди № 4 від 28 березня 2008 року до договору №35/77/Х-08 від 28 листопада 2007 року ціна газу без ПДВ з урахуванням збору до затвердження тарифу на природний газ у вигляді цільової надбавки, тарифів на його транспортування, розподіл за 1 тис. куб. метрів на дату укладення даної додаткової угоди складає -1105,776 грн. /одна тисяча сто п'ять гривень 77,6 копійок/ - п. 5 додаткової угоди.
Крім того, до ціни газу включається ПДВ, який на дату укладення даної додаткової угоди складає 221,1552 грн. ( двісті двадцять одна гривня 15.52 копійок)- п. 6 додаткової угоди.
Пунктом 7 цієї додаткової угоди сторони визначили, що загальна ціна газу, за якою покупець оплачує постачальнику газ на дату її укладення складає 1326,9312 грн. ( одна тисяча триста двадцять шість гривень 93.12 копійок) в т.ч. 20% ПДВ ( див. т.2, а.с. 6-34 ).
В зв'язку з вищенаведеним, суд не погоджується з доводами позивача, що починаючи з 1 березня 2008 року, єдиним власником ресурсів імпортованого природного газу на території України є НАК "Нафтогаз України", яка реалізує цей газ споживачам особисто або через ДК "Газ України".
У третьої особи - ЗАТ " Укргаз-Енерго" в квітні 2008 року, були належним чином оформлені документи на поставку імпортованого природного газу для споживачів України, в тому числі, для відповідача - 9 млрд. куб.м. природного газу, що підтверджується вантажно-митними деклараціями (стр.3 із 11 постанови адмінсуду). Відправником природного газу із республік Середньої Азії є компанія ROSUKRENERGO AG . Умови поставки газу - DAF ( Incoterms -2000) кордон Російської Федерації/України або кордон Республіки Білорусь/України ( п.2.2 контракту).
В акті приймання-передачі природного газу в квітні 2008 року від 19 травня 2008 року № 4 підписаного від ВАТ " Газпром" замісником начальника управління Валовим В.Я. і представником НАК " Нафтогаз України -першим заступником голови правління Диденко І.М. про те що ВАТ " Газпром" передало за квітень 2008 року, а НАК " Нафтогаз України" прийняло і протранспортувало природний газ в об'ємі / пункт 2 акту - Газ компанії ROSUKRENERGO AG із республік Середньої Азії, всього Україні ( для НАК "Нафтогаз України"- 5 400 812,353 тис. куб.м. /див. т.2,а.с. 34/.
Тому, із зазначеного вище, документально підтверджується , що у власності ЗАТ «Укргаз-Енерго»фактично був природний газ у вказаний період, і відповідно Третя особа-1 була відправником імпортного газу і його протранспортувала відповідачу. Є обгрунтованими посилання ЗАТ «Укргаз-Енерго»на статтю 43 Закону України «Про нафту і газ»та на Постанову КМУ №1729 від 27.12.2001 "Про забезпечення споживачів природним газом», щодо включення до ціни газу вартості його транспортування магістральними трубопроводами. Із зазначених підстав умови пункту 4 додаткової угоди від 28.03.2008 р. до договору №35/77/Х-08 від 28.11.2007 р. в цій частині є правомірними.
ЗАТ «Укргаз-Енерго»є власником природного газу, як товарної продукції, і відповідним замовником послуг з транспортування природного газу магістральними трубопроводами на адресу відповідача у зазначений період відповідно договору №35/77/Х-08 від 28.11.2007 року.
