донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
16.06.2011 р. справа №8/5009/1653/11
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого:Геза Т.Д.
суддів:
при секретарі:Будко Н.В., Приходько І.В.
Бабечко А.Д.
за участю представників сторін:
від позивача:не з'явились
від відповідача:не з'явились
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргуТовариства з обмеженою відповідальністю "Євробенк ЕФГ Україна Дистрибуція" м. Київ
на ухвалу господарського суду Запорізької області
від28.04.2011 року
по справі№8/5009/1653/11
за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Євробенк ЕФГ Україна Дистрибуція" м. Київ
до1.Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 м. Запоріжжя
2. Приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_2 м. Запоріжжя
про визнання виконавчого напису №1148 від 2.06.2010р.
таким, що не підлягає виконанню
Товариство з обмеженою відповідальністю "Євробенк ЕФГ Україна Дистрибуція" м. Київ (далі по тексту -ТОВ "Євробенк ЕФГ Україна Дистрибуція") звернулось до господарського суду м. Києва з позовом до Фізичної особи - підприємця ОСОБА_1 м. Запоріжжя (далі по тексту -перший відповідач) та до Приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_2 м. Запоріжжя (далі по тексту -другий відповідач) про визнання виконавчого напису №1148 від 02.06.2010р. таким, що не підлягає виконанню.
Ухвалою господарського суду м. Києва від 25.03.11р. №06-5-35/205 зазначену позовну заяву, на підставі ст. 15, 17 Господарського процесуального кодексу України, направлено за підсудністю до господарського суду Запорізької області.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 04.04.11р. було порушено провадження у справі, розгляд справи призначено на 28.04.11р.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 28.04.11р. по справі №8/5009/1653/11 позовну заяву ТОВ "Євробенк ЕФГ Україна Дистрибуція" до Суб'єкта підприємницької діяльності -фізичної особи ОСОБА_1 та Приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_2 про визнання виконавчого напису №1148 від 02.06.2010р. таким, що не підлягає виконанню залишено без розгляду, відповідно до ст. 81 Господарського процесуального кодексу України.
Залишаючи позов без розгляду суд першої інстанції виходив з того, що в провадженні господарського суду Запорізької області знаходиться справа №4/5009/1391/11 між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав, по якій провадження порушено раніше, ніж провадження у справі № 8/5009/1653/11.
ТОВ "Євробенк ЕФГ Україна Дистрибуція" звернулося до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить ухвалу господарського суду від 28.04.11р. по справі №8/5009/1653/11 про залишення позову без розгляду скасувати.
Скаржник вважає, що оскаржувана ухвала була прийнята судом з порушенням норм процесуального права.
Фізична особа - підприємець ОСОБА_1 відзив на апеляційну скаргу суду не надала.
Приватний нотаріус Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_2 відзив на апеляційну скаргу суду не надав.
У судове засідання апеляційної інстанції представники сторін не з'явились. Відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України про час і місце судового засідання були повідомлені належним чином. Про наявність поважних причин неявки у судове засідання суд не повідомили, своїми правами, передбаченими ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, не скористалися.
Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 06.06.11р. про порушення апеляційного провадження явка сторін не була визнана обов'язковою.
Відповідно до ст. 106 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.
Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду у відповідності до ст. 101 Господарського процесуального кодексу України, на підставі встановлених фактичних обставин, переглядає матеріали господарської справи та викладені в скарзі доводи щодо застосування судом при розгляді норм матеріального та процесуального права, що мають значення для справи. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість ухвали місцевого господарського суду у повному обсязі.
Відповідно до ст. 81-1 Господарського процесуального кодексу України складено протокол.
Дослідивши докази матеріалів справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм процесуального права, судова колегія встановила наступне.
Як вбачається з матеріалів справи, позивач звернувся до господарського суду м. Києва з позовом до відповідачів: підприємця ОСОБА_1. та до Приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_2 про визнання виконавчого напису № 1148 від 02.06.10р. таким, що не підлягає виконанню.
Ухвалою господарського суду м. Києва від 25.03.2011 р. дана позовна заява направлена до господарського суду Запорізької області за правилами територіальної підсудності.
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 04.04.11р. було порушено провадження у справі, розгляд справи призначено на 28.04.11р.
