донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
10.10.2011 р. справа №42/115б
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
Головуючого: М'ясищева А.М.
Суддів: Будко Н.В.
Москальової І.В.
За участю представників сторін:
від боржника -Патерилов В.В. -арбітражний керуючий, паспорт серії НОМЕР_1, виданий 28.01.1999р.
від скаржника -ОСОБА_1 -довіреність № 1109/05-ІІІ від 01.06.2011р.
Розглянув у судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ПІРЕУС БАНК МКБ" м. Київ
на ухвалу господарського суду Донецької області
від 31.08.2011 р.
по справі № 42/115 б (суддя Попов О.В.)
за заявою боржника - товариства з обмеженою відповідальністю "Торгово-інвестиційна фірма "Юго-Восток" м. Донецьк
про визнання банкрутом
Ухвалою господарського суду Донецької області від 31.08.2011р. у справі № 42/115б відмовлено у задоволенні заяв ПАТ "ПІРЕУС БАНК МКБ" м. Київ від 24.03.2011р. №б/н та № б/н, без дати.
Затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ “Торгово-інвестиційна фірма “Юго-Восток”, що розташоване за адресою: 85015, м.Донецьк, вул.Челюскінців, 167а, та ліквідовано юридичну особу. Провадження у справі припинено.
Ухвала суду мотивована тим, що провадження у справі здійснюється відповідно до приписів ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, яка не передбачає винесення господарським судом ухвали за результатами попереднього засідання, проведення зборів кредиторів, створення комітету кредиторів та відповідно погодження з комітетом кредиторів порядку продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна.
Доводи ПАТ "ПІРЕУС БАНК МКБ", викладені у заявах від 24.03.2011р. б/н та б/н, без дати щодо відсутності належної оцінки майнових активів боржника (цінних паперів (акцій)), не прийняті судом першої інстанції, оскільки відповідно до вимог ст. 29 вищевказаного Закону майно, на яке звертається стягнення у ліквідаційній процедурі, оцінюється арбітражним керуючим в порядку, встановленому законодавством про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність.
Згідно пояснень ліквідатора від 17.06.2011р. № 42/115б, листа суб'єкта оціночної діяльності ТОВ “ДСК-ЕКСПЕРТИЗА” від 30.08.2011р. № 5/11, у зв'язку з відсутністю інформації щодо котировок акцій ВАТ “ЗНВКФ “Біотекінвест”, ЗАТ “Енергосоюз” на фондовій біржі, для об'єктивної оцінки цінних паперів підприємств-емітентів, необхідно проведення оцінки їх майнових активів та аналізу фінансової діяльності за умови надання відповідної документації.
Необхідні документи щодо фінансово-господарської діяльності підприємств - емітентів, на вимогу ліквідатора ВАТ “ЗНВКФ “Біотекінвест”, ЗАТ “Енергосоюз” не надані.
Відповідно наданих витягів з ЄДР юридичних та фізичних осіб-підприємців серії АЄ № 678163, № 678164 станом на 30.08.2011р. статус відомостей про юридичну особу - ВАТ “ЗНВКФ “Біотекінвест” (код ЄДРПОУ 35570128) не підтверджений, записів в ЄДР юридичних та фізичних осіб-підприємців щодо ЗАТ “Енергосоюз” (код ЄДРПОУ 32584943) не знайдено.
Зазначені обставини унеможливили проведення оцінки майнових активів боржника відповідно до вимог чинного законодавства.
Відповідно до матеріалів справи реалізація цінних паперів (акцій) відбулася на підставі договору комісії № Б0211/18 на продаж цінних паперів від 08.02.2011р., укладеного з ТОВ “Фінансова компанія “Альянс” (ліцензія Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку серії АГ № 399065 від 09.08.2010р. -професійна діяльність -брокерська діяльність), на відкритих торгах шляхом проведення аукціону, тому порядок та умови реалізації майнових активів боржника відповідають вимогам п.5 ст. 30 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” та ст. 16, ч.1 ст. 17 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок”.