Враховуючи вищенаведене ЗАТ «Укргаз-Енерго»мав у квітні 2008 року ресурси імпортованого природного газу . І на протязі січня-травня місяців 2008 році включно природний газ ВАТ " КЗТВ" отримувало від оптового постачальника - ЗАТ " Укргаз-Енерго" , відповідно до договору № 35/77/Х-08 від 28 листопада 2007р. ( далі договор № 35) укладеного між ЗАТ " Укргаз-Енерго" та ВАТ " КЗТВ" і додаткових угоди до нього № 1 від 17 січня 2008 року; № 2 від 21 січня 2008 року; № 3 від 21 лютого 2008 року; № 4 від 28 березня 2008 року; № 5 від 25 квітня 2008 року розподільними трубопроводами ВАТ Кременчукгаз та магістральними трубопроводами Укртрансгаз ( Кременчуцьке ЛВУМГ) Кременчукгаз /див.т. 2,а.с. 6-24, 25-29/.
Листом № 05-16/1-01473 від 21.04.2008 року член правління ОСОБА_7 (повноважний представник ЗАТ «Укргаз-Енерго»що підписав договір №35/77/Х-08 від 28.11.2007 року) на адресу директора ОДУ ДК " Укртрансгаз" Дацюку А.В. " Про плановий розподіл природного газу на квітень 2008 року станом на 21.04.08р." просив врахувати коригування планового розподілу природного газу на квітень 2008 року в обсязі 553,644 млн. куб.м. Постачання газу гарантовано єдиним постачальником природного газу до України компанією РОСУКРЕНЕРГО АГ. До листа надав : плановий розподіл № 1/01 на 4-х арк..; загальний плановий розподіл № 1 на квітень 2008 року на 1-му арк..; ресурсний баланс загальний № 1 на квітень на 1-му арк.. /див. т.2, а. с . 90/.
Трьохстороннім актом № 04/35 прийому-передачі природного газу від 30.04.2008 року сторони підтвердили, що відповідно до умов договору № 35/77/Х-08 від 28.11.2007 року ЗАТ «Укргаз-Енерго»передало, а ВАТ "Кременчуцький завод технічного вуглецю" прийняло природний газ в квітні 2008 року в обсязі 3676,436 тисячі метрів кубічних ( три мільйони шістсот сімдесят шість тисяч чотириста тридцять шість кубічних метрів) природного газу і скріпили підписами та печатками ЗАТ «Укргаз-Енерго»ВАТ " Кременчуцький завод технічного вуглецю" та ВАТ "Кременчукгаз" як газорозподільна організація -див.т.1,а.с. 35- 41.
30 квітня 2008 року ВАТ "Кременчукгаз" як газорозподільна організація, ВАТ " Кременчуцький завод технічного вуглецю " як замовник та управління магістральних газопроводів ДК "Укртранс-газ" НАК "Нафтогаз України" печаткою № 02 для актів прийому-передачі природного газу код 04694614 засвідчили актом фактично про транспортованих обсягів газу ( з 01 по 30 квітня 2008 року Газорозподільними мережами ВАТ " Кременчукгаз " згідно договору № 3-08-21-3-ТГ/2008 від 28.12.2007р. про транспортовано, а замовником ВАТ "Кременчуцький завод технічного вуглецю" прийнято 3676,436 тисячі метрів кубічних ( три мільйони шістсот сімдесят шість тисяч чотириста тридцять шість кубічних метрів) природного газу, приведених до стандартних умов від Оптового постачальника -ЗАТ "Укргаз-Енерго" через газотранспортну систему -"Черкаситрансгаз" Кременчуцьке УМГ та скріпили його підписами та печатками - див.т.1, а.с. 11.
Ця обставина також підтверджується Реєстром фактично протранспортованих обсягів природного газу газовими мережами ВАТ " Кременчукгаз " підприємствам, що уклали договори з ЗАТ " Укргаз-Енерго" в квітні 2008 року, а саме: Кременчуцький завод технічного вуглецю ВАТ; Укртатнафта АТ; Полтавський гірно-збагачувальний комбінат ВАТ; Адмінбуд РБУ ( ПН Укртранснафта); ГВФ Рута ( ПН Укртранснафта );БВО РБУ(ПН Укртранснафта) ; ГП Кленовий лист ( ПН Укртранснафта )- див. том 1, а.с. 12.
