донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
06.06.2011 р. справа №32/254пн
Донецький апеляційний господарський суду у складі колегії суддів:
Головуючого судді-доповідача Величко Н.Л.
Суддів Алєєвої І.В., Склярук О.І.
При секретарі Натаріній О.О.
За участю представників сторін:
від позивача: не з'явився
від відповідачів: не з'явились
Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2, м Макіївка
на рішення господарського суду Донецької області від 15.03.2011р. (підписане 21.03.2011р.) № 32/254пн (суддя Сковородіна О.М.)
за позовом: ОСОБА_2, м Макіївка
до відповідачів: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю “Еталон”, м. Макіївка
2. ОСОБА_3, м. Макіївка
3. ОСОБА_4, м. Макіївка
4. ОСОБА_1, м. Макіївка
5. ОСОБА_5, м. Макіївка
6. ОСОБА_6, м. Макіївка
7. ОСОБА_7, м. Макіївка
8. ОСОБА_8, м. Макіївка
9. ОСОБА_9, м. Макіївка
10. ОСОБА_10, м. Макіївка
про визнання рішення загальних зборів недійсними
встановив:
1.Стислий виклад суті рішення місцевого господарського суду
Рішенням господарського суду Донецької області від 15.03.2011р. (підписане 21.03.2011р.) № 32/254пн (суддя Сковородіна О.М.) відмовлено в задоволенні позовних вимог ОСОБА_2, м Макіївка до відповідачів: 1. ТОВ “Еталон”, 2. ОСОБА_3, 3. ОСОБА_4, 4. ОСОБА_1, 5. ОСОБА_5, 6. ОСОБА_6, 7. ОСОБА_7, 8. ОСОБА_8, 9. ОСОБА_9, 10. ОСОБА_10 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ „Еталон” про виключення ОСОБА_2 зі складу учасників ТОВ „Еталон” закріпленого відповідним протоколом №11 від 26.02.2006р.; про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства про перерозподіл долі частки у статутному фонді; про скасування державної реєстрації в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб підприємців змін до статутних документів ТОВ “Еталон”, про перерозподіл або інше визнання долі частки статутного фонду; про поновлення ОСОБА_2 в якості учасника ТОВ „Еталон” з часткою у статутному фонді 8,842 %.
2. Підстави, з яких порушено питання про перегляд рішення
Позивач з прийнятим рішенням суду не погодився та подав апеляційну скаргу, в якій просить його скасувати та задовольнити позовні вимоги.
Апеляційну скаргу мотивує тим, що судом першої інстанції рішення прийняте при неповному з'ясуванні обставин, що мають значення для справи, висновки не відповідають обставинам справи, з порушенням норм матеріального та процесуального права, а також за відсутністю позивача, який належним чином не був повідомлений про час і місце судового засідання. Також вважає, що судом зовсім не розглянуті обставини справи та не витребувані відповідні докази щодо предмету розгляду справи, та з порушенням ст.ст.4-2, 4-3 та 4-7 ГПК України щодо змагальності та рівності сторін в доказуванні своїх вимог та встановлення всіх обставин справи.
Заявник апеляційної скарги посилається на те, що суд першої інстанції прийняв без дослідження копію Повідомлення про скликання зборів і товариства на 26.02.2006 року, яке підписане громадянам ОСОБА_4(згідно п.2 і засновником товариства). ОСОБА_3( згідно п.2 Статуту не є засновником товариства). На думку скаржника, судом були вирішені права та обов'язки осіб, які не приймали участі у справі та їх правовий статус, а також належність до товариства невідомі та жодним чином не підтверджені.
Позивач вважає, що в матеріалах справи відсутні належні підтвердження повідомлення позивача про час проведення зборів засновників за результатами яких було складено протокол №11 від 26.02.2006 року яким позивача було виключено зі складу засновників товариства та повідомлення про скликання зборів було підписано невідомими особами та особою, яка мала лише 8,842% частки, що є грубим порушенням ст.61 Закону України "Про господарські товариства".
Заявник апеляційної скарги вважає, що суд першої інстанції безпідставно відмовив в розгляді позовних вимог позивача щодо визнання рішення загальних зборів учасників товариства про перерозподіл долі частки у статутному фонді не витребувавши рішення, не зважаючи на відповідне клопотання позивача та зробив безпідставний висновок про можливість зовсім не розглядати наведені питання лише з причин того, що на думку суду, вони є похідними від первісних вимог, чим порушив порядок позовного провадження в господарському судочинстві та позбавив позивача права на правосуддя.