Довідкою Управління інформаційних технологій ГУМВС України в Донецькій області від 07.07.2011р. серія НОД № 339401 підтверджено, що громадянин Патерілов В.В. станом на 07.07.2011р. засудженим (за кримінальними справами) не значиться і в розшуку не перебуває.
На виконання вимог ст. 25 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” в ході ліквідаційної процедури ліквідатором проведені заходи, направлені на виявлення активів банкрута для погашення кредиторської заборгованості.
Дебіторська заборгованість на загальну суму 730 350 грн. 32 коп. списана з балансу банкрута як безнадійна після встановлення факту неможливості її стягнення.
За рахунок коштів, отриманих від реалізації майнових активів боржника, погашені вимоги частково першої черги, інші вимоги визнані погашеними відповідно до п.6 ст. 31 вищевказаного Закону.
Звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс за результатами розгляду в судовому засіданні, визнані судом такими, що підлягають затвердженню, а підприємство - банкрут ліквідації, оскільки за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна.
Оскаржуючи ухвалу суду, ПАТ “ПІРЕУС БАНК МКБ” просить її скасувати та винести нове рішення, яким: визнати неналежним виконання обов'язків ліквідатором, визнати його дії щодо продажу цінних паперів (акцій) ВАТ “ЗНВКІФ “Біотекінвест” загальною вартістю 733 061 грн. 27 коп., ЗАТ “Енергосоюз” загальною вартістю 172 650 грн. 00 коп., які належали ТОВ “Торгово - інвестиційна фірма “Юго - Восток” без проведення оцінки -незаконними; визнати недійсними біржові контракти від 10.03.2011р., укладені ТОВ “ФК “Альянс” за договором комісії та підтверджують продаж цінних паперів (акцій), ВАТ “ЗНВКІФ “Біотекінвест” - загальною вартістю 733 061,27 грн. за 916,30 грн., ЗАТ “Енергосоюз” - загальною вартістю 172 650,00 грн. за 6 800,00 грн., які належали боржнику, та застосувати наслідки недійсності правочину, передбачені ч.1 ст. 216 ЦК України; зобов'язати орган, що провів державну реєстрацію припинення юридичної особи -ТОВ “Торгово - інвестиційна фірма “Юго - Восток”, відмінити державну реєстрацію припинення юридичної особи - банкрута та внести відповідний запис до ЄДР.
В обґрунтування своїх вимог посилається на те, що відповідно до ст. 41 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” відносини, пов'язані з банкрутством містоутворюючих, особливо небезпечних, сільськогосподарських підприємств, страховиків, інших категорій суб'єктів підприємницької діяльності, регулюються цим Законом з урахуванням особливостей, передбачених цим розділом. Тому, як вважає скаржник, суд повинен був керуватися загальними нормами Закону з урахуванням особливостей, передбачених ст. 51 цього Закону. При цьому ліквідатор повинен був скликати збори кредиторів та створити комітет кредиторів, чого не було зроблено і як наслідок майно/майнові права були продані з порушенням зазначених норм Закону без згоди комітету кредиторів.
Цінні папери на суму 905711грн. були продані через відкриті торги без проведення оцінки, яку мав провести ліквідатор.
В порушення ст. ст. 25,29,30 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” ліквідатор не виконав покладені на нього обов'язки: реалізував майно банкрута не для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, а для виплати собі заробітної плати; не здійснив оцінку майна банкрута в порядку, встановленому законодавством про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність; продав цінні папери, що належать банкруту на праві власності, з порушенням законодавства, що підтверджується листом Управління з питань банкрутства у Донецькій області № 01-27/805 від 01.04.2011р.
Суд неправильно дав оцінку наявним у справі доказам, а саме, цінні папери реалізовані 10.03.2011р., на дату торгів відсутні як експертна оцінка майна, так і відповідь експертів про неможливість проведення оцінки (висновок надано лише 30.08.2011р.). При цьому факт наявності порушення законодавства в діях ліквідатора з продажу цінних паперів вже був встановлений Управлінням з питань банкрутства у Донецькій області.