Вищевказана обставина підтверджується також Актом № РНг-002221 від 30 квітня 2008 року прийому-передачі партії природного газу згідно договору № 35/77/Х-08 від 28.11.2007 року в період з 01квітня 2008 р. по 30 квітня 2008 р. в кількості 3 676. 436 тис. куб.м. вартістю за 1 тис. куб. м. = 1031 грн., а всього вартість партії з цільовою надбавкою 4 065 314,69 грн. та ПДВ 813 062,94 грн., разом 4 878 377, 63 грн. (т.1,а.48-49). Акти підписано та засвідчено печатками підприємств. Дана поставка відображена в податкових накладних № 2282 від 03.04. 08р.; № 2295 від 08.04.08р.; № 2400 від 20.05.08р. та оплачена на підставі виставлених рахунків платіжними дорученнями від 03.04.2008р. в сумі 1 592 317,44 грн.; № 1862 від 08.04.2008 р. в сумі 1 592 317,44 грн.; № 2704 від 20.05.2008р. в сумі 1 523 752,39 грн. ( див. т.1, а.с. 42-54, 139-155; т.2, а.с. 5-30, 69-90; т.4, а.с. 91-125).
Безпідставним є і твердженням позивача, що вищезначена поставка суперечить законодавству.
29.09.2011 року листом Дочірної компанії " Укртрансгаз " за вих.. № 10458/6-007 на адресу начальника Кременчуцького ЛВ УМГ п. Мандрі заступник директора з правових, загальних та соціальних питань Г.В. Дзюбаненко на лист № 2620/02 від 14.09.2011р. повідомив, що розрахунковий баланс надходження та розподілу природного газу по Україні на квітень 2008 року, розроблений НАК " Нафтогаз України" є додатком 1 до листа НАК " Нафтогаз України" від 26.03.08 № 6/1-486-1295. Крім того, додатком до листа НАК " Нафтогаз України" від 26.03.08 № 6/1-486-1295 є перелік власників природного газу , які відбирали його з підземних сховищ ДК "Укртрансгаз" в квітні 2008 року.
Було виконано ДК "Укртрансгаз" наказ НАК "Нафтогаз України" від 25.05.07 р. № 208 "Про внесення змін до наказу Компанії від 30.01.2007р. № 35" в частині укладення в тижневий термін договорів із ЗАТ " Укргаз-Енерго" на транспортування природного газу для потреб споживачів, які одержують природний газ з ресурсів ЗАТ " Укргаз-Енерго" , що підтверджується наявністю укладеного між ДК " Укртрансгаз " та ЗАТ " Укргаз-Енерго" договору на транспортування природного газу № 117-36 від 28.02.2007 р. з додатками та додатковою угодою № 1 від 28.02.07 р., копією платіжного доручення № 59 від 31.03.08р. № 59.
Відповідно до п.1.1 цього договору його предметом є надання ДК "Укртрансгаз" послуг ЗАТ "Укргаз-Енерго" з транспортування трубопровідним транспортом природного газу ЗАТ "Укргаз - Енерго" від пунктів прийому-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення -газорозподільних станцій, а також здійснення ЗАТ " Укргаз-Енерго" оплати за вказані послуги з транспортування природного газу.
ДК " Укртрансгаз" від ЗАТ " Укргаз-Енерго" згідно платіжного доручення № 59 від 31.03.08р. отримано авансовий платіж за квітень 2008 року. Інші документи про отримання від ЗАТ" Укргаз -Енерго " коштів за оплату послуг з транспортування природного газу за квітень 2008 року у ДК " Укртрансгаз" відсутні -див. т.3,а.с. 113-133.
