"30" травня 2011 р. Справа № 5019/764/11
За позовом громадянина України ОСОБА_1
до відповідача-1 Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТМ-ПЛЮС"
до відповідача-2 учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТМ-ПЛЮС" ОСОБА_2
до відповідача-3 Виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю "ІТМ-ПЛЮС"
про зобов'язання вчинити дії
Суддя Крейбух О. Г.
Представники:
від позивача: представник ОСОБА_3, довіреність № 983 від 17.05.2011р.
від відповідача-1: представник не з'явився
від відповідача-2: представник не з'явився
від відповідача-3: представник не з'явився
Позивач звернувся до господарського суду з позовом
- до відповідача-1 ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»відповідача-2 учасника Товариства з обмеженою відповідальністю "ІТМ-ПЛЮС" ОСОБА_2 та відповідача-3 Виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю "ІТМ-ПЛЮС" про зобов'язання скликати загальні збори учасників ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»і включити до порядку денного наступні питання:
1. Про вихід ОСОБА_1 з числа учасників ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС».
2. Про перерозподіл часток в статуному капіталі ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»у зв'язку з виходом ОСОБА_1 з числа учасників ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС».
3. Про зміну місцезнаходження ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС».
4. Про затвердження річних результатів діяльності ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»за 2010 рік.
5. Про виплату частини майна і частини прибутку учаснику ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС», що вибув.
6. Про державну реєстрацію змін до статуту ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС».
- до відповідача-1 ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»про зобов'язання здійснити дії щодо державної реєстрації змін до статуту ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»у зв'язку з виходом ОСОБА_1 з числа учасників ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»; перерозподілом часток в статутному капіталі ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»у зв'язку з виходом ОСОБА_1 з числа учасників ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»; про зміну місцезнаходження ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС».
В судовому засіданні 30 травня 2011 року представником позивача позовні вимоги підтримано у повному обсязі.
Позивач в обгрунтування позовних вимог зазначає, що ОСОБА_1 з вересня 2004 року був учасником ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС». Згідно з п.3.1 статуту ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»учасниками товариства є ОСОБА_1 та ОСОБА_2 10 лютого 2011 року позивач ОСОБА_1 склав заяву про вихід з числа учасників ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»та надіслав її відповідачам з проханням провести загальні збори участиків ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»з запропонованим ним порядком дня. ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС», ОСОБА_2 та виконавчий директор товариства збори учасників не скликали, питання про вихід ОСОБА_1, зміни адреси місцезнаходження товариства не розглянули, відповідно, не внесено зміни до Статуту ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»та Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців. Просить позов задоволити.
Відповідач-1 ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»відзиву на позов до суду не подав, участі уповноваженого представника в судовому засіданні не забезпечив.
Відповідач-2 учасник ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»ОСОБА_2 у відзиві на позов вказує, що всі спроби цивілізованого вирішення питань діяльності товариства ігноруються співзасновником ОСОБА_1 Просить задоволити позов та зобов'язати обох учасників ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»провести загальні збори товариства /а.с.63-64/.
Відповідач-3 виконавчий орган ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»директор ОСОБА_4 позовні вимоги заперечує з підстав, викладених у відзиві на позов. Вказує, що директор товариства ніколи не запрошувався на загальні збори ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС», ніякого впливу на прийняття рішень учасниками товариства щодо розподілу статутного капіталу та прибутку не здійснювала. Просить позов до виконавчого органу відхилити /а.с.65/.
Відводи з підстав, передбачених статтею 20 ГПК України, відсутні.
Протокол судового засідання складено відповідно до статті 811 ГПК України.
Заслухавши пояснення представника позивача, оцінивши наявні в матеріалах справи і досліджені в судовому засіданні докази, суд
Державну реєстрацію юридичної особи товариства з обмеженою відповідальністю «ІТМ-ПЛЮС»проведено 13.09.2004р. Відповідно до п.3.1 статуту ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»учасниками товариства є громадяни України ОСОБА_1 та ОСОБА_2 /а.с.17-27, 62/.
10 лютого 2011 року громадянином України ОСОБА_1 складено заяву про вихід зі складу учасників ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»з виплатою належної йому частки у статутному фонді товариства. Заяву засвідчено приватним нотаріусом ОСОБА_5 Березнівського районного нотаріального округу Рівненської області та зареєстровано в Реєстрі за № 287 /а.с.88/.
10 лютого 2011 року ОСОБА_1 заяву про вихід зі складу учасників ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»направлено рекомендованим листом з повідомленням про вручення директору ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»ОСОБА_4 та ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС», яку останніми отримано 10.02.2011р. та 17.02.2011р. відповідно /а.с.29-32/.
