"27" липня 2011 р. Справа № 41/8
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
Головуючого судді Прокопанич Г.К.
суддів Малетича М.М.
Шевчук С.Р.
за участю представників:
Позивача: ОСОБА_1 дов. від 14.02.2011 року №374/04; ОСОБА_2 дов. від 26.07.2011 року №1979/04;
Відповідача: ОСОБА_3 дов. від 19.01.2011 року №24;ОСОБА_4 дов. від 23.12.2010 року №139; ОСОБА_5 дов. від 12.05.2011 року №71.
розглянувши касаційну скаргу закритого акціонерного товариства "Білоцерківська теплоелектроцентраль" на рішення господарського суду міста Києва від 25.03.2011 року та на постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.06.2011 року
у справі № 41/8
за позовом Закритого акціонерного товариства "Білоцерківська теплоелектроцентраль", м. Біла Церква Київська область
до відповідача-1 Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго", м. Київ
відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю "Східенерго", м.Донецьк
про визнання незаконним та скасування рішення, зобов'язання вчинити дії
У січні 2011 року закрите акціонерне товариство "Білоцерківська теплоелектроцентраль" звернулося до господарського суду міста Києва з позовом до державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго", товариства з обмеженою відповідальністю "Східенерго", просило (з урахування заяви про уточнення позовних вимог від 14.02.2011 року):
1) визнати недійсним рішення державного підприємства “Національна енергетична компанія “Укренерго” (аукціонної комісії) про відхилення заявки позивача на участь в аукціоні щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електромереж України для експорту електричної енергії в період з 01.01.2011 по 31.12.2011 р. включно, що проводився 14.12.2010 р., оформленого протоколом прийому заявок від 14.12.2010 р. №50/14-12-10 та листом від 14.12.2010 р. № 03-2-1/05-2/11851, визнання позивача неналежним учасником аукціону;
2) визнати недійсними результати аукціону щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електромереж України для експорту електричної енергії в період з 01.01.2011 по 31.12.2011 р. включно, що проводився 14.12.2010 року в частині визначення переможця по лотам № 1,2,3,4,5,6,7,8;
3) визнати недійсним договір про доступ до пропускної спроможності, укладений за результатами аукціону, що проводився 14.12.2010 року, з переможцем такого аукціону - товариством з обмеженою відповідальністю “Східенерго” по лотам №1-8;
4) зобов'язати державне підприємствоа "Національна енергетична компанія "Укренерго" (аукціонну комісію) провести повторний аукціон щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електромереж України для експорту електричної енергії в період з 01.01.2011 по 31.12.2011 р. включно, по лотам №1,2,3,4,5,6,7,8;
5) витребувати у державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго" (аукціонної комісії): оригінал протоколу прийому заявок від 14.12.2010 р. № 50/14-12-10; оригінал протоколу проведення аукціону щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту електричної енергії в період з 01.01.2011 по 31.12.2011 р. включно; оригінали восьми договорів про доступ до пропускної спроможності, укладених за результатами аукціону щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електромереж України для експорту електричної енергії в період з 01.01.2011 по 31.12.2011 р. включно, що проводився 14.12.2010 р. з переможцем такого аукціону по лотам № 1,2,3,4,5,6,7,8 -Відповідачем-2.
Позовні вимоги мотивовані тим, що жодним з нормативно-правових актів не передбачено такої вимоги до учасника аукціону як відповідність терміну дії договору з ОПЕЕ строку надання послуг з доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту електричної енергії.
Заперечуючи проти позову, державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" зазначило, що у позивача відсутній договір купівлі-продажу електроенергії для експорту, що, відповідно до пункту 5.2 Порядку проведення аукціонів щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту електричної енергії позбавляє права участі у чергових аукціонах (а.с. 13-17, том 2).
25 березня 2011 року позивач надав заяву про збільшення позовних вимог, згідно якої уточнив свої позовні вимоги та просив, окрім іншого, визнати недійсними не один договір по восьми лотах, а вісім договорів про доступ до пропускної спроможності міждержавних електромереж України для експорту електричної енергії, що укладені між державним підприємством "Національна енергетична компанія "Укренерго" та товариством з обмеженою відповідальністю "Східенерго" по кожному лоту окремо (а.с. 103-104, том 2).
Рішенням господарського суду міста Києва від 25.03.2011 року (суддя Спичак О.М.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 01.06.2011 року (головуючий Корсак В.А., судді Коршун Н.М., Михальська Ю.Б.) у позові відмовлено.
