33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
"20" вересня 2011 р. Справа № 5004/470/11
Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:
Головуючий суддя Гулова А.Г.
суддя Василишин А.Р. ,суддя Петухов М.Г.
при секретарі Кравчук О.В.
за участю представників сторін: < Текст >
від позивача: ОСОБА_1 - представника за дорученням від 25.11.2010р.
від відповідачів: не з'явились
< Текст >
розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Луцький військторг №51", м.Луцьк
на рішення господарського суду Волинської області
від 23.05.11 р. у справі № 5004/470/11 (суддя Черняк Л.О.)
за позовом учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Луцький військторг №51" ОСОБА_2, м.Луцьк
до відповідачів:
- учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "Луцький військторг №51" ОСОБА_3, м.Луцьк
- Товариства з обмеженою відповідальністю "Луцький військторг №51", м.Луцьк
про визнання недійним рішення зборів учасників ТОВ "Луцький військторг №51" від 15.12.2010року; визнання недійсними змін до Статуту ТОВ "Луцький військторг №51", державна реєстрація яких відбулась 06.01.2011р.; поновлення корпоративних прав ОСОБА_2 в розмірі 10% статутного капіталу ТОВ "Луцький військторг №51"
Рішенням господарського суду Волинської області від 23.05.2011р. у справі №5004/470/11 позов учасника ТОВ "Луцький військторг №51" ОСОБА_2 до учасника ТОВ "Луцький військторг №51" ОСОБА_3 та ТОВ "Луцький військторг №51" про визнання недійним рішення зборів учасників ТОВ "Луцький військторг №51" від 15.12.2010року; визнання недійсними змін до Статуту ТОВ "Луцький військторг № 51", державна реєстрація яких відбулась 06.01.2011р.; поновлення корпоративних прав ОСОБА_2 в розмірі 10% статутного капіталу ТОВ "Луцький військторг №51" задоволено частково.
Рішення зборів учасників ТОВ "Луцький військторг №51" від 15.12.2010 року, оформлене протоколом №13-н в частині виключення ОСОБА_2 із складу учасників ТОВ "Луцький військторг №51" визнано недійсним.
Поновлено корпоративні права ОСОБА_2 в розмірі 3750 грн., що становить 10% статутного капіталу ТОВ "Луцький військторг №51".
В частині позовних вимог про визнання недійсними змін до Статуту ТОВ "Луцький військторг № 51", державна реєстрація яких відбулась 06.01.2011р., що стосуються виключення ОСОБА_2 із складу учасників ТОВ "Луцький військторг №51", а саме підпункт 2 пункту 4.3 розділу 4, відмовлено.
В частині пред"явлення позову до учасника ТОВ "Луцький військторг №51" ОСОБА_3 відмовлено.
Стягнуто з ТОВ "Луцький військторг №51" на користь позивача 4,25 грн. витрат по сплаті державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, ТОВ "Луцький військторг №51" звернулося до суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржене рішення скасувати в частині задоволених позовних вимог та прийняти нове, яким відмовити в позові в цій частині.
Мотивуючи апеляційну скаргу, ТОВ "Луцький військторг №51" зазначає, зокрема, наступне:
- 15.12.2010р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Луцький військторг №51", на яких були присутні учасники, які в сукупності володіють 90% статутного фонду товариства, тобто збори відбулися за наявності встановленого законодавством кворуму;
- про проведення зборів ОСОБА_2 була двічі повідомлена рекомендованими листами від 09.11.2010р. та від 08.12.2010р., однак на збори не з"явилась та свого представника не направила;
- за результатами голосування, за згодою усіх присутніх на зборах учасників товариства до порядку денного зборів було включено додаткове питання про виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства, що відповідає вимогам ст.61 Закону України "Про господарські товариства";
- ОСОБА_2 систематично не виконувала обов"язки учасника товариства, встановлені ст.11 Закону України "Про господарські товариства", ст.147 ЦК України, ст.88 ГК України та Статуту товариства, не з"являлась на збори, які проводились 07.06.2010р., 09.12.2010р. і 15.12.2010р.
Учасник ТОВ "Луцький військторг №51" ОСОБА_3 у письмовому відзиві на апеляційну скаргу підтримала доводи та вимоги апеляційної скарги, просить рішення господарського суду першої інстанції від 23.05.2011р. скасувати в частині задоволення позовних вимог про визнання недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Луцький військторг №51" від 15.12.2010 року, оформлене протоколом №13-н в частині виключення ОСОБА_2 із складу учасників ТОВ "Луцький військторг №51" та прийняти в цій частині нове рішення, яким у позові відмовити.
