"16" серпня 2011 р. Справа № 23/74
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
головуючого:Куровського С.В.,
суддів:Коробенка Г.П.,
Поліщука В.Ю.,
розглянувши касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" в особі відділення "Полтавська регіональна дирекція"
на постановуХарківського апеляційного господарського суду від 07.06.2011
у справі№ 23/74 господарського суду Полтавської області
за заявою Голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант Експрес Ойл"
доТовариства з обмеженою відповідальністю "Гарант Експрес Ойл"
провизнання банкрутом,
за участю:
касатора -
боржника -
ліквідатора - Гаврилюк Є.В.;
не з'явилися;
Авраменко І.М.;
Ухвалою господарського суду Полтавської області від 19.11.2010 порушено справу про банкрутство за заявою боржника -Товариства з обмеженою відповідальністю "Гарант Експрес Ойл"на підставі ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", призначено дату підготовчого засідання на 07.12.2010, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.
Постановою господарського суду Полтавської області від 18.03.2011 у справі №23/74 (суддя: Ореховська О.О.) Товариство з обмеженою відповідальністю "Гарант Експрес Ойл" на підставі ст.ст. 23-25, 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визнано банкрутом; відкрито ліквідаційну процедуру; ліквідатором підприємства-банкрута призначено арбітражного керуючого - Авраменка Ігоря Миколайовича. Зобов'язано ліквідатора у п'ятиденний термін з дня прийняття цієї постанови опублікувати в офіційних друкованих органах відомості про визнання ТОВ "Гарант Експрес Ойл" банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Зобов'язано ліквідатора скласти реєстр вимог кредиторів та представити його на затвердження суду в строк 27.04.2011.
Постановою Харківського апеляційного господарського суду від 07.06.2011 року у справі № 23/74 (судді: Фоміна В.О., Кравець Т.В., Крест'янінов О.О.) апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" в особі відділення "Полтавська регіональна дирекція" залишено без задоволення, а постанову господарського суду Полтавської області від 18.03.2011 у даній справі без змін.
Не погодившись з постановами першої та апеляційної інстанцій, Публічне акціонерне товариство "ВТБ Банк" в особі відділення "Полтавська регіональна дирекція" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просило скасувати постанови Господарського суду Полтавської області від 18.03.2011 та Харківського апеляційного господарського суду від 07.06.2011 у справі № 23/74 і припинити провадження у справі, посилаючись на порушення судами вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.ст. 105, 110 ЦК України, та ч. 4 ст. 60 Господарського кодексу України. Заявник касаційної скарги вказує на те, що судами попередніх інстанцій не прийнято до уваги, що ліквідаційною комісією був порушений порядок ліквідації за рішенням учасників (акціонерів), передбачений Цивільним кодексом України, в зв'язку з чим, у господарського суду були відсутні правові підстави для порушення справи про банкрутство боржника за правилами ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". А також на те, що судом апеляційної інстанції порушено порядок п. 1 ч. 1 ст. 77 господарського процесуального кодексу України, відповідно до якого господарський суд відкладає судове засідання у зв'язку із неявкою у засідання представників сторін, у даному випадку, Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк".
Переглянувши у касаційному порядку постанови судів першої та апеляційної інстанцій, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на таке.
Відповідно до вимог статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що 16.11.2010 боржник (ТОВ "Гарант Експрес Ойл") звернувся до господарського суду Полтавської області із заявою про визнання його банкрутом в порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", посилаючись на те, що 10.04.2009 учасниками товариства прийнято рішення про ліквідацію підприємства, про призначення ліквідатором Авраменка І.М. (протокол №7 від 10.04.2009), ліквідатором внаслідок виконання усіх передбачених законодавством дій по ліквідації ТОВ "Гарант Експрес Ойл" встановлено недостатність вартості майна боржника для погашення вимог кредиторів.
Матеріалами справи підтверджено, що ТОВ "Гарант Експрес Ойл " створено та зареєстровано 24.06.2004 згідно з чинним законодавством України приватним підприємством "Сіам". Статут в останній редакції зареєстровано 23.03.2009 приватним нотаріусом Полтавського міського нотаріального округу, ОСОБА_1., в реєстрі за №1207, місцезнаходження підприємства: полтавська область, Жовтневий район, місто Полтава, вул. Жовтнева, 19, кім. 207. Свідоцтво про державну реєстрацію серії А00 від 14.12.2004.
