Автономна Республіка Крим, 95003, м.Сімферополь, вул.О.Невського/Річна, 29/11, к. 203
Іменем України
28.07.2011Справа №5002-29/2448-2011
За позовом - ОСОБА_1 (АДРЕСА_1);
До відповідача - Приватного акціонерного товариства «Пневматика» (95048, м. Сімферополь, вул. Балаклавська, 68);
Третя особа яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору 1. - Товариство з обмеженою відповідальністю «Ревайвел Груп» (95048, м. Сімферополь, вул.. Балаклавська, 68);
Третя особа яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору 2. - Територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим (95000, м. Сімферополь, вул. Горького, 5, а/с 1507);
Про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів товариства.
Суддя О.І. Башилашвілі
Представники:
Від позивача - ОСОБА_2., адвокат, угода № 11/11 від 17.06.11 р., свідоцтво №973;
Від відповідача - ОСОБА_3., представник, довіреність № 05/845 від 19.05.2011;
Від третьої особи 1. - ОСОБА_4., представник, довіреність №01/13 від 28.07.2011р.;
Від третьої особи 2. - ОСОБА_5., юрисконсульт, довіреність №06 від 01.06.2011 р., посвідчення №0068;
Суть спору: ОСОБА_1 звернулася до господарського суду АР Крим з позовом до відповідача - Приватного акціонерного товариства «Пневматика» про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ПАТ «Пневматика» від 21 квітня 2010 року.
Позовні вимоги мотивовані тим, що єдиним засновником Товариства з обмеженою відповідальністю «Ревайвел Груп» є Приватне акціонерне товариство «Пневматика». При цьому, всупереч положень Закону України «Про господарські товариства» та Статуту ПАТ «Пневматика», в яких закріплено, що якщо акціонерне товариство придбаває свої ж акції, то такі акції не беруть участь в голосуванні та на них не розподіляється прибуток, при прийнятті рішення загальних зборів акціонерів ПАТ «Пневматика» від 21 квітня 2010 року були враховані акції, зареєстровані за Товариством з обмеженою відповідальністю «Ревайвел Груп».
Ухвалою господарського суду АР Крим від 09 червня 2011 року позов ОСОБА_1 прийнято судом до розгляду, справу за порушеним провадженням призначено до слухання у судовому засіданні.
Ухвалою господарського суду АР Крим від 29 червня 2011 року залучено до участі у справі в якості третіх осіб які не заявляють самостійних вимог на предмет спору Товариство з обмеженою відповідальністю «Ревайвел Груп» та Територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в Автономній Республіці Крим.
Присутній у судовому засіданні 12 липня 2011 року повноважний представник позивача надав письмові пояснення, в яких посилався на відсутність кворуму при прийнятті спірного рішення загальних зборів та невірний підрахунок голосів, оскільки були враховані голоси ТОВ «Ревайвел груп» тоді як єдиним його засновником є ПАТ «Пневматика». Позивач вважає, що відповідачем порушені норми Закону України «Про господарські товариства», а саме статті 32 та 41.
Присутній в судовому засіданні повноважний представник відповідача, згідно наданому відзиву, проти позову заперечував, та усно зазначив, що згідно зведеного облікового реєстру власників цінних паперів ТОВ «Ревайвел Груп» має право брати участь у загальних зборах акціонерів, кворум при прийнятті рішення був додержаний, крім того ПАТ «Пневматика» не купувала акції ТОВ «Ревайвел Груп», а лише здійснило інвестиції в ТОВ «Ревайвел Груп».
Присутній у судовому засіданні 12.07.2011р. повноважний представник третьої особи - Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в АРК підтримав позицію відповідача та просив відмовити позивачу в задоволенні позовних вимог в повному обсязі.
Представник третьої особи - Товариства з обмеженою відповідальністю «Ревайвел Груп» в судове засідання 12.07.2011р. явку не забезпечив, але надав через канцелярію суду відзив, в якому посилався на наступне.