У відповідності до част.1 ст.148 ЦК України, учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.
Згідно з частиною другою статті 148 ЦК України учасник, який виходить із товариства з обмеженою відповідальністю, має право одержати вартість частини майна, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства. За домовленістю між учасником та товариством виплата вартості частини майна товариства може бути замінена переданням майна в натурі. Якщо вклад до статутного фонду був здійснений шляхом передання права користування майном, відповідне майно повертається учасникові без виплати винагороди. Порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному фонді, а також порядок і строки її виплати встановлюються статутом і законом.
Відповідно до статті 54 Закону України «Про господарські товариства»при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному фонді. Виплата провадиться після затвердження звіту за рік, в якому він вийшов з товариства, і в строк до 12 місяців з дня виходу. На вимогу учасника та за згодою товариства вклад може бути повернуто повністю або частково в натуральній формі. Майно, передане учасником товариству тільки в користування, повертається в натуральній формі без винагороди.
За змістом п.28 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»від 24 жовтня 2008 року № 13, при вирішенні спорів, пов'язаних із виходом учасника з товариства, господарські суди повинні керуватися тим, що відповідно до ЦК та Закону про господарські товариства учасник ТОВ чи ТДВ вправі у будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших учасників та самого товариства. Вихід зі складу учасників товариства не пов'язується ні з рішенням зборів учасників, ні з внесенням змін до установчих документів товариства. У зв'язку з цим моментом виходу учасника з товариства є дата подачі ним заяви про вихід відповідній посадовій особі товариства або вручення заяви цим особам органами зв'язку. Положення установчих документів, які обмежують чи забороняють право на вихід учасника з товариства, є незаконними.
Враховуючи викладене, позивач ОСОБА_1 вважається таким, що вийшов з числа учасників ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»17 лютого 2011 року, тобто з дати отримання ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»заяви ОСОБА_1 про вихід з товариства.
Відповідно до ст.7 Закону України «Про господарські товариства», зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства. Товариство зобов'язане у п'ятиденний строк повідомити орган, що провів реєстрацію, про зміни, які сталися в установчих документах, для внесення необхідних змін до державного реєстру.
Тобто ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»повинно було у 5-денний строк повідомити державного реєстратора Березнівської районної державної адміністрації про зміни, які сталися в установчих документах, зокрема, зміни у складі учасників товариства у зв'язку з виходом учасника ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»ОСОБА_1 Натомість, ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»орган державної реєстрації про зміни не повідомив, що підтверджується витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 18.04.2011р. /а.с.62/.
За змістом п.28 Постанови Пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів»від 24 жовтня 2008 року № 13, у разі, якщо товариство не вчиняє дії у зв'язку з поданням учасником заяви про вихід з товариства (не вирішується питання про внесення змін до установчих документів товариства, про їх державну реєстрацію), учасник товариства вправі звернутися до господарського суду з позовом про зобов'язання товариства до державної реєстрації змін в установчих документах товариства у зв'язку зі зміною у складі учасників товариства на підставі статті 7 Закону про господарські товариства.
Суд вважає, що наслідком виходу ОСОБА_1 з числа учасників ТзОВ «ІТМ-плюс»є перерозподіл часток у статутному капіталі товариства, а тому державна реєстрація змін до статуту ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»у зв'язку з виходом ОСОБА_1 включає і реєстраційні дії щодо перерозподілу часток у статутному капіталі.
Таким чином, позовні вимоги про зобов'язання відповідача-1 ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»здійснити дії щодо державної реєстрації змін до Статуту ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»у зв'язку з виходом ОСОБА_1 з числа учасників товариства є такими, що підтверджуються поданими доказами та підлягають до задоволення.
Щодо позовних вимог про зобов'язати відповідача-1 ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»здійснити дії щодо державної реєстрації змін до статуту ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»про зміну місцезнаходження ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС».
Відповідно до п.1.8 Статуту місцезнаходженням товариства є АДРЕСА_1
01 січня 2010 року між приватним підприємцем ОСОБА_1 (орендодавець) та ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»(орендар) було укладено Договір оренди нежитлового приміщення № б/н (надалі -Договір оренди), відповідно до умов якого орендодавцем передано у строкове платне користування орендареві нежитлове приміщення загальною площею 201,4 кв.м, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1. Відповідно до п.4.1 Договору оренди, строк орендного користування -до 31 грудня 2010 року /а.с.14-16/.