До прийняття рішення про звернення до суду в порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в межах ліквідаційної процедури було здійснено наступне:
- повідомлено Департамент державної реєстрації юридичних та фізичних осіб -підприємців при виконавчому комітеті Полтавської міської ради про рішення щодо припинення діяльності підприємства боржником у встановленому порядку, про що 17.04.2009 р. до ЄДРПОУ було внесено відповідний запис (а.с.9-10 т.1);
- у спеціалізованому друкованому виданні - "Бюлетень державної реєстрації" №123(8) від 22.04.2009 опубліковано повідомлення про прийняття засновниками ТОВ "Гарант Експрес Ойл"рішення про припинення юридичної особи ліквідаційною комісією (а.с.41-а.с.42, том 1);
- повідомлено ДПІ м. Полтави та державні цільові фонди про припинення підприємства;
- надіслано кредиторам повідомлення про прийняття засновником товариства рішення про припинення товариства.
Судами попередніх інстанцій встановлено, що Державною податковою інспекцією у м. Полтава проведено планову виїзну перевірку ТОВ "Гарант Експрес Ойл" з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.07.2007 року по 31.03.2009, валютного та іншого законодавства за період з 01.07.2007 по 31.03.2009, результати якої відображені в Акті № 1688/23-1/33315351 від 14.08.2009 (а.с.77-а.с.106, т 1). Відповідно до листа ДПІ у м. Полтаві від 06.12.2010 року (за вих.№1710/9/10-123) ТОВ "Гарант Експрес Ойл" є платником податку на прибуток, податку на додану вартість, комунального податку, податку з власників транспортних засобів. Станом на 06.12.2010 податковий борг у ТОВ "Гарант Експрес Ойл" відсутній.
Заборгованість зі сплати податків у ТОВ "Гарант Експрес Ойл" відсутня, що також підтверджується листом ДПІ у м. Полтаві від 06.12.2010 (а.с.125, т. 1).
ТОВ "Гарант Експрес Ойл" не має заборгованості по сплаті страхових внесків до державних цільових фондів, що підтверджується: довідкою ВВД ФСС від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Полтаві від 12.08.2009 (а.с.108, т.1); довідкою Полтавського обласного відділення ФСС з тимчасової втрати працездатності від 06.08.2009 вих. №1650-01 (а.с.109 т. 1); актом Полтавського міського центру зайнятості від 18.06.2009 № 249 (а.с.110, т. 1); довідкою УПФУ Жовтневого району в м. Полтаві від 04.10.2010 № 13344/0211 (а.с.107, т. 1).
В ході проведення ліквідаційних заходів ліквідаційною комісією встановлено наявність у ТОВ "Гарант Експрес Ойл" кредиторської заборгованості перед наступними кредиторами:
1) Відкритим акціонерним товариством "Всеукраїнський Акціонерний Банк" на суму 1 481 638, 48 доларів США та 22 977,35 грн. згідно рішення господарського суду Полтавської області від 18.12.2009 по справі № 19/168 (а.с.а.с.47-54 т. 1);
2) Відкритим акціонерним товариством "ВТБ Банк" (перейменовано в акціонерне товариство "ВТБ Банк") в особі Полтавської філії ВАТ Банк (реорганізовано у Відділення "Полтавська регіональна дирекція ПАТ " ВТБ Банк" відповідно -(а.с.126-а.с.159 т.1) на суму 11 976 162,56 грн. згідно з рішенням господарського суду Полтавської області від 10.09.2009 по справі №19/144 та рішенням господарського суду Полтавської області від 27.08.2009 по справі № 16/119 (а.с. 55 - а.с. 63 т. 1).
Із матеріалів справи вбачається, що за даними бухгалтерського обліку заборгованість по заробітній платі перед колективом у боржника - ТОВ "Гарант Експрес Ойл" відсутня.
Загальна сума кредиторських вимог визнаних та включених ліквідаційною комісією до реєстру вимог кредиторів станом на дату звернення з заявою про порушення справи про банкрутство становить 1 481 538,48 дол. США (що становить 11 723 476,43 грн. за офіційним курсом НБУ на дату подачі заяви - 7,897 грн. за 1 дол. США) та 11139,91 грн., разом 23 699 638,99грн., що вбачається з розрахунку кредиторської заборгованості (а.с.172, том 1).