Скаржник вважає, що на момент ухвалення оскаржуваного рішення суду (15.03.2011 року), на момент його складання (21.03.2011 року) та момент ознайомлення представника Позивача з матеріалами справи (22.03.2011 року) суд не мав підтвердження належного повідомлення позивача про час призначення слухання справи.
Заявник скарги посилається на те, що учасник товариства ОСОБА_2 не приймала участь в загальних зборах учасників ТОВ "Еталон" на якому б ставилось або приймалося б рішення про її виключення зі складу учасників ТОВ "Еталон" або іншим чином позбавлення її цього статусу, про перерозподіл частки ОСОБА_2 між іншими учасниками або її викуп Товариством, чим було порушено права ОСОБА_2 як учасників цього товариства та п.30, 31 Статуту ТГОВ "Еталон", ст.10 Закону України "Про господарські товариства". Крім того, ОСОБА_2 не отримали жодного компенсування втрати своєї частки в статутному фонді ТОВ "Еталон" при тому, що підприємство є власником нерухомого майна.
3.Доводи викладені у відзиві на апеляційну скаргу
Представником відповідачів 2,4,5,8 наданий відзив, в якому проти доводів апеляційної скарги заперечили та просили рішення суду залишити без змін, а апеляційну без задоволення, оскільки рішення суду винесено в повній відповідності з нормами матеріального та процесуального права, при цьому були належним чином з'ясовані та доведені всі обставини, що мають значення для справи.
Сторони своїх представників у останнє судове засідання не направили.
Судова колегія вважає можливим здійснити розгляд апеляційної скарги у відсутність представників сторін за наявними у матеріалах справи доказами, оскільки їх явка при відкладенні розгляду справи була визнана необов'язковою, про день та час судового засідання вони були повідомлені належним чином відповідно до вимог Господарського процесуального кодексу України.
4.Апеляційною інстанцією встановлено:
Товариство з обмеженою відповідальністю "Еталон" створене згідно протоколу № 1 зборів засновників ТОВ “Еталон” від 22.01.1996р. шляхом об'єднання майна громадян-засновників та їх підприємницької діяльності, зареєстроване як юридична особа 25.03.1996р. рішенням Центрально -міської районної ради народних депутатів м. Макіївки.
Відповідно п. 2 Статуту в редакції 22.01.1996р., засновниками (учасниками) товариства є громадяни України, що підписали установчий договір, а саме:
ОСОБА_10 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%,
ОСОБА_2 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%,
ОСОБА_11 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%,
ОСОБА_12 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%,
ОСОБА_13 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%,
ОСОБА_7 із часткою у статутному фонді в розмірі 1,768%,
ОСОБА_14 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%,
ОСОБА_15 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%,
ОСОБА_16 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%,
ОСОБА_17 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%,
ОСОБА_18 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%,
ОСОБА_6 із часткою у статутному фонді в розмірі 0,96%,
ОСОБА_19 із часткою у статутному фонді в розмірі 8,842%.
У відповідності з п. 30 Статуту Товариства учасники мають кількість голосів, пропорційно розміру їх часток у статутному фонді.
Згідно п. 31 Статуту Товариства до виключної компетенції загальних зборів учасників, відносяться зокрема питання: внесення змін до Статуту Товариства; вирішення питань щодо придбання товариством долі учасника; виключення учасника з Товариства; вирішення питання про передачу частки учасника, придбаної товариством. З вищезазначених питань необхідне одноголосне рішення учасників, за іншими питаннями рішення приймається простою більшістю голосів.