Оскаржені судові рішення мотивовані тим, що матеріали позивача на момент подачі заявки та її розкриття не відповідали кваліфікаційним вимогам, що ставляться до учасників аукціонів, визначених у пп. 3.1 Порядку, що і стало підставою визнання його неналежним учасником аукціону.
Не погодившись з судовими актами, закрите акціонерне товариство "Білоцерківська теплоелектроцентраль" звернулось з касаційною скаргою, просило скасувати судові рішення, постановите нове, яким задовольнити його позовні вимоги, посилаючись на те, що висновок щодо невідповідності матеріалів позивача кваліфікаційним вимогам, які ставляться до учасника аукціону, є безпідставними та необґрунтованими.
На думку заявника касаційної скарги, суд апеляційної інстанції безпідставно посилався на лист НКРЕ від 07.12.2010 року, яким було роз'яснено, що термін дії договору на купівлю-продаж електричної енергії на ОРЕ для подальшого експорту повинен відповідати терміну надання послуг системного оператора із забезпечення доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту електричної енергії за лотом, який учасник аукціону планує придбати.
Заперечуючи проти касаційної скарги, товариство з обмеженою відповідальністю "Східенерго" зазначило, що переможцем аукціону не може бути учасник аукціону, який не набув право купувати електроенергію в оптового постачальника електричної енергії України на умовах договору з ОПЕЕ за оптовою ринковою ціною в обсягах, що можуть бути надані на експорт, та на умовах відповідно до придбаних на аукціонах лотів.
Розпорядженням секретаря першої судової палати Вищого господарського суду України від 25.07.2011 року № 03.07-05/418 сформовано колегію суддів: головуючий Прокопанич Г.К., судді Малетич М.М., Шевчук С.Р.
Заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши повноту встановлення господарськими судами обставин справи та правильність застосування норм матеріального і процесуального права, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню виходячи з наступного.
Закон України "Про електроенергетику" від 16.10.1997 року №575/97-ВР регулює відносини, що виникають у зв'язку з виробництвом, передачею, постачанням і використанням енергії, державним наглядом за безпечним виконанням робіт на об'єктах електроенергетики незалежно від форм власності, безпечною експлуатацією енергетичного обладнання і державним наглядом за режимами споживання електричної і теплової енергії.
Відповідно до статті 11 Закону України "Про електроенергетику" органом державного регулювання діяльності в електроенергетиці є Національна комісія регулювання електроенергетики України.
Національна комісія регулювання електроенергетики України регулює діяльність суб'єктів природних монополій у сфері електроенергетики та господарюючих суб'єктів, які діють на суміжних ринках, а також виконує інші функції відповідно до законодавства.
Національна комісія регулювання електроенергетики України здійснює регуляторну діяльність з урахуванням вимог Закону України "Про засади державної регуляторної політики у сфері господарської діяльності".
Судами попередніх інстанції встановлено, що, згідно з оголошенням про аукціон, розміщеного на веб-сайті, затвердженого протоколом засідання аукціонної комісії від 06.12.2010 №49/06-12-10, державне підприємство "Національна енергетична компанія "Укренерго" повідомило про проведення 14.12.2010 року аукціону щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту електричної енергії в період з 01.01.2011 по 31.12.2011 включно (а.с. 89-94, том 2).
З метою участі у аукціоні по лотах 1-8 позивач подав відповідну заявку (а.с. 13, том 1), яка згідно протоколу прийому заявок від 14.12.2010 року № 50/14-12-10 (а.с. 10-11, том 1) була відхилена аукціонною комісією з тих підстав, що термін дії договору, наданого позивачем, не відповідає терміну надання послуг системного оператора із забезпечення доступу, який учасник аукціону планує придбати (а.с. 95, том 2).
Крім того, рішенням аукціонної комісії, яке зафіксоване у цьому ж протоколі, позивача визнано неналежним учасником аукціону та позбавлено права участі в чергових аукціонах протягом 6 місяців на підставі пп. 5.2. Порядку.
Відповідно до пункту 1.1 Порядку проведення аукціонів щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту електричної енергії від 22.10.2009 року № 1207 цей Порядок розроблений відповідно до положень Закону України "Про електроенергетику" та визначає процедуру організації та проведення аукціонів з одержання доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту електричної енергії.