У відповідності до Інструкції по інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно -матеріальних цінностей, грошових коштів і документів та розрахунків, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 11.08.1994 №69 ліквідатором було проведено інвентаризацію майна підприємства, результати якої оформлені інвентаризаційним описом основних засобів від 20.09.2009 (а.с.25, том1). За результати інвентаризації встановлено наступне, що боржник має дебіторську заборгованість в сумі 11083588,05 грн., яка складається із заборгованості перед: ЗАТ "Український сервісний центр" (м. Київ) в сумі 10 100 000,00грн. відповідно до Акту пред'явлення векселя до сплати; ТОВ "Грант Ойл" (м.Харьків) в сумі 276175,16 грн. (ВДВС Харківського районного управління юстиції згідно з постановою ДЗ-1 №568 від 03.09.07 відкрило виконавче провадження по примусовому виконанню наказу №53/182-07, виданого 18.06.06 господарським судом Харківської області, про стягнення боргу з ТОВ "Грант Ойл" на користь ТОВ "Гарант Експрес Ойл"); ТОВ "Техно-Аван" в сумі 702 788,89 грн. (Московським ВДВС Харківського міського управління юстиції згідно з постановою №ДВ-2/979/07 від 20.08.07р. відкрито виконавче провадження по примусовому виконанню наказу № 53/181-07, виданого 18.06.07 господарським судом Харківської області, про стягнення з боргу на користь ТОВ "Гарант Експрес Ойл"); СПД ОСОБА_2 -4 624,00 грн. (передплата за не отриманий товар). Основні засоби (нерухомість, транспортні засоби, земельні ділянки та інше) відсутні. Кошти на рахунках в банківських установах та касі підприємства відсутні.
20.07.2010 ліквідаційною комісією складено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "Гарант Експрес Ойл" та додаток до нього, який містить відомості про склад майна ТОВ "Гарант Експрес Ойл", перелік пред'явлених кредиторами вимог, тощо (а.с.17-а.с.20, том 1).
23.07.2010 на загальних зборах засновників товариства затверджено проміжній ліквідаційний баланс ТОВ "Гарант Експрес Ойл" станом на 20.07.2010.
Отже, з врахуванням викладеного, ліквідатор дійшов висновку про неспроможність підприємства виконати сплату грошових зобов'язань перед кредиторами не інакше, як через відновлення платоспроможності.
Судом першої інстанції встановлено, що майновий та фінансовий стан товариства свідчить про неможливість погашення заборгованості перед наявними кредиторами.
За інформацією, наданою ДПІ у м. Полтаві на банківських рахунках ТОВ "Гарант Експрес Ойл" у банківських установах, а саме: банку "Фінанси та кредит", філії відділення ПАТ Промінвестбанк в м. Полтава, Полтавської філії ВАТ ВТБ Банк, м. Полтава залишок коштів на рахунках ТОВ "Гарант Експрес Ойл" відсутній.
Згідно з довідкою ПАТ "Перший Український Міжнародний банк"від 26.03.2010 №PL1-22/63 залишок коштів на рахунку боржника складає 215, 98 грн.(а.с.116, том 1).
За даними реєстрових книг ПП Полтавського БТІ "Інвентаризатор" реєстрація прав власності на нерухомість у м. Полтаві за ТОВ "Гарант Експрес Ойл" не проводилась (лист від 30.09.2010 № з/2133 - а.с. 43 т. 1).
Листи Полтавського ВРЕР УМВС України в Полтавській області від 19.10.2010 №2382 та Інспекції державного технічного нагляду Полтавської ОДА від 28.09.2010 №01-29/599 свідчать про відсутність реєстрації за ТОВ "Гарант Експрес Ойл" автотранспортних засобів та сільськогосподасрької техніки. (а.с.46, а.с.44, т.1)
Відповідно до листа Полтавського міського Управління земельних ресурсів та земельного кадастру від 04.10.2010 № 01-14/2806 в архіві управління інформація про наявність зареєстрованих за боржником на праві власності земельних ділянок на території міста Полтави відсутня (а.с.45 т.1).
Відповідно до Витягу з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна від 21.10.2010 №28928818 (а.с.68 т.1), наданого Полтавською філією Державного підприємства "Інформаційний центр" Міністерства юстиції України, інформація про обтяження нерухомого майна банкрута - ТОВ "Гарант Експрес Ойл" (код ЄДРПОУ 33315351) в Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна відсутня.
