"12" серпня 2011 р. Справа № 21/62-10-3883
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Головуючого - Ткаченко Н.Г.
Суддів- Катеринчук Л.Й.
Коробенка Г.П.
За участю представників: кредитора ОСОБА_1 -ОСОБА_2, ОСОБА_3; ТОВ "Александрія Нова" - Глазова О.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу ТОВ "Александрія Нова"
на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 23.06.2011 р. та постанову господарського суду Одеської області від 24.03.2011 р. по справі № 21/62-10-3883 про банкрутство ТОВ "Александрія Нова",-
Ухвалою господарського суду Одеської області від 06.09.2010 р. порушено провадження по справі №21/62-10-3883 про банкрутство ТОВ "Александрія Нова", введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 05.10.2010 р. по справі №21/62-10-3883 введено процедуру розпорядження майном боржника, призначено розпорядником майна боржника арбітражного керуючого Москаленко В.Л., зобов'язано ТОВ "Александрія Нова" у десятиденний термін подати до офіційного друкованого органу оголошення про порушення справи про банкрутство, зобов'язано розпорядника майна боржника скласти реєстр вимог кредиторів та подати його на затвердження господарському суду до 15.12.2010 р.; встановлено дату попереднього засідання суду на 05.01.2011 р.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 25.01.2011 р. по справі №21/62-10-3883 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Александрія Нова" з загальною сумою вимог 3 852 476,39 грн.
Постановою господарського суду Одеської області від 24.03.2010 р. по справі №21/62-10-3883 /суддя Зеленов Г.М. / визнано ТОВ "Александрія Нова" банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором арбітражного керуючого Москаленко В.Л.
Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 23.06.2011 р. по справі №21/62-10-3883 /судді : Воронюк О.Л., Єрмілов Г.А., Лашин В.В./ постанову господарського суду Одеської області від 24.03.2010 р. залишено без змін.
В касаційній скарзі боржник - ТОВ "Александрія Нова" просить скасувати постанову Одеського апеляційного господарського суду від 23.06.2011 р. та постанову господарського суду Одеської області від 24.03.2011 р., посилаючись на те, що вони постановлені з порушенням норм матеріального та процесуального права, справу направити на новий розгляд до господарського суду першої інстанції.
У відзиві на касаційну скаргу ліквідатор ТОВ "Александрія Нова" Москаленко В.Л. просить залишити скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення першої та апеляційної інстанції - без змін, посилаючись на те, що висновки суду відповідають вимогам чинного законодавства.
У судовому засіданні Вищого господарського суду України 09.08.2011 року, на підставі ст. 77 ГПК України, було оголошено перерву до 12.08.2011 року до 11-10.
Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.
Як вбачається із матеріалів справи і було встановлено судом, на засіданні комітету кредиторів від 11.03.2011 р., прийнято рішення про припинення процедури розпорядження майном боржника, визнання банкрутом ТОВ "Александрія Нова", відкриття ліквідаційної процедури та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Москаленко В.Л. та затвердження оплати послуг ліквідатора боржника (т.1, а.с.95-98).
Розпорядник майна боржника Москаленко В.Л. 14.03.2011 р. звернувся з клопотанням до суду про винесення постанови про припинення процедури розпорядження майном боржника, визнання ТОВ "Александрія Нова" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури (т.1, а.с. 92).
Постанова господарського суду першої інстанцій, якою боржника визнано банкрутом, мотивована відповідним рішенням комітету кредиторів від 11.03.2011 р. та тим, що до суду не надійшло пропозицій щодо санації боржника або укладання мирової угоди відносно ТОВ "Александрія Нова".
Одеський апеляційний господарський суд погодився з висновком суду першої інстанції та залишив постанову господарського суду Одеської області від 24.03.2011 р. без змін.
Але з такими висновками суду першої та апеляційної інстанції погодитись не можна.
Відповідно до чинного законодавства рішення суду є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства та всебічно перевіривши фактичні обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин, а за їх відсутності -на підставі закону, що регулює подібні відносини, або виходячи із загальних засад і змісту законодавства України.
Оскаржувані постанови господарського суду першої та апеляційної інстанції зазначеним вище вимогам не відповідають.