Відповідно до звіту ліквідатора, ним 25.08.2010р. зроблено запит до ДПІ у Ворошиловському районі м. Донецька про погашення дебіторської заборгованості боржника з ПДВ в розмірі 50959,00 грн. Через відсутність відповіді ДПІ, ліквідатором зазначена дебіторська заборгованість списана без вжиття всіх необхідних та можливих заходів щодо її виявлення та повернення.
Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, судова колегія встановила.
Ліквідатор товариства з обмеженою відповідальністю “Торгово-інвестиційна фірма “Юго-Восток” м. Донецьк в порядку, встановленому ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” звернувся до господарського суду Донецької області із заявою про порушення справи про його банкрутство.
В обґрунтування своїх вимог посилається на протокол загальних зборів учасників ТОВ “Торгово - інвестиційна фірма “Юго - Восток” № 15 від 31.03.2010р., згідно якого ними прийнято рішення про ліквідацію підприємства та призначено ліквідатором Патерилова В.В.
В ході ліквідаційної процедури ліквідатор повідомив державного реєстратора Донецького міськвиконкому (т.1 а.с. 24); проведено публікацію про припинення юридичної особи у Бюлетені державної реєстрації № 147 (7) від 08.04.2010р., повідомлено ДПІ у Ворошиловському районі м. Донецька про ліквідацію боржника та запропоновано за наявністю кредиторських вимог надати заяву про визнання кредитором.
Інвентаризаційною комісією виявлена наявність матеріальних цінностей на суму 43,44 грн., про що складена відомость станом на 12.04.2010р., також, згідно бухгалтерського обліку у боржника наявні наступні майнові активи: цінні папери (акції) юридичних осіб на загальну суму 905 711 грн. 27 коп.; дебіторська заборгованість складає 730350 грн. 32 коп.
Встановлено, що ТОВ “Торгово - інвестиційна фірма “Юго - Восток” на поточних рахунках в установах банків коштів не має.
Кредиторська заборгованість боржника складає 1 967 960,80 грн.
Заборгованість із заробітної плати і вихідної допомоги, по податкам та зборам, по відшкодуванню шкоди, виплаті авторської винагороди у боржника відсутні.
Таким чином, наданими заявником документами підтверджена недостатність вартості майна боржника -юридичної особи для задоволення вимог кредиторів.
Пунктом 1 статті 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” встановлено, що у разі якщо вартості майна боржника -юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
Постановою господарського суду від 16.08.2010р. боржника визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.
Як вбачається з матеріалів справи, на виконання вимог ч.1 ст. 25, п. 1 ст. 30 вищевказаного Закону ліквідатором проведені наступні заходи з реалізації майна банкрута з метою погашення вимог кредиторів.
Листом № 42/115б від 25.08.2010р. ліквідатор повідомив ВДВС Ворошиловського РУЮ м. Донецька про визнання ТОВ “Торгово-інвестиційна фірма “Юго-Восток” банкрутом. Постановами ВДВС Ворошиловського РУЮ м. Донецька від 16.09.2010р., від 17.09.2010р. виконавче провадження відносно банкрута закінчено, постановою від 17.09.2010р. знято арешт з коштів боржника на рахунках в установах банку.
Згідно відповідей відділення РЕВ м. Донецька УДАІ УМВС України в Донецькій області № 9/1-2547 від 28.08.2010р., БТІ м. Донецька № 64274 від 26.08.2010р., Управління держкомзему в м. Донецьку № 01-32-4914/3264 від 06.10.2010р. у банкрута відсутні зареєстровані автотранспорт, об'єкти нерухомості та земельні ділянки.
Листом № 42/115б від 25.08.2010р. ліквідатор звернувся до ДПІ у Ворошиловському районі м. Донецька про надання інформації про податковий борг, наявну кредиторську та дебіторську заборгованість, про рахунки банкрута в установах банків, про наявність структурних підрозділів. Також ліквідатор повідомив ДПІ, що згідно відомостей бухгалтерського та податкового обліку підприємства - банкрута, наявна дебіторська заборгованість з ПДВ у розмірі 50 959 грн. 00 коп., яка підтверджена податковою декларацією з ПДВ за перший квартал 2010р. та додатком № 2 до неї та просив розглянути питання про її погашення.