Зі змісту платіжного доручення № 59 від 31 березня 2008 року вбачається, що платник ЗАТ " Укргаз-Енерго" через ЗАТ " Альфа-банк" у м. Києві сплатив отримувачеві ДК " Укртранс-газ" п'ятдесят мільйонів гривень 00 копійок Призначення платежу: оплата послуг з транспортування природного газу за к в і т е н ь 2008 року згідно договору від 28.02.07 № 117-36 в т.ч. ПДВ 20% 8 333 333. 33 грн.(т.3,а.с. 133).
05.10.2011 року НАК " Нафтогаз України" листом за вих. № 14/2-1201 від 03.10.11 року / вхід. № 15614д канцелярії суду/ за підписом заступника директора юридичного департаменту В.Кунцького повідомив суд, що поставка природного газу для ВАТ " Кременчуцький завод технічного вуглецю" у к в і т н і 2008 року здійснювалось з ресурсу ЗАТ " Укргаз-Енерго" . Зазначене підтверджується реєстром фактично про транспортованих обсягів природного газу газовими мережами ВАТ " Кременчукгаз " у квітні 2008 року підписаного ВАТ "Кременчукгаз" та ЗАТ "Укргаз-Енерго", актом № 04/3б прийому-передачі природного газу від 30.04.2008 року підписаного ЗАТ " Укргаз-Енерго" та ВАТ " Кременчуцький завод технічного вуглецю" / див. т.4,а.с. 134-137 /.
Враховуючи вищевикладене, є неправомірними твердження позивача про те, що слід керуватися пунктом 2.2.2 Ліцензійних умов, згідно яких оплату транспортування природного газу магістральними трубопроводами у квітні 2008 року наданих послуг повинен здійснити замовник, яким є відповідач по справі, за умовами Договору № 09-4143 від 01.01.2008 року на рахунок Ліцензіата і Газотранспортної організації в одній особі, якою є ДК «Укртрансгаз».
Позивач не довів, що самі він або НАК " Нафтогаз України було власником про транспортованого ВАТ "Кременчуцький завод технічного вуглецю" у спірний період об'єму природного газу.
Доводи позивача в ході нового розгляду справи по суті спростовуються листами: Дочірної компанії " Укртрансгаз " від 29.09.2011 року за вих.. № 10458/6-007 на лист № 2620/02 від 14.09.2011 начальнику Кременчуцького ЛВУМГ п. Мандрі А.А. /т.3,а.с. 113-134/ та листом HAK «Нафтогаз України»від 03.10.11 № 14/2-1201 (вхід. № 15614д від 05.10.2011 р. канцелярії суду), пунктом 2.2.6 розділу 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного і нафтового газу, згідно з якими газорозподільним підприємствам та підприємствам магістрального трубопровідного транспорту прямо заборонено укладати договори на транспортування газу із споживачами природного газу.
Позивач в порушення пункту 2.2.6 розділу 2 Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з розподілу природного і нафтового газу, згідно з якими газорозподільним підприємствам та підприємствам магістрального трубопровідного транспорту прямо заборонено укладати договори на транспортування газу із споживачами природного газу.
01.01.2008 року між ДК «Укртрансгаз «Нафтогаз України»надалі "Трансгаз" в особі директора філії "Управління магістральних газопроводів "Черкаситрансгаз" Мандри Анатолія Степановича, який діє на підставі довіреності ДК " Укртрансгаз" від 10 грудня 2007 року (реєстраційний № 4612) з однієї сторони, і ВАТ " Кременчуцький завод технічного вуглецю ", надалі "Замовник" в особі директора товариства Яворського Вячеслава Вікторовича, який діє на підставі статуту з другої сторони був укладений Договір № 09-4143/08 на транспортування природного газу (надалі газу) магістральними трубопроводами (т. 1 а.с. 9-10). Відповідно до пункту 1.1. якого предметом договору є надання позивачем відповідачу послуг з транспорту-вання, одоризації і редукування природного газу та оплата замовником наданих послуг.