Учасник ТОВ "Луцький військторг №51" ОСОБА_2 не скористалася правом подачі відзиву на апеляційну скаргу, що, у відповідності до ч.2 ст.96 ГПК України, не перешкоджає перегляду рішення місцевого господарського суду.
Представники відповідачів в засідання суду не з"явилися, про причини неявки суд не повідомили.
Враховуючи приписи ст.101 ГПК України про межі перегляду справ в апеляційній інстанції та той факт, що неявка в засідання суду представників відповідачів, належним чином та відповідно до законодавства повідомлених про дату, час та місце розгляду справи, не перешкоджає перегляду оскарженого судового акту, судова колегія розглянула апеляційну скаргу за відсутності представників відповідачів.
Заслухавши пояснення представника позивача, обговоривши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, відповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи, правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскарженого рішення, судова колегія вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.
Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, 15.12.2010р. було проведено загальні збори засновників ТОВ "Луцький військторг №51", оформлене протоколом №13-н (а.с.46-47).
З протоколу №13-н загальних зборів засновників від 15.12.2010р. вбачається, що згідно порядку денного на зборах вирішувалося питання про внесення змін та затвердження нової редакції статуту товариства "Луцький військторг №51".
В протоколі вказано наступне: "перед початком розгляду питання порядку денного, учасник товариства ОСОБА_3 запропонувала доповнити порядок денний зборів і розглянути питання, яке не було включене в порядок денний даних зборів. Можливість включення в порядок денний і розгляд на загальних зборах учасників товариства такого питання передбачений ст.61 Закону України "Про господарські товариства". У зв'язку з цим, учасник товариства ОСОБА_3 запропонувала включити до порядку денного і розглянути на цих зборах питання "Про виключення ОСОБА_2 із складу учасників товариства "Луцький військторг №51" за систематичне недодержання статуту і невиконання обов'язків учасника товариства".
Таким чином, до порядку денного загальних зборів було включено питання про виключення ОСОБА_2 із складу учасників ТОВ "Луцький військторг №51" за систематичне недодержання статуту і невиконання обов'язків учасника товариства.
Рішенням загальних зборів засновників, оформленим протоколом №13-н від 15.12.2010р., ухвалено, зокрема, наступне:
- виключити ОСОБА_2 із ТОВ "Луцький військторг №51" за систематичне недодержання статуту і невиконання обов'язків учасника товариства та внести відповідні зміни до статуту товариства;
- внести зміни та затвердити нову редакцію статуту товариства "Луцький військторг №51", розподіливши частки учасників: ОСОБА_3 - 33750 грн., що становить 90% статутного капіталу товариства; товариство "Луцький військторг №51" - 3750 грн., що становить 10% статутного капіталу товариства.
Вважаючи, що вказані загальні збори засновників ТОВ "Луцький військторг №51" проведені з порушенням порядку, встановленого чинним законодавством, ОСОБА_2 звернулася до господарського суду Волинської області з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "Луцький військторг №51" від 15.12.2010, оформлене протоколом №13-н (а.с.3-5).
Позов мотивовано тим, що збори засновників ТОВ "Луцький військторг №51" були проведені 15.12.2010 року без її участі та без повідомлення її про те, що вона виключена зі складу товариства. Відповідно до повідомлення, яке було їй надіслане, вказує позивачка, в порядок денний не було включене питання щодо виключення ОСОБА_2 зі складу товариства, що є грубим порушенням як статуту товариства, так і чинного законодавства.
Крім того, позивачка зазначає у позовній заяві, що у протоколі №13-н не вказано, які обов"язки вона систематично не виконувала та яким чином перешкоджала своїми діями досягненню цілей товариства.
Після порушення провадження у справі позивачка неодноразово уточнювала свої позовні вимоги (а.с.71, 81, 86). Враховуючи всі заяви про уточнення позовних вимог, ОСОБА_2 просила суд:
1. Визнати недійсним рішення збрів учасників ТзОВ "Луцький військторг № 51" від 15.12.2010р., оформлене протоколом №13-н в частині виключення ОСОБА_2 із складу учасників ТзОВ "Луцький військторг № 51";
2. Визнати недійсними зміни до Статуту ТзОВ "Луцький військторг № 51", державна реєстрація яких відбулась 06.01.2011р., що стосуються виключення ОСОБА_2 із складу учасників ТзОВ "Луцький військторг № 51", а саме підпункт 2 пункту 4.3 розділу 4;
3. Поновити корпоративні права ОСОБА_2 в розмірі 3 750,00 грн., що становить 10% статутного капіталу ТзОВ "Луцький військторг № 51".