Відповідно до біржового контракту № 4/АРК від 22.08.2006року про купівлю-продаж цінних паперів, брокерська контора № 290 Фонду державного майна АР Крим продала прості іменні акції ВАТ «Пневматика» в кількості 82 897 256 штук, на загальну суму 20 724 2314грн. на адресу ТОВ «Ревайвел Груп», в результаті чого, останнє стало власником контрольного пакету (53,9538%) акцій ВАТ «Пневматика»
На підставі договору міни від 24.05.2007року (реєстровий № 5273), укладеного між ВАТ «Пневматика» та ТОВ «Прем'єр плюс», у власність ВАТ «Пневматика» надійшли корпоративні права - статутний капітал ТОВ «Ревайвел Груп» в розмірі 100% часток.
01 березня 2010 року на адресу ТОВ «Ревайвел Груп» надійшло повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів ВАТ «Пневматика» 21 квітня 2010року о 15-00 годині.
Згідно ст. 41 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), що беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору.
Відповідно до зведеного облікового реєстру власників цінних паперів станом на 21 квітня 2010 року в переліку власників акцій є у тому числі ТОВ «Ревайвел Груп», таким чином ТОВ «Ревайвел Груп» має право брати участь у загальних зборах акціонерів на законних підставах.
У судовому засіданні 28.07.2011р. позивач підтримав заявлені позовні вимоги та наполягав на їх задоволенні.
Відповідач проти позову заперечує, за мотивами викладеними у відзиві, наданому в попередньому судовому засіданні та наполягає на відмові позивачеві в задоволенні позову.
До дня слухання справи 28.07.2011р. від третьої особи - Територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку в АР Крим надійшли письмові пояснення відносно спору, згідно з якими остання пояснила, що контроль за реєстрацією акціонерів, прибувших для участі у загальних зборах 21.04.2010р. року, згідно п. 2.1 «Положення про проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерних товариств», затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.12.98 N 199, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 10 березня 1999 р. за N 149/3442, здійснювали представники Територіального управління. Згідно складеного представниками Територіального управління протоколу проведення контрою за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах, зведений обліковий реєстр власників іменних цінних паперів станом на 21.04.2010року відповідав вимогам законодавства, порушень законодавства про цінні папери України під час контролю за реєстрацією акціонерів, які прибули для участі у загальних зборах ВАТ «Пневматика», не встановлено, про що і було зазначено у даному протоколі.
Пояснення третьої особи та додані до них документи оглянуті у судовому засідання та долучені судом в матеріали справи.
Розгляд справи відкладався в порядку ст.77 Господарського процесуального кодексу України в межах строку встановленого ст. 69 Господарського процесуального кодексу України.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши надані докази, суд
встановив:
Відкрите акціонерне товариство “Пневматика” створений на підставі наказу Фонду майна Автономної Республіки Крим № 791 від 29 жовтня 2001 р. і протоколу зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Пневматика” від 19.10.2001 р. -правонаступника організації орендарів орендного підприємства “Сімферопольський завод пневмообладнання “Пневматика” шляхом перетворення орендного підприємства “Сімферопольський завод пневмообладнання “Пневматика” у відповідності з Законом України “Про приватизацію державного майна”, “Про господарчі товариства”, “Про власність” і Порядком перетворення в процесі приватизації державних орендних підприємств і підприємств зі змішаною формою власності у відкриті акціонерні товариства, затвердженому постановою Кабінету Міністрів України № 1099 від 11.09.1996 р.
Згідно з пунктом 7.1. статуту ВАТ “Пневматика” - статутний капітал (фонд) товариства становить 38411257 грн. Статутний капітал (фонд) товариства складається з вартості внесків акціонерів, внесених внаслідок придбання ними акцій.
Згідно п. 7.2. статуту, статутний капітал (фонд) товариства розподілений на 153 645 028 (сто п'ятдесят три мільйони шістсот сорок п'ять тисяч двадцять вісім) простих іменних акцій, номінальною вартістю 0,25 гривень кожна.
Як визначено пунктом 9.2. статуту, вищим органом керування товариством є Загальні збори акціонерів.
Пунктом 9.4. статуту обумовлено, що загальні збори мають право ухвалювати рішення щодо всіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, які віднесені до компетенції Спостережної ради або Генерального директора товариства.
Відповідно пункту 9.5. статуту у загальних зборах мають право брати участь всі акціонери без винятку незалежно від кількості акцій, якій вони володіють на дату проведення Загальних зборів. Акціонер має право призначати свого представника для участі в зборах. Представник може бути постійний або призначеним на певні збори. Акціонер має право в будь-який час відзивати або замінити свого представника у вищому органі товариства, сповістивши про це генерального директора товариства.