Як сторона за цим договором філія "Управління магістральних газопроводів "Черкаситрансгаз" ДК «Укртрансгаз»HAK «Нафтогаз України»надалі "Трансгаз" не будучи власником об'єму поставляємого для транспортування природного газу, навіть не визначилась в тексті цього договору якості кого вона виступає ( посередником між власником по транспортуванню чи постачальником.
Підставою для укладення даного договору сторони визначили наявність договорів між Замовником і Постачальником газу та між Замовником і Газорозподільним підприємством (Облгазом, міжрайгазом) /п.1.2 договору/.
З матеріалів справи не вбачається вищеназваних договорів між ВАТ "Кременчуцький завод технічного вуглецю" та філією "Управління магістральних газопроводів "Черкаситрансгаз" ДК «Укртрансгаз «Нафтогаз України»надалі "Трансгаз".
Тому є безпідставним не будучи власником об'ємів газу що підлягає транспортуванню в тексті даного договору : визначати підстави для розрахунків за одержані послуги з транспортування природного газу шляхом оформлення в установленому порядку актів зазначених у пункті 4.2 даного договору; узгоджувати тарифи на транспортування 1000 м3 газу по газотранспортній системі Трансгазу та порядок розрахунків; зобов'язувати сторону - покупця /споживача/ та неналежного замовника проводити попередню оплату і т. інше.
Враховуючи вищенаведене договір № 09-4143/08 від 01 січня 208 року на транспортування природного газу магістральними трубопроводами з дати підписання є недійсним правочином у зв'язку з недодержанням в момент вчинення сторонами вимог закону / приписів частини першої-третьої, п'ятої та шостої статті 203 та 215 ЦК України ( нікчемний правочин ) оскільки правочин не спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.
Жоден із пунктів договору № 09-4143/08 від 01 січня 208 року сторонами не виконано. Транспортування партій об'ємів газу та оплата за цим договором сторонами не здійснювалось.
У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.
Суд не бере до уваги письмові пояснення та твердження позивача з посиланням на лист № 64-1907/5 від 21.10.2010 року заступника директора філії Об'єднаного диспетчерського управління В. Гноєвого який є відповіддю на запит №2194/02 від 21.10.2010 р. начальника Кременчуцького ЛВ УМГ УМГ " Черкаситрансгаз" А.А. Мандра щодо надання інформації про підтвердження наявності чи відсутності у оптового постачальника газу ЗАТ " Укргаз- Енерго" на квітень 2008 року для транспортування ВАТ "Кременчуцький завод технічного вуглецю у зв'язку із припиненням у 2008 році схеми здійснення розрахунків споживачів України за транспортування природного газу магістральними газопроводами із ДК " Укртрансгаз" через постачальника газу ЗАТ " Укргаз- Енерго" (див.т.1,а.с. 13; т. 4, а.с. 165-185). Оскільки даний лист адресований начальнику Кременчуцького ЛВ УМГ УМГ "Черкаситрансгаз" А.А. Мандра і документально не підтверджений жодним первинним бухгалтерським документом.
Не є належними доказами посилання позивача на Перелік власників природного газу, які відбираються із ПСГ ДК " Укртрансгаз " у квітні 2008 року / додаток до листа НАК " Нафтогаз України" від 26.03.08 № 6/1-486-1295 (т.2,а.с.35,68,т.4, а.с.117) оскільки природний газ власником транспортувався із Середньої Азії, а не відбирався із ПСГ ДК " Укртрансгаз ".
Є хибним твердження Позивач, що він належним чином виконав умови Договору № 09-4143 на транспортування природного газу магістральними трубопроводами від 01 січня 2008 року, та протягом квітня 2008 року надав відповідачу послуги з транспортування магістральними газопроводами Трансгазу 3676,436 тисяч метрів кубічних природного газу і до уваги судом не приймається.