Відповідь ДПІ у Ворошиловському районі м. Донецька в матеріалах справи відсутня.
Згідно п. 1, п. 2 ст. 30 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах, якщо комітетом кредиторів не встановлено інший порядок продажу майна банкрута.
Ліквідатор забезпечує через засоби масової інформації оповіщення про порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна. Порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна погоджуються з комітетом кредиторів. При цьому продаж майна підприємств-банкрутів, заснованих на державній власності, здійснюється з урахуванням вимог Закону України "Про приватизацію державного майна" та інших нормативно-правових актів з питань приватизації.
Суд першої інстанції вірно зазначив, що провадження по справі здійснюється на підставі ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, яка не передбачає винесення господарським судом ухвали за результатами попереднього засідання, проведення зборів кредиторів, створення комітету кредиторів та відповідно погодження з комітетом кредиторів порядку продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна.
Статтею 29 вищевказаного Закону встановлено, що майно, на яке звертається стягнення у ліквідаційній процедурі, оцінюється арбітражним керуючим у порядку, встановленому законодавством про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність. У разі продажу майна на аукціоні вартість майна, що визначається шляхом його оцінки, є початковою вартістю. Для здійснення оцінки майна арбітражний керуючий має право залучати на підставі договору суб'єктів оціночної діяльності - суб'єктів господарювання з оплатою їх послуг за рахунок коштів, одержаних від виробничої діяльності боржника, визнаного банкрутом, або реалізації його майна, якщо інше не встановлено комітетом кредиторів.
Згідно листа № 2/11 від 25.01.2011р. ТОВ “ДКС - Експертиза” ліквідатором проведена робота з об'єктивної оцінки ліквідаційної маси, яка включає цінні папери (акції ЗАТ “Енергосоюз” та ВАТ “ЗНВКІФ “Біотекінвест”). Як вбачається зі змісту листа, проведення такої оцінки неможливо без фінансового звіту за попередній рік, балансу підприємства, форми 2 бухгалтерського балансу, даних по основним засобам, даних про кредиторську та дебіторську заборгованість.
З метою проведення оцінки цінних паперів підприємств - емітентів, ліквідатор листами від 17.08.2011р. № 42/115б звернувся до керівників ЗАТ “Енергосоюз” та ВАТ “ЗНВКІФ “Біотекінвест” з вимогою про надання фінансово - господарської документації цих підприємств. Доказів отримання таких документів матеріали справи не містять.
Разом з тим, відповідно до витягів з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб - підприємців серії АЄ № 678163, № 678164 станом на 30.08.2011р. статус відомостей про юридичну особу ВАТ “ЗНВКІФ “Біотекінвест” не підтверджений, записи щодо ЗАТ “Енергосоюз” не знайдені.
Таким чином, суд першої інстанції дійшов обґрунтованого висновку про неможливість проведення оцінки майнових активів боржника відповідно до вимог чинного законодавства.
Частиною 1 ст. 17 Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок” визначено, що професійна діяльність з торгівлі цінними паперами на фондовому ринку провадиться торговцями цінними паперами - господарськими товариствами, для яких операції з цінними паперами є виключним видом діяльності, а також банками.
Як вбачається з матеріалів справи, з метою реалізації цінних паперів між ТОВ “Торгово-інвестиційна фірма “Юго - Восток” (комітент) та ТОВ “Фінансова компанія “Альянс” (комісіонер) укладено договір комісії № Б0211/18 від 08.02.2011р., відповідно до якого комісіонер зобов'язався за дорученням та за рахунок комітента, від свого імені укласти угоду (угоди) на продаж цінних паперів ЗАТ “Енергосоюз” та ВАТ “ЗНВКІФ “Біотекінвест”.