15 грудня 2005р. на ім'я учасника ТОВ "Еталон" ОСОБА_2 було направлено повідомлення про скликання зборів учасників ТОВ "Еталон", які відбудуться 15 січня 2006р. в 15-00г. за адресою: м. Макіївка, вул. Плеханова,3/18, з наступним порядком денним : вибрання органів управління та виконавчого органу товариства; внесення змін до статутних документів ТОВ "Еталон" згідно набравших законної сили рішень суду ; перерозподіл часток учасників, які вибули; про державну реєстрацію змін до установчих документів товариства. Попереджено ОСОБА_2 про те, що у випадку нез'явлення на збори без поважних причин буде поставлене питання про її виключення з складу учасників ТОВ "Еталон". Повідомлення підписане учасниками ТОВ "Еталон" ОСОБА_13, ОСОБА_4 та ОСОБА_3 Направлення зазначеного повідомлення на ім'я ОСОБА_2 підтверджено фінансовим чеком від 15.12.2005р. №5485 (а.с.115)
Відповідачем у газеті "Макеевский рабочий" № 8 (17277) від 25.01.2006р. надрукована об'ява про проведення зборів учасників ТОВ "Еталон", які відбудуться 26 лютого 2006р. в 15-00г. за адресою: м. Макіївка, вул. Плеханова,3/18, з порядком денним: вибрання органів управління та виконавчого органу товариства; внесення змін до статутних документів ТОВ "Еталон" згідно рішень суду,які набрали законної сили; перерозподіл часток учасників, які вибули; виключення з ТОВ "Еталон" учасників, які не виконували свої обов'язки; формування статутного фонду ТОВ "Еталон" та перерозподіл часток учасників; затвердження змін до установчих документів товариства; про державну реєстрацію змін до установчих документів товариства (а.с.119-120).
26 січня 2006р. на ім'я учасника ТОВ "Еталон" ОСОБА_2 було направлено повідомлення про скликання зборів учасників ТОВ "Еталон", які відбудуться 26 лютого 2006р. в 15-00г. за адресою: м. Макіївка, вул. Плеханова,3/18, на яких будуть розглядатися наступні питання: вибрання органів управління та виконавчого органу товариства; внесення змін до статутних документів ТОВ "Еталон" згідно набравших законної сили рішень суду; перерозподіл часток учасників, які вибули; виключення з ТОВ "Еталон" учасників, які не виконували свої обов'язки; формування статутного фонду ТОВ "Еталон" та перерозподіл часток учасників; затвердження змін до установчих документів товариства; про державну реєстрацію змін до установчих документів товариства. Попереджено ОСОБА_2 про те, що у випадку нез'явлення на збори без поважних причин буде поставлене питання про її виключення з складу учасників ТОВ "Еталон". Повідомлення підписане учасниками ТОВ "Еталон" ОСОБА_13, ОСОБА_4 та ОСОБА_3 Направлення зазначеного повідомлення на ім'я ОСОБА_2 підтверджуено фінансовим чеком від 26.01.2006р. №7293 (а.с.116-117).
Як вбачається з протоколу №11 зборів учасників ТОВ "Еталон" від 26.02.2006 року, на зборах були присутні учасники товариства:
ОСОБА_10, частка в статутному фонді якої складає 8,842%, ОСОБА_11 частка в статутному фонді якої складає 8,842%, ОСОБА_13 частка в статутному фонді якої складає 8,842%, ОСОБА_7 частка в статутному фонді якої складає 1,768%, ОСОБА_6 частка в статутному фонді якої складає 0,96%, ОСОБА_9 частка в статутному фонді якої складає 8,842%, ОСОБА_4 частка в статутному фонді якої складає 8,842%, ОСОБА_3 частка в статутному фонді якої складає 8,842%, загальна кількість голосів учасників позачергових загальних зборів склала 55,79%. ,тоді як в протоколі зазначено,що кількість учасників,які приймали участь у зборах мають голосів 61,19%
До порядку денного зборів були включені наступні питання:
- Обрання органів управління та виконавчого органу товариства;
- Внесення змін до статутних документів ТОВ "Еталон" згідно рішень суду,які набрали законної сили;
- Виключення з ТОВ "Еталон" учасників, які не виконували свої обов'язки;
- Формування статутного фонду ТОВ "Еталон" та перерозподіл часток учасників;
- Затвердження змін до установчих документів товариства;
- Про державну реєстрацію змін до установчих документів товариства.