Вказаний вище договір не був спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним і жоден із пунктів договору № 09-4143/08 від 01 січня 208 року сторонами не виконано. Такий правочин є нікчемний правочин і визнавати його недійсним судом не вимагається.
Відповідачем правомірно у листі від 25 листопада 2010 року лист за вих. № 01-19/2298 (т. 1 а.с. 21) відповідь на претензію від 10 листопада 2010 року за вих. № 01-19/2165, (т. 1 а.с. 16) вказава, що ВАТ "Кременчуцький завод технічного вуглецю" на здійснення розрахунків за поставлений у квітні 2008 року природний газ здійснив розрахунки із постачальником газу ЗАТ «Укргаз-Енерго»(перша третя особа), що підтверджується актом № РНг-002221 прийому-передачі партії природного газу від 30.04.2008 р., платіжними дорученнями № 1783 від 03.04.2008 р., № 1860 від 08.04.2008 р., № 2704 від 20.05.2008 р. та податковими накладними № 2282 від 03.04.2008 р., № 2295 від 08.04.2008 р., № 2400 від 20.05.2008 р. (т. 1 а.с. 42-47), службовими записками,платіжними дорученнями по оплаті виставлених рахунків (т.1,а.с. 139-155), журналом-ордер № 6 за квітень 2008 року сч. 631- послуги, податковими накладними, заявами про повернення сум бюджетного відшкодування
( див. - т. 1 а.с. 11 , 42-47; т. 2,а..с.2-30,34-35; т.3,а.с. 113-137;,т.4,а.с.78-84,91-125).
Незважаючи на відкладення розгляду справи, оголошені перерви в судових засіданнях та продовження строку розгляду спору на 15 днів позивач, ДК " Укртрансгаз" та третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача НАК " Нафтогаз України " так і не виконали вимог господарського суду викладених в ухвалах від 18.08.2011р./ п.4/; від 08.09.2011р. /п.4/; від 06.10.2011р. /п.п.4-5/ і не подали жодного первинного бухгалтерського документу ( в оригіналі для огляду ) та належним чином засвідчених копій(світлокопій), бухгалтерських проводок по рахунках, реєстрів господарських операцій і т. інше.
Відповідач правомірно посилається на укладений між ним та ЗАТ «Укргаз-Енерго»договір на постачання природного газу № 35/77/Х-08 від 28.11.2008 р. (т. 1 а.с. 35-39) та п. 4 Додаткової угоди № 4 від 28.03.2008 р. до вказаного Договору від 28.11.2008 р. (т. 1 а.с. 17, 40), згідно якого до ціни газу включається вартість витрат Постачальника на оплату послуг газотранспортного та газорозподільного підприємств з транспортування та розподілу газу магістральними та розподільними трубопроводами до пунктів приймання - передачі.
Згідно статті 11 ЦК України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є договори та інші правочини.
Відповідно до ст.626 ЦК України, договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків. Договір є обов'язковим для виконання сторонами (ст.629 ЦК України). Відповідно до ст.631 ЦК України, строком договору є час, протягом якого сторони можуть здійснити свої права та виконати обов'язки відповідно до договору.
Згідно ст.526 ЦК України зобов'язання повинно виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах ставляться.
Згідно ст.610 ЦК України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, встановлених змістом зобов'язання (неналежне виконання). Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст.525 Цивільного кодексу України).
Згідно ст.530 ЦК України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно повинно бути виконане у встановлений строк (термін). Відповідно до ч. 2 ст. 530 ЦК України, якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати йото виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.
Відповідно до ст.625 Цивільного кодексу України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних з простроченої суми, якщо законом або договором не встановлений інший розмір процентів.
З урахуванням викладеного, суд дійшов до висновку, що позовні вимоги в частині стягнення основного боргу, інфляційних втрат та річних є правомірними, обґрунтованими та підлягають задоволенню.