Згідно зі ст.41 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Відповідно до абз. 4 ст. 1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури. При винесені постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури суд в обов'язковому порядку повинен з'ясувати актив і пасив боржника.
В порушення вимог закону, зазначені вище обставини належним чином не досліджені господарським судом як першої так і апеляційної інстанції.
Як вбачається із матеріалів справи, 11.03.2011 р. відбулись збори кредиторів ТОВ "Александрія Нова", на яких було обрано комітет кредиторів боржника.
В той же день, 11.03.2011 р. проведено засідання комітету кредиторів ТОВ "Александрія Нова", на якому одноголосно прийнято рішення про звернення до суду із клопотанням про відкриття ліквідаційної процедури, визнання боржника банкрутом та призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Москаленко В.Л.
Згідно з вимогами Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, визнаючи боржника банкрутом, суд повинен встановити його неплатоспроможність для чого необхідно належним чином з'ясувати зазначені вище питання.
Відповідно до затвердженого судом, в порядку ст. 15 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, реєстру вимог кредиторів, визначенню підлягає розмір пасиву боржника. Відомості про актив боржника, мають міститися у звіті арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією) про фінансово - майновий стан божника, що повинен бути наданий комітету кредиторів та на основі якого комітет кредиторів вирішує питання про введення наступної судової процедури. Фінансово-майновий стан боржника (актив) повинен бути предметом розгляду в судовому засіданні.
Якщо встановлення пасиву боржника відбувається на попередньому засіданні суду, то остаточна правова оцінка активу і пасиву боржника та можливість відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом надається у підсумковому засіданні суду з огляду на знаходження справи у процедурі розпорядження майном боржника. Завдання підсумкового засідання суду полягає в з'ясуванні ознак банкрутства для визначення наступної судової процедури, виходячи з клопотання комітету кредиторів, однак остаточна їх оцінка надається судом.
Прийняття рішення стосовно доцільності визнання боржника банкрутом, незважаючи на клопотання комітету кредиторів, є прерогативою господарського суду, як того вимагає ст. 1 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Як вбачається із матеріалів справи, загальна ринкова вартість основних активів ТОВ "Александрія Нова" становить понад 4 000 000,00 грн.
В оскаржуваній постанові суду першої інстанції від 24.03.2011 р. відсутні посилання на розмір активу та пасиву боржника, наявну кредиторську чи дебіторську заборгованість, відсутній аудиторський висновок щодо фінансово-майнового стану ТОВ "Александрія Нова".
Таким чином, в супереч вимог закону, суд першої інстанції, належним чином не з'ясував дійсні обставини справи, не дав належної оцінки всім зібраним по справі доказам, доводам та запереченням сторін та прийшов до передчасного висновку щодо визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
Залишаючи без змін постанову господарського суду Одеської області від 24.03.2011 р. про визнання боржника банкрутом, в порушення вимог ст.104 ГПК України, господарський суд апеляційної інстанції на зазначені вище обставини та вимоги закону уваги не звернув , не дав їм ніякої оцінки, що призвело до порушення норм матеріального та процесуального права при прийнятті апеляційної постанови.
За таких обставин, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 23.06.2011 р. та постанову господарського суду Одеської області від 24.03.2011 р. по справі про банкрутство "Александрія Нова" не можна визнати як такі, що відповідають фактичним обставинам справи і вимогам закону і вони підлягають скасуванню, а справа направленню до господарського суду Одеської області на новий розгляд, на стадію підсумкового засідання в процедурі розпорядження майном.
При новому розгляді справи, суду слід врахувати вище викладене, повно та всебічно перевірити зібрані по справі докази, фактичні обставини справи, доводи та заперечення сторін і в залежності від встановленого та вимог закону прийняти законне та обгрунтоване рішення.
На підставі викладеного та керуючись ст. ст.1115, 1117 -11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -
Касаційну скаргу ТОВ "Александрія Нова" задовольнити.
Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 23.06.2011 р. та постанову господарського суду Одеської області від 24.03.2011 р. по справі № 21/62-10-3883 скасувати.
Справу № 21/62-10-3883 направити на новий розгляд до господарського суду Одеської області на стадію підсумкового засідання в процедурі розпорядження майном.
Головуючий - Ткаченко Н.Г.
Судді - Катеринчук Л.Й.
Коробенко Г.П.