Пунктом 3.1 Порядку проведення аукціонів щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту електричної енергії передбачено, що заявку на участь в аукціоні може подати будь-який суб'єкт господарювання, який відповідає нижченаведеним кваліфікаційним вимогам: має чинну ліцензію на здійснення діяльності з постачання електричної енергії за нерегульованим тарифом; є членом Оптового ринку електричної енергії України; має укладений договір з оптовим постачальником електричної енергії України на купівлю-продаж електричної енергії на ОРЕ для подальшого експорту; не має простроченої заборгованості за електричну енергію, придбану на Оптовому ринку електричної енергії України, на кінцевий термін подачі заявок; має укладені зовнішньоекономічні контракти на поставку електричної енергії;
Судова колегія погоджується з висновком суду апеляційної інстанції, що з огляду на надані чинним законодавством України досить широкі повноваження в сфері регулювання відносин електроенергетики, Національна комісія регулювання електроенергетики є органом, що має право офіційного (аутентичного) роз'яснення порядку проведення аукціонів.
Так, листом від 07.12.2010 року № 7812/10/17-10 Національної комісії регулювання електроенергетики України до Державного підприємства "Національна енергетична компанія "Укренерго", роз'яснено, що договір передбачає купівлю електричної енергії на ОРЕ для подальшого експорту, тому термін дії такого договору (наявність якого передбачена пп.3.1 п. 3 Порядку проведення аукціонів як кваліфікаційна вимога для участі в аукціоні) має відповідати терміну надання послуг системного оператора із забезпечення доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту електричної енергії за лотом, який учасник аукціону планує придбати.
З оголошення про аукціон вбачається, що, відповідно до аукціонної документації щодо лотів 1-8, термін надання послуг системного оператора із забезпечення доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту електричної енергії визначено з 01.01.2011 року по 31.12.2011 року включно.
Однак, як встановили суди попередніх інстанцій, строк дії договору на купівлю-продаж електричної енергії для подальшого експорту, укладеного позивачем з державним підприємством “Енергоринок”, закінчується 15.08.2011 року (а.с. 38-40, том 1).
Пунктом 5.2 Порядку проведення аукціонів щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту електричної енергії передбачено, що суб'єкти господарювання, які подали заявки на участь в аукціоні та не відповідають установленим цим Порядком кваліфікаційним вимогам або заявки на участь в аукціоні, які підписані не уповноваженою особою, вважаються неналежними учасниками аукціону та позбавляються права участі в чергових аукціонах протягом наступних шести місяців, про що зазначається в протоколі прийому заявок на участь в аукціоні. Гарантійні внески таких суб'єктів господарювання повертаються протягом п'яти банківських днів з дня підписання аукціонною комісією протоколу прийому заявок.
Пункт 5.3 Порядку передбачає, що заявка на участь в аукціоні суб'єкта господарювання може бути відхилена виключно у випадках, зазначених у пп. 3.1, 4.5 цього Порядку.
Судова колегія вважає обґрунтованим висновок суду апеляційної інстанції, що позивач на момент подачі заявки не відповідав кваліфікаційним вимогам, що ставляться до учасників аукціонів визначених у пп. 3.1 Порядку, що і стало підставою визнання його неналежним учасником аукціону.
Пунктом 10.1 Порядку передбачено, що у разі проведення аукціону з порушенням вимог цього Порядку результати такого аукціону можуть бути визнані недійсними частково або в повному обсязі в порядку, установленому законодавством, однак, закритим акціонерним товариством "Білоцерківська теплоелектроцентраль" у судах попередніх інстанції не було надано належних доказів у підтвердження порушення вимог Порядку проведення аукціонів щодо доступу до пропускної спроможності міждержавних електричних мереж України для експорту електричної енергії, з огляду на що у позові відмовлено.
Відповідно до статті 111-7 Господарського процесуального кодексу України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.
Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.
У касаційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.
З урахуванням наведених правових положень та встановлених судом апеляційної інстанції обставин справи колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що доводи, викладені заявником у касаційній скарзі є необґрунтованими, оскільки вони фактично стосуються переоцінки доказів у справі, що виходить за межі компетенції суду касаційної інстанції, тому підстави для скасування постанови суду апеляційної інстанції відсутні.
Керуючись ст.ст. 1117, 1119 -11112 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,
Касаційну скаргу закритого акціонерного товариства "Білоцерківська теплоелектроцентраль" залишити без задоволення.
Рішення господарського суду міста Києва від 25.03.2011 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 01.06.2011 року у справі № 41/8 залишити без змін.
Головуючий суддя Г.К. Прокопанич
Судді: М.М. Малетич
С.Р. Шевчук