Справа № 2589/10/1570
08 червня 2011 року
У залі судових засідань № 25
Одеський окружний адміністративний суд у складі:
головуючого судді - Свиди Л.І.
судді - Бутенко А.В.
судді - Юхтенко Л.Р.
при секретарі судового засідання - Бобровській О.Ю.
за участю сторін:
представника позивача - не з'явився
представника відповідача - не з'явився
представника третьої особи - не з'явився
розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю Телекомпанії «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»до Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення, третя особа -Товариство з обмеженою відповідальністю «Науково-виробниче підприємство «Тенет» про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити певні дії, -
До суду звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю Телекомпанії «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»з адміністративним позовом до Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення, третя особа -Товариство з обмеженою відповідальністю «Науково-виробниче підприємство «Тенет»про визнання протиправним не включення програми Товариства з обмеженою відповідальністю Телекомпанії «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»в пакет (перелік) програм універсальної програмної послуги Додатку до рішення Національної ради №420 від 11.03.2009 року «Загальна концепція (принципи, підстави добору та перелік) програм для ретрансляції (пропозиції абонентам), які передбачено надавати ТОВ НВП «Тенет»м. Одеса, у складі програмної послуги у м. Одесі у межах території розташування багатоканальної телемережі типу IPTV, зобов'язання Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення прийняти рішення про внесення змін у Додаток до вищезазначеного рішення та доповнити пакет (перелік) програм універсальної програмної послуги програмою ТОВ Телекомпанії «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова», зобов'язання внести зміни до відповідної ліцензії провайдера програмної послуги ТОВ НВП «Тенет»м. Одеса.
Представник позивача в судове засідання не з'явився, надавши заяву про розгляд справи без його участі.
Представник відповідача в судове засідання не з'явився, надавши заяву про розгляд справи без його участі. В своїх запереченнях відповідач вказує на те, що позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю Телекомпанії «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»є незаконними, безпідставними, такими, що не підлягають задоволенню, оскільки загальна концепція (принципи, підстави) добору програм для ретрансляції (пропозиції абонентам) є обов'язковим додатком до ліцензії на діяльність (мовлення) кабельного телебачення і радіомовлення. Цей додаток підлягає щорічній перереєстрації. Для перереєстрації ліцензіат повинен подати до Національної ради інформацію про виконання концепції добору програм попереднього року. Ліцензіат Товариство з обмеженою відповідальністю «Науково-виробниче підприємство «Тенет»не зверталося до Національної ради із заявою про внесення відповідних змін до ліцензії, а відтак Національна рада не може з власної ініціативи вносити зміни до ліцензії.
Представник третьої особи Товариства з обмеженою відповідальністю «Науково-виробниче підприємство «Тенет» в судове засідання не з'явився, про час та місце судового розгляду справи був повідомлений належним чином та завчасно, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення.
Дослідивши матеріали справи, а також обставини якими обґрунтовуються вимоги, докази, якими вони підтверджуються, суд дійшов висновку, що адміністративний позов підлягає задоволенню повністю з наступних підстав.
Рішенням Національної ради від 14.06.2006 року № 487 «Про затвердження переліку програм універсальної послуги для м. Одеси»до переліку програм, які є обов'язковими для включення до складу універсальної програмної послуги в м. Одесі за № 18 включено ТОВ ТК «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова».
Національною радою України з питань телебачення і радіомовлення 04 березня 2009 року прийняте рішення № 371 «Про внесення змін до рішення Національної ради від 14.06.2006 № 487 «Про затвердження переліку програм універсальної програмної послуги для м. Одеси»з додатком, яким з переліку програм універсальної програмної послуги для м. Одеси вилучено програму ТОВ Телекомпанія «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова».
Рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 25.01.2011 року по справі №2а-2479/10/1570 визнано неправомірними дії Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення з вилучення програми ТОВ Телекомпанія «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова» з переліку програм універсальної програмної послуги для м. Одеси та визнано нечинним і скасовано рішення № 371 від 04.03.2009 року.
Апеляційна скарга на зазначене рішення суду 15.04.2011 року повернута апелянту в зв'язку і з пропущення строку на апеляційне оскарження, а тому 15.04.2011 року рішення суду по справі №2а-2479/10/1570 набрало законної сили та відповідно до ст. 72 КАС України встановлені рішенням обставини не підлягають доказуванню.
11.03.2009 року Національною радою України з питань телебачення і радіомовлення прийнято рішення № 420 «Про заяву ТОВ НВП «Тенет»м. Одеса щодо видачі ліцензії провайдера програмної послуги»(аркуші справи 9-10).
Відповідно до п. 2 вищевказаного рішення затверджено ТОВ НВП «Тенет», м. Одеса пакет (перелік) програм універсальної програмної послуги, згідно з додатком до рішення.