З позовної заяви вбачається, що позивач в обґрунтування позовних вимог посилався на те, що 25.10.2007 р. ТОВ "Євробенк ЕФГ Україна Дистрибуція" та ТОВ "Елефант-Запоріжжя" укладено договір оренди, за яким позивач прийняв у тимчасове платне користування нежитлове приміщення та зобов'язався сплачувати встановлену договором орендну плату. 31 березня 2010 р. ТОВ "Елефант-Запоріжжя" та СПД ОСОБА_1. укладено договір про відступлення права вимоги, за яким ТОВ "Елефант-Запоріжжя" передав СПД ОСОБА_1. право вимоги у відповідності до договору оренди. 02 червня 2010 р. приватним нотаріусом Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_2 вчинено виконавчий напис, яким запропоновано звернути стягнення суми заборгованості по орендній платі за період з 20.08.2009 р. по 25.02.2010 р. у розмірі 390 628 грн. 71 коп. та плати за вчинення виконавчого напису в розмірі 10 000 грн., а усього 400 628 грн. 71 коп., які запропоновано стягнути в задоволення вимог СПД ОСОБА_1. Відповідно до ст. 87 Закону України "Про нотаріат", ч. 1 п. 282 "Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України" така заборгованість або інша відповідальність боржника має бути безспірною і не потребує додаткового доказування. Позивач вважає, що вимоги щодо стягнення заборгованості за виконавчим написом є спірними і підлягають розгляду відповідно до вимог Господарського процесуального кодексу, оскільки безспірність вимог відсутня виконавчий напис підлягає визнанню таким, що не підлягає виконанню.
З матеріалів справи вбачається, що у судове засідання 28.04.2011 р. позивач свого представника не направив, про причини неявки суд не повідомив.
26.04.11р. відповідач звернувся до суду першої інстанції з клопотанням про залишення даного позову без розгляду, оскільки у провадженні господарського суду Запорізької області є справа між такими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав, що він підтвердив копією ухвали господарського суду Запорізької області від 22.03.11р. про порушення провадження по справі №4/5009/1391/11, копією ухвали від 22.03.11р. про відмову у задоволенні клопотання ТОВ "Євробенк ЕФГ Україна Дистрибуція" про вжиття заходів забезпечення позову по справі №4/5009/1391/11, копією ухвали суду від 18.04.11р. про відкладення розгляду справи №4/5009/1391/11 на 16.05.11р.
З зазначених документів вбачається, що господарським судом Запорізької області розглядається справа №4/5009/1391/11 між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав.
Пунктом 2 ст. 81 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що господарський суд залишає позов без розгляду, якщо у провадженні господарського суду або іншого органу, який діє в межах своєї компетенції, є справа з господарського спору між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав.
У даному випадку мається на увазі, що в тотожній справі порушено провадження, але розгляд справи не завершено.
З зазначених вище доказів вбачається, що на дату винесення спірної ухвали від 28.04.11р. по справі №8/5009/1653/11, розгляд господарським судом Запорізької області справи №4/5009/1391/11 завершений не був, тому господарський суд дійшов правильного висновку, щодо наявності підстав для залишення позову без розгляду відповідно до п.2 ст. 81 Господарського процесуального Кодексу України.
Апеляційна скарга не підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду Запорізької області від 28.04.11р. по справі №8/5009/1653/11 підлягає залишенню без змін, як така, що винесена при з'ясуванні всіх обставин справи в їх сукупності з правильним застосуванням норм процесуального права.
Апеляційна скарга ТОВ "Євробенк ЕФГ Україна Дистрибуція" не підлягає задоволенню, оскільки викладені в ній доводи є необґрунтованими, а ухвала господарського суду від 28.04.11р. по справі №8/5009/1653/11 підлягає залишенню без змін.
Керуючись ст. ст. 99, 101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, - Донецький апеляційний господарський суд, -
Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Євробенк ЕФГ Україна Дистрибуція" м. Київ -залишити без задоволення.
Ухвалу господарського суду Запорізької області від 28.04.11р. по справі №8/5009/1653/11 про залишення без розгляду позовної заяви ТОВ "Євробенк ЕФГ Україна Дистрибуція" до Фізичної особи -підприємця ОСОБА_1. та Приватного нотаріуса Запорізького міського нотаріального округу ОСОБА_2 про визнання виконавчого напису №1148 від 02.06.10р. таким, що не підлягає виконанню -залишити без змін.
Головуючий: Т.Д. Геза
Судді: Н.В. Будко
І.В. Приходько
Надруковано: 6 прим.
1. позивачу
2. відповідачам
1. у справу
1. ДАГС
1. ГСЗО