Як вже зазначалося, рішенням господарського суду Волинської області від 23.05.2011р. позов задоволено частково: рішення зборів учасників ТОВ "Луцький військторг №51" від 15.12.2010 року, оформлене протоколом №13-н в частині виключення ОСОБА_2 із складу учасників ТОВ "Луцький військторг №51" визнано недійсним; поновлено корпоративні права ОСОБА_2 в розмірі 3750 грн., що становить 10% статутного капіталу ТОВ "Луцький військторг №51"; в частині позовних вимог про визнання недійсними змін до Статуту ТОВ "Луцький військторг № 51", державна реєстрація яких відбулась 06.01.2011р., що стосуються виключення ОСОБА_2 із складу учасників ТОВ "Луцький військторг №51", а саме підпункт 2 пункту 4.3 розділу 4, відмовлено; в частині пред"явлення позову до учасника ТОВ "Луцький військторг №51" ОСОБА_3 відмовлено; стягнуто з ТОВ "Луцький військторг №51" на користь позивача 4,25 грн. витрат по сплаті державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу (а.с.89-91).
Колегія суддів апеляційного господарського суду погоджується з висновком суду першої інстанції з огляду на таке.
Згідно ст.58 Закону України "Про господарські товариства", ч.1 ст.145 ЦК України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Пунктом 5 ст. 98 ЦК України передбачено, що рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.
Компетенція зборів учасників товариства та порядок прийняття ними рішень, періодичність визначені ст.ст.59-61 Закону України "Про господарські товариства", ч.3 ст.145 ЦК України, статутом товариства.
Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, на час прийняття оспореного рішення загальних зборів, учасниками ТзОВ "Луцький військторг №51" були ОСОБА_3, з часткою у статутному фонді товариства 90%, та ОСОБА_2, з часткою у статутному фонді товариства 10%.
Із змісту протоколу загальних зборів ТзОВ "Луцький військторг №51" від 15.12.2010р. №13-н вбачається, що на зборах був присутній один учасник товариства (з часткою 90%) ОСОБА_3, та цими зборами прийняте рішення про виключення з товариства іншого учасника (із часткою 10%) ОСОБА_2 - за систематичне недодержання статуту і невиконання обов"язків учасника товариства.
Приписами ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотків загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
Відповідно до п.19 постанови Пленуму Верховного Суду України "Про практику розгляду судам корпоративних спорів" від 24 жовтня 2008 року №13, суди мають враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.
Згідно абз. 2 п. 21 цього Пленуму Верховного Суду України, права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
Як передбачено абз. 3 п. 17 зазначеного Пленуму Верховного Суду України, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ( учасників) господарського товариства можуть бути:
- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;
- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;
- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
У абз.3 п.3.10 рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007р. №04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" зазначено, що у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.
В рішенні від 15.12.2010р. про виключення ОСОБА_2 з ТОВ "Луцький військторг №51" не обґрунтовано причин виключення і не вказано, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою для її виключення з товариства, в чому полягає систематичність невиконання обов'язків.
Оцінка поведінці учасника товариства ОСОБА_2 надана лише у виступі іншого учасника товариства ОСОБА_3, як вбачається із змісту протоколу загальних зборів засновників від 15.12.2010р. №13-н.
З листів ТОВ "Луцький військторг №51" від 09.11.2010р. та 08.12.2010р., якими повідомлено ОСОБА_2 про збори учасників товариства вбачається, що питання про виключення ОСОБА_2 з учасників товариства у порядок денний не включалося (а.с.11, 34).
Як зазначає ОСОБА_2, вона не змогла бути присутня на вказаних зборах, оскільки з 07.12.2010р. по 12.12.2010р. перебувала у відрядженні, а з 13.12.2010р. по 24.12.2010р. знаходилася на лікарняному, на підтвердження чого надала наказ №17-3 ПП "Айслаг" про відрядження інспектора з кадрів ОСОБА_2 та листок непрацездатності від 13.12.2010р. (а.с.31, 38).