Згідно пункту 9.7. статуту, загальні збори визнаються правочинними, якщо в них беруть участь акціонери, що володіють відповідно до статуту товариства більш ніж 60 відсотків голосів.
Рішення загальних зборів приймається більшістю не менш ніж в 3/4 голосів акціонерів, що приймають участь у Загальних зборах, з питань: внесення змін до статуту товариства; припинення (ліквідації) або реорганізації товариства. З інших питань рішення приймаються простою більшістю голосів акціонерів, які приймають участь у Загальних зборах.
21 квітня 2010 р. проведені загальні збори акціонерів відкритого акціонерного товариства “Пневматика”.
Відповідно до Зведеного облікового реєстру власників цінних паперів станом на 21.04.2010 року статутний капітал ВАТ «Пневматика» складає 38 411 257гривень, загальна кількість цінних паперів -153 645 028 штук номінальною вартістю 0,25гривень, при цьому кількість обтяжених акцій - 0 (нуль).
Таким чином, акції, які можуть брати участь у голосуванні, становлять 100% статутного капіталу товариства.
На вказаних зборах приймали участь акціонери товариства, які володіють акціями в кількості 142 848 708 штук, що становить 92,97% в статутному фонді товариства.
Приписами ст.41 Закону України «Про господарські товариства» та п. 9.7. статуту товариства встановлено, що загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.
Рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, з питань, зокрема, зміни статуту (ст. 42 Закону України «Про господарські товариства» ).
На порядку денному Загальних зборів від 21,04.2010року були прийняті наступні рішення:
з питання першого: звіт Генерального директора про результати фінансово - господарської діяльності Товариства за 2009 рік і визначення основних напрямів діяльності Товариства в 2010 році. Затвердження фінансового плану Товариства на 2010 рік - задовольнити;
з питання другого: Звіт Наглядової ради Товариства про роботу в 2009 році - задовольнити;
з питання третього: Звіт Ревізійної комісії про роботу в 2009 році. Затвердження висновку Ревізійної комісії по річному звіту і балансу Товариства за 2009 рік - задовольнити;
з питання четвертого: Затвердження річного звіту і балансу Товариства за 2009 рік - задовольнити;
з питання п'ятого: Визначення порядку покриття збитків за наслідками роботи Товариства за 2009 рік. Плановий розподіл прибутку на 2010 рік - задовольнити;
з питання шостого: Про приведення статутних документів Товариства у відповідність до Закону України «Про акціонерні товариства» та вибір типу найменування Товариства - задовольнити.
Відповідно до частини 5 статті 98 Цивільного кодексу України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.
Приписами ст. 32 Закону України «Про господарські товариства» встановлено, що акціонерне товариство має право викупити у акціонера оплачені ним акції тільки за рахунок сум, що перевищують статутний (складений) капітал, для їх наступного перепродажу, розповсюдження серед своїх працівників або анулювання. Вказані акції повинні бути реалізовані або анульовані у строк не більше одного року. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму на загальних зборах акціонерів провадиться без урахування придбаних акціонерним товариством власних акцій.
Пункт 6.7. Статуту також передбачає право товариства викупити у акціонера оплачені їм акції тільки за рахунок сум, що перевищують статутний капітал, для їхнього наступного перепродажу, поширення серед своїх працівників або анулювання. Зазначені акції повинні бути реалізовані або анульовані в строк не більше одного року. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування визначення кворуму на загальних зборах акціонерів провадиться без обліку придбаних Товариством власних акцій. Викуп Товариством власних акцій не є обов'язком Товариства.
Позивач вважає, що рішення загальних зборів ПАТ «Пневматика» від 21.04.2010р. винесено з порушенням діючого законодавства та підлягає визнанню недійсним, посилаючись на відсутність кворуму при прийнятті спірного рішення загальних зборів та невірний підрахунок голосів, оскільки були враховані голоси ТОВ «Ревайвел груп» тоді як єдиним його засновником є ПАТ «Пневматика».
Дослідивши обставини справи, оцінивши наявні у справі докази у їх сукупності в порядку ст.43 Господарського процесуального кодексу України, суд дійшов висновку про відсутність правових підстав для задоволення позову виходячи з наступного.