Згідно з витягом з Державного реєстру обтяжень рухомого майна від 21.10.2010 року №28927631 в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна відповідно до договорів застави №05-05/264/3 від 22.05.2007 та №05-05/293 від 21.08.2008 зареєстрована застава рухомого майна, а саме: об'єкт обтяження: "інше рухоме майно: Дизельне паливо в кількості 1307,459 т., балансовою вартістю 4 000 000,00грн."; об'єкт обтяження: "інше рухоме майно Дизельне паливо в кількості 508,0 т., балансовою вартістю 3 000 330,00 грн.", боржник - ТОВ "Гарант Експрес Ойл", обтяжувач - ВАТ ВТБ Банк Полтавська філія, м. Полтава (а.с.69 т.1).
В рахунок забезпечення виконання ТОВ "Гарант Експрес Ойл" зобов'язань за кредитними договорами між ВАТ ВТБ Банк та ТОВ "Гарант Експрес Ойл" укладено договори застави №05-05/264/3 від 21.05.2007 та № 05-05/293 від 21.08.2008.
Згідно з п. 9.1 договору застави №05-05/264/3 від 21.05.2007 та п. 8.2 договору застави №05-05/293 від 21.08.2008 ТОВ "Гарант Експрес Ойл" мало право розпорядження предметом застави (дизельне паливо) та у разі відчудження замінити його аналогічним товаром, на ту ж суму або більшу вартість, згідно з п. 10.1 договору застави № 05-05/264/3.
З метою заміни реалізованого боржником дизельного палива, 17.02.2009 між ТОВ "Гарант Експрес Ойл" та ТОВ "ПКФ Центркомплектсталь" укладено договір №09/1702, відповідно до умов якого останнє повинно було поставити боржнику дизельне паливо в кількості 2 500 тон. На виконання взятих на себе зобов'язань за вищевказаним договором ТОВ "Гарант Експрес Ойл" перерахувало ТОВ "ПКФ Центркомплектсталь" 9 651 230,00грн., проте поставка товару (дизельного палива) не відбулась.
Постановою господарського суду Донецької області від 28.04.2009 по справі №27/316 ТОВ "ПКФ Центркомплектсталь" визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру в порядку, визначеному ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Ухвалою господарського суду Донецької області від 30.06.2009 у справі № 27/31б затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ "ПКФ Центркомплектсталь", підприємство ліквідовано, провадження по справі припинено.
У зв'язку з ліквідацією дебітора, ТОВ "ПКФ Центркомплектсталь", голова ліквідкомісії зазначав, що кошти, які були перераховані за придбання дизельного палива, до повернення заставного майна, повернути неможливо.
За результатами перевірки наявності заставного майна, проведеної працівниками ПАТ "ВТБ Банк" 24.02.2011 у ТОВ "Гарант Експрес Ойл" заставне майно в наявності не виявлено, що відображено в звіті перевірки наявності стану товарів в обороті (іншого майна) нематеріальних активів від 24.02.2011.
З огляду наведеного, апеляційний суд обгрунтовано погодився із судом першої інстанції щодо визнання боржника банкрутом, оскільки вважає, що господарський суд на підставі належних доказів повно та всебічно з'ясував усі обставини стосовно стану неоплатності зобов'язань підприємства-боржника, тобто перевищення пасиву над активом та встановив недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів.
Щодо твердження Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" в особі відділення "Полтавська регіональна дирекція", що ліквідатор порушив строки щодо публікації інформації про ліквідацію господарського товариства, зокрема, оголошення про прийняття засновником ТОВ "Гарант Експрес Ойл" рішення про припинення юридичної особи, яке було опубліковано в Бюлетені державної реєстрації №128(8) від 22.04.2009, лише через двадцять днів з дня утворення ліквідаційної комісії не є приводом для скасування постанови про визнання боржника банкрутом, оскільки дане оголошення відбулось та не порушило прав та охоронюваних законом інтересів кредиторів.
Посилання скаржника на прийняття оскаржуваної постанови судом апеляційної інстанції за відсутністю Публічного акціонерного товариства "Всеукраїнський Акціонерний Банк" не створює наслідків її скасування, оскільки сторони були належним чином повідомлені про час і місце судового розгляду, про що свідчать матеріали справи.
З огляду наведеного, колегія суддів не вбачає порушень норм матеріального та процесуального права, відхиляє доводи, викладені в касаційній скарзі, та вважає, що відсутні правові підстави для скасування оскаржуваних судових рішень.
Керуючись статтями 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України
Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ВТБ Банк" в особі відділення "Полтавська регіональна дирекція" залишити без задоволення.
Постанову Харківського апеляційного господарського суду від 07.06.2011 у справі №23/74 залишити без змін.
Головуючого Куровський С.В.
судді Коробенко Г.П.
Поліщук В.Ю.