З метою реалізації майнових активів банкрута на адресу ТБ “Універсал Плюс” направлено повідомлення про виставлення на відкриті торги майнових активів у вигляді цінних паперів на суму 905711,27 грн.( номінальна вартість яких становить 192907,50грн.) та дебіторської заборгованості на суму 730350 грн. 32 коп.
Факт продажу цінних паперів підтверджено договором купівлі-продажу цінних паперів №Б0311/31;10/03/11/04-Б від 10.03.2011р. та біржовим контрактом № 12-К; Б0311/30; 10/03/11/02-Б на купівлю-продаж цінних паперів від 10.03.2011р., що відповідає вимогам Закону України “Про цінні папери та фондовий ринок” та Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Дебіторська заборгованість на суму 730 350,32 грн. списана з балансу банкрута як безнадійна після встановлення факту неможливості її стягнення, що підтверджено матеріалами справи.
За рахунок коштів, отриманих від реалізації майнових активів боржника, погашені частково вимоги першої черги. Інші вимоги, у зв'язку з недостатністю майна боржника, залишилися незадоволеними і відповідно до п. 6 ст. 31 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” вважаються погашеними.
Як вбачається зі звіту ліквідатора, будь-які інші майнові активи, необхідні для ведення виробничої діяльності у боржника відсутні.
Тому господарський суд визнав звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута такими, що підлягають затвердженню, а підприємство - банкрута ліквідував, оскільки за результатами ліквідаційного балансу не залишилося майна.
Посилання ПАТ "ПІРЕУС БАНК МКБ" м. Київ на судимість арбітражного керуючого Патерилова В.В. матеріалами справи не підтверджена, а згідно довідки Управління технологій ГУМВС України в Донецькій області від 07.07.2011р. серія НОД № 339401, зазначений громадянин станом на 07.07.2011р. засудженим (за кримінальними справами) не значиться і в розшуку не перебуває.
Згідно матеріалів справи можливість погашення дебіторської заборгованості з ПДВ не підтверджена, а ліквідатором вживались заходи шляхом направлення відповідних запитів до ДПІ у Ворошиловському районі м.Донецька, тому посилання скаржника на цю обставину не може бути прийнято до уваги.
Посилання скаржника на те, що цінні папери на суму 905711 грн. продані через відкриті торги без проведення оцінки не може бути прийнято до уваги, оскільки вони були придбані боржником за вказаною ціною, проте їх номінальна вартість становить 192907,50 грн. При цьому факт ухилення ліквідатора від їх оцінки не підтверджений матеріалами справи і це відбулося з причин відсутності інформації щодо котировок акцій ЗАТ “Енергосоюз” та ВАТ “ЗНВКІФ “Біотекінвест” на фондовій біржі, неможливістю оцінки їх майнових активів та аналізу фінансової діяльності у зв'язку з відсутністю відповідної документації цих підприємств.
Провадження по справі здійснювалось на підставі ст. 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, яка не передбачає створення комітету кредиторів. Тому судова колегія не приймає до уваги посилання скаржника на те, що ліквідатор повинен був скликати збори кредиторів та створити комітет кредиторів, чого не було зроблено і як наслідок майно (майнові права) були продані з порушенням зазначених норм Закону без згоди комітету кредиторів.
З огляду на наведене, судова колегія вважає, що ухвала суду відповідає матеріалам справи, вимогам чинного законодавства та не підлягає скасуванню.
Керуючись ч.1 п.1 ст. 103, ст.104, ст.105, ст.106 ГПК України, судова колегія,
Ухвалу господарського суду Донецької області від 31.08.2011р. по справі № 42/115б залишити без змін, апеляційну скаргу -без задоволення.
Головуючий А.М. М'ясищев
Судді: Н.В. Будко
І.В. Москальова
Надруковано:
1-2. скаржнику
3. банкруту 4. арбітр. кер. Патерилову В.В. 5. ТОВ "НВФ "Хімагро" 6. ТОВ "Віста" 7. ВАТ "Перечинський лісохімічний комбінат" 8. Компанія " SERVIcom GMBH" 9. ТОВ "ТПК-СЕНС"
10. господарському суду Донецької області
11-12. у справу (2 прим.)