Стосовно позовних вимог про стягнення пені, суд зазначає наступне: У відповідності до статей 547-548 ЦК України правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання вчиняється у письмовій формі.
Виконання зобов'язання (основного зобов'язання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом.
Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.
Штрафом є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми невиконаного або неналежно виконаного зобов'язання.
Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (ст.549 ЦК).
Відповідно до приписів статей 230-232 ГПК України штрафними санкціями визначаються господарські санкції у вигляді грошової суми ( неустойка, штраф,пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання . Зміна розміру визначених законом розміру штрафних санкцій за погодженням сторін не допускається. У разі якщо порушено господарське зобов'язання, в якому хоча б одна із сторін є суб'єктом господарювання, що належить до державного сектора економіки, або порушення пов'язане з виконанням державного контракту, або виконання зобов'язання фінансується за рахунок Державного бюджету
Згідно до ч.7 ст.231 Господарського кодексу України розмір штрафних санкцій, що застосовуються у внутрішньогосподарських відносинах за порушення зобов'язань, визначається відповідним суб'єктом господарювання - господарською організацією.
Нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання, якщо інше не встановлено законом або договором, припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано (ч.6 ст.232 ГК України), тобто, стягнення пені за більший період є неправомірним.
Згідно ст.258 ЦК України, до позовних вимог про стягнення неустойки застосовується спеціальна позовна давність у 1 рік. Перебіг позовної давності починається від дня, коли особа довідалася або могла довідатися про порушення свого права або про особу, яка його порушила.
Згідно ст.267 ЦК України, заява про захист цивільного права або інтересу має бути прийнята судом до розгляду незалежно від спливу позовної давності. Позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.
У даному випадку, як вбачається з матеріалів справи, річний строк позовної давності сплив; позивач заявив письмову вимогу про застосування позовної давності (арк.95 справи) а в послідуючому подав заяву про зменшення позовних вимог (вхід. № 15664д від 06.10.2011р.) в частині стягнення пені у зв'язку з пропуском строку позовної давності в один рік до вимог про стягнення неустойки ( штрафу, пені ), у зв'язку з чим суд задовольнив подані заяви позивача про відмову від стягнення пені в сумі 55.426,24 грн. і прийшов до висновку про припинення провадження у справі в цій частині суми стягнення пені.
Згідно статей 32- 36 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.
Відповідно до статті 32 ГПК України доказами є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у встановленому законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
Стаття 33 ГПК України встановлює, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.
Згідно зі статтею 34 ГПК України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Статтею 35 ГПК України визначено, що обставини, визнані господарським судом загальновідомими, не потребують доказування. Факти, встановлені рішенням господарського суду ( іншого органу, який вирішує господарські спори), не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони. Рішення суду з цивільної справи, що набрало законної сили, є обов'язковим для господарського суду щодо фактів, які встановлені судом і мають значення для вирішення спору. Факти, які відповідно до закону вважаються встановленими, не доводяться при розгляді справи. Таке припущення може бути спростовано в загальному порядку
Стаття 36 ГПК України передбачає, що письмовими доказами є документи i матеріали, які містять дані про обставини, що мають значення для правильного вирішення спору. Письмові докази подаються в оригіналі або в належним чином засвідченій копії. Якщо для вирішення спору має значення лише частина документа, подається засвідчений витяг з нього. Оригінали документів подаються, коли обставини справи відповідно до законодавства мають бути засвідчені тільки такими документами, а також в інших випадках на вимогу господарського суду.
Позивач відповідно до статей 32-34,35-36,38 ГПК України не надав належних доказів та доказів які господарський суд ухвалами від 18.08.2011р./ п.4/; від 08.09.2011р. /п.4/; від 06.10.2011р. /п.п.4-5/ витребував у нього на виконання постанови Вищого господарського суду України у справі № 16/156 від 03 серпня 2011 року і не подав жодного первинного бухгалтерського документу ( в оригіналі для огляду складом суду) та належним чином засвідчених копій(світлокопій), бухгалтерських проводок по рахунках, реєстрів господарських операцій і т. інше. та не довів ті обставини на які він посилався як підставу своїх вимог і які б дали підставу суду позов задовольнити.
Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується довів ті обставини на які він посилався як підставу своїх вимог та заперечень.
Відповідач відповідно до статей 32-34,35-36,38 ГПК України статті 614 ЦК України надав належні докази акти № РНг-002221 прийому-передачі партії природного газу від 30.04.2008 р., платіжні доручення № 1783 від 03.04.2008 р., № 1860 від 08.04.2008 р., № 2704 від 20.05.2008 р. та податкові накладні № 2282 від 03.04.2008 р., № 2295 від 08.04.2008 р., № 2400 від 20.05.2008 р. (т. 1 а.с. 42-47), журнал-ордер № 6 за квітень 2008 року сч. 631- послуги, службові записки та інші первинні бухгалтерські документи ( див. - т. 1 а.с. 11, 139-155 , 42-47; т. 2,а..с.2-30,34-35; т.3,а.с. 113-137;,т.4,а.с.78-84,91-125) та довів відсутність своєї вини, як умови відповідальності та вжив всіх залежних від нього заходів, щодо належного виконання зобов'язань за договором № 35/77/Х-08 від 28.11.2008 р. (т. 1 а.с. 35-39) та п. 4 Додаткової угоди № 4 від 28.03.2008 р. до вказаного Договору від 28.11.2008 р. (т. 1 а.с. 17, 40).
Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді у судовому процесі всіх обставин справи у їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Визнання однією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторона обґрунтовує свої вимоги або заперечення, для господарського суду не є обов'язковим.
Відповідно до ч. 2 ст. 82 ГПК України рішення приймається господарським судом за результатами оцінки доказів, поданих сторонами та іншими учасниками господарського процесу, а також доказів, які були витребувані господарським судом, у нарадчій кімнаті.
У нарадчій кімнаті суд приходить до висновку, що Позивачем у відповідності до положень статей 32-34, 36, 38 ГПК України не обгрунтовано обставин, на які він посилався як на підставу своїх вимог, не подано витребуваних судом доказів, що підтверджували б викладені у позові обставини. В зв'язку з чим, суд дійшов висновку про припинення провадження у справі в частині стягнення пені в сумі 55 426 грн. 24 коп. на підставі п. 4 статті 80 ГПК України у зв'язку з відмовою позивача. В іншій частині позовних вимог відмовити повністю за недоведеністю та безпідставністю.
Відповідно до статті 49 ГПК України, державне мито та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу при відмові в позові покладається на позивача.
Після виходу з нарадчої кімнати суд оголосив вступну та резолютивну частини рішення яким припинив провадження у справі в частині стягнення пені в сумі 55 426 грн. 24 коп. на підставі п. 4 статті 80 ГПК України у зв'язку з відмовою позивача. В іншій частині позовних вимог відмовити повністю за недоведеністю та безпідставністю.
Враховуючи викладене, дослідивши та оцінивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, а також подані ними додаткові докази, всебічно повно та об'єктивно за своїм внутрішнім переконанням оцінивши всі обставин справи в їх сукупності, керуючись статтями 4 - 47, 22, 27, 28, 32 -34 - 36, 38 43, 44 - 45, 471, 49, 75, п. 4 ст. 80, 81-1, 82 - 85 Господарського процесуального кодексу України, у нарадчій кімнаті, суд -
1.Припинити провадження у справі в частині стягнення пені в сумі 55.426,24 грн. у зв'язку з відмовою позивача.
2.В іншій частині позовних вимог відмовити повністю за недоведеністю та безпідставністю.
Суддя О.Т. Іваницький
Повне рішення складено 21.10.2011 року
Відповідно до ч. 5 ст. 85 ГПК України рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.