Згідно із додатком до вказаного рішення «Загальна концепція (принципи, підстави добробуту та перелік) програм для ретрансляції (пропозиції абонентам), які передбачено надавати ТОВ НВП «Тенет», м. Одеса, у складі програмної послуги в м. Одесі, у межах території розташування багатоканальної телемережі», до переліку не внесено програми ТОВ Телекомпанія «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова». Не погоджуючись із зазначеним рішенням у цій частині, позивач звернувся до суду.
Спірні правовідносини врегульовано (у редакції станом на момент виникнення відповідних правовідносин) Законом України «Про Національну раду України з питань телебачення і радіомовлення»від 21 грудня 1993 року № 3759-XII , Законом України «Про телебачення і радіомовлення» від 23 вересня 1997 року № 538/97-ВР, Положенням про порядок видачі ліцензії провайдера програмної послуги, внесення змін до ліцензії провайдера програмної послуги та видачі дубліката ліцензії провайдера програмної послуги, затвердженим рішенням Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення від 08.10.2008 року №1741 (далі -Положення).
Відповідно до ч. 2 ст. 24 Закону України «Про Національну раду України з питань телебачення і радіомовлення»від 21 грудня 1993 року № 3759-XII виключно на засіданнях Національної ради приймаються рішення про видачу та продовження ліцензій провайдерів програмної послуги, про затвердження та внесення змін до відповідних пакетів програм універсальної програмної послуги.
Згідно з ч. 9 та ч. 10 ст. 39 Закону України «Про телебачення і радіомовлення»від 23 вересня 1997 року № 538/97-ВР провайдер зобов'язаний забезпечити усім абонентам можливість отримання програм універсальної програмної послуги та включити такі програми до всіх пакетів програм. Провайдер може розпочати свою діяльність з моменту отримання ліцензії і затвердженого Національною радою складу пакета (пакетів) універсальної програмної послуги.
Відповідно до ч. 1 ст. 1 Закону України «Про телебачення і радіомовлення»від 23 вересня 1997 року № 538/97-ВР універсальна програмна послуга -обов'язкове забезпечення абонентам можливості перегляду пакета програм у складі програм телерадіоорганізацій, які відповідно до ліцензій здійснюють наземне ефірне мовлення на території розташування відповідної багатоканальної телемережі, за винятком випадків застосування абонентами індивідуальних приймальних приладів або систем.
Згідно з ч. 6 ст. 40 Закону України «Про телебачення і радіомовлення»від 23 вересня 1997 року № 538/97-ВР за результатами розгляду заяви Національна рада приймає рішення: а) про видачу ліцензії провайдера програми послуги; б) про затвердження пакета (пакетів) програм універсальної програмної послуги в населеному пункті (населених пунктах) та/або на території (територіях), де передбачається надання програмної послуги.
Відповідно до п. 4 Розділу ІІ Положення загальні принципи (підстави) добору телепрограм (формування пакетів) встановлюються провайдером програмної послуги самостійно з урахуванням ч. 1 ст. 4 Закону України «Про телебачення і радіомовлення»від 23 вересня 1997 року № 538/97-ВР. При цьому до пакетів програм можуть включатися програми телерадіоорганізацій: - які отримали ліцензію Національної ради на мовлення; - правовласник яких підпадає під юрисдикцію країни, що входить до ЄС, або країни, яка ратифікувала Європейську конвенцію про транскордонне телебачення; - програми, зміст яких відповідає Європейській конвенції про транскордонне телебачення.
ТОВ Телекомпанія «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова», відповідно до ліцензії Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення серії НР №0359-м від 27.04.2006 року та додатку 6 до ліцензії «Докладні характеристики каналу мовлення, мережі мовлення»(аркуші справи 11-12), здійснює місцеве наземне ефірне мовлення на 57 ТВК на території м. Одеси та прилеглих територіях.
Зазначена ліцензія діє до 27 квітня 2013 року та Національною радою України з питань телебачення і радіомовлення не скасовувалась, а тому, відповідно до ч.1 ст.1 Закону України «Про телебачення і радіомовлення» позивач має право на включення Телекомпанії «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»до переліку програм універсальної програмної послуги на території м. Одеси, а абонентам має бути забезпечено перегляд програми ТОВ Телекомпанії «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»в складі програм телерадіоорганізацій, які відповідно до ліцензії здійснюють наземне ефірне мовлення на території розташування відповідної багатоканальної телемережі.
Крім того, рішенням Одеського окружного адміністративного суду від 25.01.2011 року по справі №2а-2479/10/1570, яке набрало законної сили, визнано протиправними дії Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення з вилучення програми ТОВ Телекомпанія «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»з переліку програм універсальної програмної послуги для м. Одеси, а також визнано нечинним та скасовано рішення Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення № 371 від 04.03.2009 року «Про внесення змін до рішення Національної ради від 14.06.2006 № 487 «Про затвердження переліку програм універсальної програмної послуги для м. Одеси».