Підприємцем ОСОБА_1 листом за № 10 від 14.12.2010р. було повідомлено ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»про те, що дія Договору оренди приміщення за адресою АДРЕСА_1, закінчилася 31.12.2010р. і дію Договору оренди на новий строк продовжено не буде /а.с.79/.
Тобто Договір оренди було укладено між приватним підприємцем ОСОБА_1 та ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС», термін дії якого закінчився 31.12.2010р., позивачем у даній справі є громадянин ОСОБА_1 А тому в задоволенні позовних вимог учасника товариства, що вийшов з його складу, про зобов'язання ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»провести дії по реєстрації змін щодо місцезнаходження товариства слід відмовити. Окрім того, приватний підприємець ОСОБА_1 (орендодавець) не був учасником судового процесу у даній справі № 5019/764/11.
Відповідно до ст.58 Закону України «Про господарські товариства», вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Згідно зі ст.59 Закону України «Про господарські товариства», до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить:
а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів;
б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника;
в) виключення учасника з товариства;
г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.
За змістом п.«б»ст.41 Закону України «Про господарські товариства», до компетенції загальних зборів належить внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу.
Відповідно до розділу 9 Статуту ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС», найвищим органом товариства є збори учасників. Збори проводяться в разі потреби, але не рідше одного разу на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. До компетенції найвищого органу ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»входить затвердження Статуту і внесення до нього змін і доповнень /а.с.50/.
Ні законодавством, ні статутом товариства не передбачено право учасника вимагати в судовому порядку від товариства скликання загальних зборів учасників. Оскільки одним із загальних принципів господарювання, закріплених у ст.6 ГК, є свобода підприємницької діяльності у межах, визначених законом, спонукання в судовому порядку до скликання загальних зборів та внесення змін до статуту є втручанням у внутрішньогосподарську діяльність суб'єкта господарювання. Пропозиції щодо включення питань до порядку денного загальних зборів акціонерів товариства не можуть бути предметом судового розгляду.
Відтак, позовні вимоги про зобов'язання відповідача-1 та відповідача-2 скликати загальні збори учасників ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»з визначеним позивачем колом питань до задоволення не підлягають.
В частині позовних вимог до відповідача-3 виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю "ІТМ-ПЛЮС" директор ОСОБА_4 провадження у справі слід припинити з огляду на таке.
За змістом частин першої і другої статті 1 та частини першої статті 21 ГПК громадяни (фізичні особи) можуть бути відповідачами у господарських справах тільки:
- якщо вони здійснюють підприємницьку діяльність і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності;
- у випадках, передбачених законодавчими актами України (зокрема, пунктом 4 частини першої статті 12 названого Кодексу).
Пунктом 4 ст.12 ГПК України визначено, що господарським судам підвідомчі справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових спорів.
Відтак, господарським судам непідвідомчі справи за участю виконавчого органу ТзОВ "ІТМ-ПЛЮС", а тому провадження у справі щодо відповідача-3 підлягає припиненню на підставі п.1 ст.80 ГПК України.
Відповідно до ст.49 ГПК України, якщо спір виник внаслідок неправильних дій сторони, господарський суд має право покласти на неї державне мито незалежно від результатів вирішення спору.
На підставі ст.49 ГПК України судові витрати, а саме державне мито за подання позовної заяви та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, покладаються на відповідача-1 ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС».
Керуючись ст.49, п.1 ст.80, ст.ст.81-1, 82-85, 116-117 Господарського процесуального кодексу України, суд
Позов задоволити частково.
Зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю «ІТМ-ПЛЮС»(АДРЕСА_1, Рівненська область, 34600, іден.код 32600395) здійснити дії щодо державної реєстрації змін до Статуту ТзОВ «ІТМ-ПЛЮС»у зв'язку з виходом з числа учасників товариства ОСОБА_1 (АДРЕСА_2, 34600, іден.номер НОМЕР_1).
В решті позову відмовити.
Провадження у справі до відповідача-3 виконавчого органу товариства з обмеженою відповідальністю "ІТМ-ПЛЮС" припинити.
Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «ІТМ-ПЛЮС»(АДРЕСА_1, Рівненська область, 34600, іден.код 32600395) на користь ОСОБА_1 (АДРЕСА_2, 34600, іден.номер НОМЕР_1) державне мито за подання позовної заяви у сумі 85 грн. 00 коп. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 236 грн. 00 коп.
Наказ видати після набрання рішенням законної сили.
Суддя Крейбух О. Г.
повне рішення складено "10" червня 2011 року
Помічник судді
Васильєва О.М.