Справа № 10-105/2011 Головуючий у 1 інстанції: Медведик Л.О.
Доповідач: Яременко О. Д.
11 березня 2011 року колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Львівської області в складі :
головуючого Яременка О.Д.,
суддів Белени А.В., Данка В.В.,
з участю прокурора Дзерина В.М.,
представника заявника ОСОБА_1,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Львові матеріали за апеляціями прокурора Дзерина В.М., який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, та заявника ОСОБА_2 на постанову Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 26 січня 2011 року,
Цією постановою задоволено скаргу ОСОБА_3 та скасовано постанови про порушення кримінальної справи від 27.12.2010 року та 28.12.2010 року в частині їх порушення відносно ОСОБА_3
В мотивах постанови зазначено, що згідно ст. 6 ч.1 п.11 КПК України кримінальну справу не може бути порушено, а порушена справа підлягає закриттю, якщо про відмову в порушенні справи по тому ж факту є не скасована постанова органу дізнання, слідчого, прокурора. При цьому, як з'ясувалось в судовому засіданні, 26 січня 2007 року органом дізнання було винесено постанову про відмову в порушенні кримінальної справи за ст. 191 КК України щодо ОСОБА_3 по тому ж факту ( розкрадання грошових коштів при отриманні підвищеної зарплати ) за відсутністю в його діях складу злочину.
На дану постанову прокурор, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, та заявник ОСОБА_2 подали апеляції.
В своїй апеляції прокурор не погоджується з винесеною постановою. Покликається на те, що поза увагою суду залишилось, що на час прийняття судом рішення по скарзі ОСОБА_3 постанову від 26.01.2007 року про відмову в порушенні кримінальної справи за ст. 191 КК України щодо ОСОБА_3 скасовано Дрогобицьким міжрайонним прокурором постановою від 24.01.2011 року.
Враховуючи викладене, прокурор просить постанову суду скасувати.
В своїй апеляції ОСОБА_2 вважає винесену постанову незаконною внаслідок неправильного застосування та істотних порушень кримінального та кримінально-процесуального закону. Покликається на те, що висновок суду про наявність обставини, яка виключає провадження у справі, є помилковим та таким, що не відповідає обставинам справи. Вказує, що за фактами вчинення ОСОБА_3 злочину, передбаченого ст. 190 КК України, рішення про відмову в порушенні кримінальної справи не приймалось, а отже підстав для скасування постанови про порушення кримінальної справи від 27.12.2010 року відносно ОСОБА_3 в суду не було. При цьому апелянт зазначає, що в матеріалах справи наявні приводи і підстави для порушення кримінальної справи щодо ОСОБА_3
Просить дану постанову скасувати, залишити без задоволення скаргу ОСОБА_3 на постанови про порушення кримінальної справи від 27.12.2010 р. та 28.12.2010 р., відносно ОСОБА_3
Заслухавши доповідь судді, виступи прокурора та представника заявника на підтримання апеляцій, розглянувши матеріали справи та доводи апеляцій, колегія суддів вважає, що апеляції підлягають до часткового задоволення, виходячи із наступного.
Відповідно до вимог ч.1 ст. 87 КПК України основним засобом фіксації перебігу судового розгляду справи є протокол судового засідання. У ході кожного судового засідання суду першої інстанції складається протокол.
Як вбачається із матеріалів справи щодо ОСОБА_3, у справі, всупереч вимогам зазначеної вище статті КПК України, відсутній протокол судового засідання.
Згідно вимог п.10 ч.2 ст. 370 КПК України постанову в усякому разі належить скасувати, якщо у справі відсутній протокол судового засідання.
Таким чином, суд при розгляді справи допустив істотне порушення вимог кримінально-процесуального закону, що відповідно до вимог п.3 ч.1 ст. 367 КПК України є підставою для скасування оскаржуваної постанови.
За таких обставин постанова суду щодо ОСОБА_3 підлягає скасуванню а матеріали справи направленню на новий судовий розгляд в цей же суд в іншому складі суду.
Керуючись ст. ст. 362, 366 КПК України, колегія суддів
Апеляції прокурора та заявника ОСОБА_2 задовольнити частково.
Постанову Дрогобицького міськрайонного суду Львівської області від 26 січня 2011 року, якою задоволено скаргу ОСОБА_3 та скасовано постанови про порушення кримінальної справи від 27.12.2010 року та 28.12.2010 року в частині їх порушення відносно ОСОБА_3 скасувати а матеріали справи направити на новий судовий розгляд в цей же суд в іншому складі суду.
Судді :