Як зазначалось раніше, 21 квітня 2010 року було проведено загальні збори акціонерів ВАТ «Пневматика», рішення яких оформлено протоколом без номеру.
Відповідно до вимог статті 159 Цивільного кодексу України, вищим органом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають право брати участь усі його акціонери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать.
Акціонери (їхні представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, що їх має кожний акціонер, який бере участь у зборах.
Відповідно до ст. 9 Закону України № 710/97-ВР від 10.12.1997 «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» діяльність щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів здійснює емітент або реєстратор. Якщо кількість власників іменних цінних паперів емітента перевищує кількість, визначену Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку як максимальну для організації самостійного ведення реєстру емітентом, емітент зобов'язаний доручити ведення реєстру реєстратору шляхом укладення відповідного договору.
Відповідно до п.4 ст. 5 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» підтвердженням права власності на цінні папери є сертифікат, а в разі знерухомлення цінних паперів чи їх емісії в бездокументарній формі - виписка з рахунку у цінних паперах, яку зберігач зобов'язаний надавати власнику цінних паперів.
Згідно ст. 41 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), що беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору.
Відповідно до зведеного облікового реєстру власників цінних паперів станом на 21 квітня 2010 року в переліку власників акцій є у тому числі ТОВ «Ревайвел Груп», таким чином ТОВ «Ревайвел Груп» має право брати участь у загальних зборах акціонерів на законних підставах.
Посилання позивача на те, що при прийнятті рішення проведений невірний підрахунок голосів, оскільки були враховані голоси ТОВ «Ревайвел груп» тоді як єдиним його засновником є ПАТ «Пневматика», що порушує норми ст. 32 ЗУ «Про господарські товариства» спростовуються наступним.
Як встановлено судом товариство з обмеженою відповідальністю «Прем'єр плюс» було власником корпоративних прав (100%) у статутному фонді ТОВ «Ревайвел Груп».
Відповідно до біржового контракту № 4/АРК від 22.08.2006року про купівлю-продаж цінних паперів, брокерська контора № 290 Фонду державного майна АР Крим продала прості іменні акції відкритого акціонерного товариства «Пневматика» в кількості 82897256 штук, на загальну суму 207242314грн. товариству з обмеженою відповідальністю ТОВ «Ревайвел Груп», в результаті чого, останнє стало власником контрольного пакету (53,9538%) акцій ВАТ «Пневматика» (на даний момент ПАТ «Пневматика»).
На підставі договору міни від 24.05.2007року зареєстрованим за № 5273, укладеного між ПАТ «Пневматика» та ТОВ «Прем'єр плюс», у власність ВАТ «Пневматика» надійшли корпоративні права - статутний капітал ТОВ «Ревайвел Груп» в розмірі 100% часток.
Таким чином, відкрите акціонерне товариство «Пневматика» не укладало угоди щодо викупу власних акцій.
Цей факт підтверджується також відповідними примітками до балансів Товариства станом на 31 грудня 2007-2010років (форма 5). У розділі IV Фінансові інвестиції, пункту Б вказано, що товариство інвестувало 20 724 , 00 грн. в частки і паї у статутному капіталі інших підприємств, при цьому не інвестувало кошти у акції.
Отже, доводи позивача щодо необхідності застосування положень ст. 32 Закону України «Про господарські товариства» в даному випадку є неправомірними.
Крім того, як свідчать матеріали справи 24 листопада 2010 року Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку видала Приватному акціонерному товариству «Пневматика» свідоцтво про реєстрацію випуску простих іменних акцій на загальну суму 38411257 гривень номінальною вартістю 0,25 копійок у кількості 153 645 028 штук, форма існування бездокументарна, яке зареєстроване 14 травня 2002 року реєстраційний номер 214/1/02.
Згідно звітів товариства за 2007 - 2009 роки відомості щодо наявності на балансі товариства власних акцій відсутні.
Згідно з п. 44 Положення (стандарту) бухгалтерського обліку "Баланс", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 31.03.99 р. № 87 (зі змінами та доповненнями), у статті "Вилучений капітал" господарські товариства відображають фактичну собівартість акцій власної емісії або часток, викуплених товариством у його учасників.
Так, за даними пасиву балансів за 2007 - 2009 роки (ф. 1) по статті „ Вилучений капітал " (рядок 370) дані відсутні.