Про причини неявки на збори ОСОБА_2 попередила товариство листами від 02.12.2010р. та 13.12.2010р., останній вручено 14.12.2010р., тобто за день до зборів (а.с.30, 35, 72-74).
Наведене свідчить, що ОСОБА_2 не мала можливості взяти участь у зборах 15.12.2010р., у зв"язку з хворобою.
В силу ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Згідно зі ст. 34 вказаного кодексу господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства, повинні бути підтвердженні певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Проте, відповідачем не доведено, що ОСОБА_2 систематично не виконує обов'язки учасника, або своїми діями перешкоджає діяльності товариства, тобто наявність підстав для виключення позивача у справі з учасників товариства і, крім того, такі підстави не зазначені й у самому рішенні позачергових загальних зборів учасників від 15.12.2010р., що, відповідно, тягне за собою визнання рішення цих зборів, в частині виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства, недійсним.
Таким чином, суд першої інстанції дійшов правильного висновку про визнання недійсним рішення зборів учасників ТзОВ "Луцький військторг № 51" від 15.12.2010р., оформлене протоколом №13-н в частині виключення ОСОБА_2 із складу учасників товариства та поновлення корпоративних прав ОСОБА_2 в розмірі 3750 грн., що становить 10% статутного капіталу ТОВ "Луцький військторг № 51".
В уточненні позовних вимог від 23.05.2011р. позивачка просить визнати недійсними зміни до статуту товариства "Луцький військторг № 51", державна реєстрація яких відбулась 06.01.2011р., що стосуються виключення ОСОБА_2 із складу учасників товариства, а саме підпункт 2 пункту 4.3 розділу 4. Однак, в цій частині вимога позивача є необґрунтованою з огляду на таке.
Відповідно до ст.31 "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців" у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи, або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, а державний реєстратор у строк, що не перевищує двох робочих днів з дати надходження судового рішення, вносить до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо інше не встановлено судовим рішенням, та в той же день повідомляє органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України про внесення такого запису.
Таким чином, права позивачки захищені, зокрема, згаданою вище ст.31 "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців", яка дає пряму вказівку державному реєстратору вносити зміни в Єдиний державний реєстр на підставі рішення суду про визнання недійсним рішення зборів учасників товариства.
Наведене свідчить, що державну реєстрацію змін до статуту проводить державний реєстратор, а не відповідачі у справі.
Відтак, відповідно до положень ч.4 ст.145 Цивільного кодексу України, а також ст.59 Закону України «Про господарські товариства», ст.31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визнання недійсним (скасування державної реєстрації) змін до статуту є наслідком визнання судом недійсності рішення загальних зборів учасників товариства щодо внесення змін до статуту і виконання такого рішення має здійснюватись у порядку, визначеному ст.31 «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців», а звернення з позовом про скасування державної реєстрації змін до статуту чинним законодавством не передбачено.
Відповідно до ч.1 п.4 ст.12 ГПК України господарському суду підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства.
Згідно п.20 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" відповідачем у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники (акціонери).
З огляду на викладене, місцевий господарський суд правомірно відмовив у позові до учасника ТОВ "Луцький військторг №51" ОСОБА_3, оскільки остання не може бути відповідачем у даній справі.
Таким чином, доводи апеляційної скарги спростовуються наведеним вище, матеріалами справи та не ґрунтуються на законодавстві.
Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Волинської області від 23.05.2011 року слід залишити без змін, оскільки судовою колегією не встановлено порушень або неправильного застосування норм матеріального та процесуального права, які можуть бути підставою для його скасування.
Керуючись ст.ст. 101,103,105 Господарського процесуального кодексу України, Рівненський апеляційний господарський суд,-
1. Рішення господарського суду Волинської області від 23.05.2011р. у справі №5004/470/11 залишити без змін, а апеляційну скаргу ТзОВ "Луцький військторг №51", м.Луцьк - без задоволення.
2. Справу №5004/470/11 повернути до господарського суду Волинської області.
Головуючий суддя Гулова А.Г.
Суддя Василишин А.Р.
Суддя Петухов М.Г.
01-12/11562/11
Віддрук. 5 прим.:
1 -до справи,
2 -позивачу,
3 - ТОВ "Луцький військторг №51",
4 -учаснику ТОВ "Луцький військторг №51" ОСОБА_3 (43000, АДРЕСА_1),
5 - в наряд.