Враховуючи, що ТОВ Телекомпанія «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»за своїми характеристиками підлягає обов'язковому включенню до переліку програм універсальної програмної послуги на території м. Одеси, абонентам має бути забезпечено перегляд зазначеної програми, рішенням Національної ради від 14.06.2006 року № 487 затверджено перелік програм, які є обов'язковими для включення до складу універсальної програмної послуги в м. Одесі, який, серед інших, містить канал 57 суб'єкта інформаційної діяльності -ТОВ ТК «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова», а рішення Національної ради, яким виключено ТОВ ТК «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»з переліку програм універсальної програмної послуги судом визнано неправомірним та скасовано, суд дійшов висновку щодо протиправності не включення програм ТОВ ТК «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»в пакет (перелік) програм універсальної програмної послуги Додатку до рішення Національної ради від 11.03.2009 року № 420 «Загальна концепція (принципи, підстави добору та перелік) програм для ретрансляції (пропозиції абонентам), які передбачена надавати ТОВ НВП «Тенет», м. Одеса у складі програмної послуги у м. Одесі у межах території розташування багатоканальної телемережі».
На підставі викладеного, суд вважає за необхідне зобов'язати відповідача прийняти рішення про внесення змін у Додаток до рішення Національної ради №420 від 11.03.2009 року «Загальна концепція (принципи, підстави добору та перелік) програм для ретрансляції (пропозиції абонентам), які передбачено надавати ТОВ НВП «Тенет»м. Одеса, у складі програмної послуги у м. Одесі у межах території розташування багатоканальної телемережі типу IPTV, доповнити текст (перелік) програм універсальної програмної послуги програмою ТОВ Телекомпанія «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»та внести зміни до відповідної ліцензії провайдера програмної послуги ТОВ НВП «Тенет»м. Одеса.
Положеннями ч. 2 ст. 71 КАС України передбачено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.
Згідно ст. 86 Кодексу адміністративного судочинства України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.
Приймаючи до уваги вищевикладене, оцінюючи надані докази в сукупності, суд вважає, що позовні вимоги обґрунтовані, документально підтверджені, відповідають чинному законодавству, отже підлягають задоволенню в повністю.
Керуючись ст. ст. 69-71, 158-163 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -
Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю Телекомпанії «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»до Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення, третя особа -Товариство з обмеженою відповідальністю «Науково-виробниче підприємство «Тенет»про визнання протиправним не включення програми Товариства з обмеженою відповідальністю Телекомпанії «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова»в пакет (перелік) програм універсальної програмної послуги Додатку до рішення Національної ради №420 від 11.03.2009 року «Загальна концепція (принципи, підстави добору та перелік) програм для ретрансляції (пропозиції абонентам), які передбачено надавати ТОВ НВП «Тенет»м. Одеса, у складі програмної послуги у м. Одесі у межах території розташування багатоканальної телемережі типу IPTV, зобов'язання Національної ради України з питань телебачення і радіомовлення прийняти рішення про внесення змін у Додаток до вищезазначеного рішення та доповнити пакет (перелік) програм універсальної програмної послуги програмою ТОВ Телекомпанії «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова», зобов'язання внести зміни до відповідної ліцензії провайдера програмної послуги ТОВ НВП «Тенет»м. Одеса -задовольнити повністю.
Визнати не включення програми Товариства з обмеженою відповідальністю Телекомпанії «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова» в пакет (перелік) програм універсальної програмної послуги Додатку до рішення Національної ради №420 від 11.03.2009 року «Загальна концепція (принципи, підстави добору та перелік) програм для ретрансляції (пропозиції абонентам), які передбачено надавати ТОВ НВП «Тенет»м. Одеса, у складі програмної послуги у м. Одесі у межах території розташування багатоканальної телемережі типу IPTV - протиправним.
Зобов'язати Національну раду України з питань телебачення і радіомовлення прийняти рішення про внесення змін у Додаток до рішення Національної ради №420 від 11.03.2009 року «Загальна концепція (принципи, підстави добору та перелік) програм для ретрансляції (пропозиції абонентам), які передбачено надавати ТОВ НВП «Тенет»м. Одеса, у складі програмної послуги у м. Одесі у межах території розташування багатоканальної телемережі типу IPTV та доповнити пакет (перелік) програм універсальної програмної послуги програмою ТОВ Телекомпанії «АТВ при Одеській національній академії зв'язку ім. О.С. Попова».
Зобов'язати Національну раду України з питань телебачення і радіомовлення внести зміни до відповідної ліцензії провайдера програмної послуги ТОВ НВП «Тенет»м. Одеса.
Постанова набирає законної сили у порядку ст. 254 КАС України.
Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подачі в Одеський окружний адміністративний суд апеляційної скарги на постанову протягом десяти днів з дня отримання копії постанови. Апеляційна скарга на постанову подається до Одеського окружного адміністративного суду, та одночасно її копія надсилається до Одеського апеляційного адміністративного суду.
Повний текст постанови виготовлено та підписано суддями 14.06.2011 року
Головуючий суддя Л.І. Свида
Судді А.В. Бутенко
Л.Р.Юхтенко
14 червня 2011 року