Судом приймаються до уваги аудиторські висновки ПП „Аудиторська фірма „Кримська аудиторська служба" про фінансову звітність та аналіз фінансово-господарської діяльності ВАТ „Пневматика", згідно з якими станом на 31.12.2007 р., на 31.12.2008 р., на 31.12.2009 р. вилученого капіталу за даними головної книги станом на 31.12.2007р„ на 31.12.2008р., на 31.12.2009р. немає.
Згідно цих аудиторських висновків ,за даними головної книги і балансів ВАТ „Пневматика", фінансові інвестиції згідно з П(С) БО № 12 „ Фінансові інвестиції", затвердженого наказом Міністерства фінансів України від 26.04,2000 р. № 91 (зі змінами та доповненнями), за станом на 31.12.2007р., на 31.12.2008р., на 31.12.2009р. обліковуються в сумі 20724 тис, грн. За інформацією підприємства ВАТ „Пневматика" є власником корпоративних прав (в розмірі 100 %) ТОВ „Ревайвел груп". Ці дані в суму 20724 тис. грн. також відображені у Примітках до річної фінансової звітності за 2007, 2088, 2009 роки (ф. 5) в розділі IV Фінансові інвестиції, як частки і паї у статутному капіталі інших підприємств.
У разі викупу акціонерним, товариством власних акцій, вони також: повинні значиться за товариством у реєстрі власників іменних цінних паперів.
Згідно п. 6.1 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 17.10.2006 N 1000, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 22 січня 2007 р. за N 49/13316, емітенту в системі реєстру відкриваються два типи рахунків: емісійний рахунок, на якому окремо за коженим випуском обліковуються цінні папери, випуск яких зареєстровано, та на цінні папери, які викуплені емітентом іменних цінних паперів.
Згідно даних Територіального управління, а саме протоколу загальних зборів акціонерів ВАТ «Пневматика.» від 21 квітня 2010 року, кількість зареєстрованих акцій за даними Мандатної комісії (протокол додається) 142 848 708, або 92, 97 % від загального числа випущених акцій. Згідно ст. 41 діючого на той час Закону України «Про господарські товариства» від 19.09.1991р. №1576-ХІІ, загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів. Підрахунок кворуму для проведення загальних зборів акціонерів ВАТ «Пневматика» (92,97 %), які відбулись 21 квітня 2010 року, відповідає вимогам діючого на той час законодавства про цінні папери України.
Порядок денний, визначений для голосування на загальних зборах акціонерів, відповідав вимогам діючого на той час законодавства України.
Контроль за реєстрацією акціонерів, прибувших для участі у загальних зборах 21.04.2010р. року, згідно п. 2.1 «Положення про проведення контролю за реєстрацією акціонерів для участі у загальних зборах акціонерних товариств», затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 23.12.98 N 199, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 10 березня 1999 р. за N 149/3442, здійснювали представники Територіального управління.
Згідно складеного представниками Територіального управління протоколу проведення контрою за реєстрацією акціонерів для участи у загальних зборах, зведений обліковий реєстр власників іменних цінних паперів станом на 21.04.2010року відповідав вимогам законодавства. Порушень законодавства про цінні папери України під час контролю за реєстрацією акціонерів, яки прибули для участі у загальних зборах ВАТ «Пневматика», не встановлено, про що і було зазначено у даному протоколі.
Більш того, позивач взагалі не приймав участь у загальних зборах 21.04.2010р., хоча був сповіщений про час та дату їх проведення та з вимог позивача, викладених у позовній заяві взагалі не вбачається в чому саме виражене порушене право позивача.
З урахуванням викладеного позовні вимоги не підлягають задоволенню в повному обсязі, оскільки обставини на яких вони ґрунтуються не доведені та не відповідають нормам чинного законодавства.
Державне мито та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу підлягають віднесенню на позивача в порядку статті 49 Господарського процесуального кодексу України.
Вступна та резолютивна частини рішення оголошені у судовому засіданні.
З урахуванням викладеного, керуючись статтями 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -
ВИРIШИВ:
У задоволенні позову відмовити.
Повне рішення складено 02.08.2011р.
Суддя Господарського суду
Автономної Республіки Крим Башилашвілі О.І.