За результатами розгляду зазначених питань були прийняті наступні рішення:
- Розгляд 1,2,6 та 7 питань порядку денного про обрання органів управління, внесення змін до установчих документів ТОВ "Еталон" та їх реєстрації відкласти на наступні збори учасників товариства;
- Прийнято до складу учасників ТОВ "Еталон" ОСОБА_5 з передачею їй частки 8,842% статутного фонду. Зобов'язано ОСОБА_5 провести оплату придбаної частки статутного фонду згідно її грошової оцінки;
- За систематичне невиконання своїх обов'язків та перешкоджання своїми діями досягненню мети товариства виключити ОСОБА_20, ОСОБА_2, ОСОБА_17 з складу учасників ТОВ "Еталон" з виплатою їм вартості часток в статутному фонді відповідно з законодавством.
- Розгляд питання про формування статутного фонду та перерозподіл часток учасників розглянути на наступних зборах.
З матеріалів справи вбачається,що в період з 1996р. до 2008р. державна реєстрація змін до статуту у зв'язку зі зміною складу учасників та перерозподілом часток ТОВ не здійснювалась.
5. Мотиви, з яких суд апеляційної інстанції виходив при прийнятті постанови:
Відповідно до ч. 1 ст. 167 ГК України, корпоративні права -це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Згідно до ст. 58 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
Статтею 61 зазначеного Закону передбачено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Пунктом 34 статуту товариства передбачено, що збори учасників скликаються не менш як два рази на рік. Збори учасників повинні скликатися також за вимогою дирекції. Учасники товариства, які володіють у сукупності більш як 20% голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів, з будь-якого приводу відносно діяльності товариства. Якщо в 25 денний термін голова товариства не виконав зазначеної вимоги, учасники мають право самостійно скликати збори. Про проведення зборів учасники товариства повідомляються письмово із зазначенням місця та часу проведення зборів та питань, внесених до розгляду. Повідомлення повинно бути надіслано не пізніше 30 днів до скликання зборів. Будь-який учасник товариства має право вимагати розгляд питання на зборах учасників при умові, що він був поставлений не пізніше як за 7 днів до скликання зборів, учасникам товариства повинні бути представлені документи, зв'язані з порядком денним. З питань не внесених до розгляду, рішення можуть прийматись, тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Згідно пункту 17,18 Постанови Пленуму Верховного суду України № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" зазначено, що судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.
У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:
-порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;
-позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;
-порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:
-прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);
-прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);
-прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).
При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.
Позивачка порушення її прав, як учасника товариства, вбачає у тому, що збори учасників від 26.02.2006р. були проведені з порушенням ст.61 Закону України “Про господарські товариства ”, зокрема, позивач, як учасник (засновник) товариства не був повідомлений про їх проведення персонально та рішення на зборах приймались без її участі.
Як вбачається з наданих відповідачем повідомлень про скликання зборів учасників ТОВ "Еталон", які повинні були відбутися 15 січня 2006 року та 26 лютого 2006р., які, як стверджує відповідач, направлялись на адресу ОСОБА_2, зазначено що воно адресується учаснику ТОВ "Еталон" ОСОБА_2, але в повідомленнях. не зазначена адреса ОСОБА_2, на яку їй було начебто направлялись зазначені повідомлення.
Представником відповідача у судовому засіданні 16.05.2011р. надані оригінали фіскальних чеків від 15.12.2005р. та від 26.01.2006р., які приєднані судовою колегією до матеріалів справи,з яких вбачається,що у фіскальному чеку від 15.12.2005р. зазначено,що воно направлене рекомендованим листом з повідомленням, адреса зазначена: Мак-47, 86147, адресат - ОСОБА_2, повідомлення про вручення цієї кореспонденції адресату в матеріалах справи відсутнє. У фіскальному чеку від 26.01.2006р. зазначено також адреса: Мак-47, 86147, ОСОБА_2, у фіскальному чеці взагалі не зазначено, що поштове відправлення було направлено рекомендованим листом. З огляду на зазначене, ці докази не можуть бути прийняті судом як належні відповідно ст..34 ГПК України.
За таких підстав, судова колегія вважає, що відповідачем учасника ОСОБА_2 належним чином не повідомлено про час та місце проведення загальних зборів проведення яких призначалось на 15.01.та 26.02.2006р. відповідно до вимог ст.61 Закону України "Про господарські товариства".
Крім того, судова колегія зазначає, що збори, які проводились 26.02.2006р. були не повноважними, оскільки з протоколу № 11 вбачається, що на зборах були присутні учасники товариства: ОСОБА_10, частка якої складає 8,842%, ОСОБА_11 частка якої складає 8,842%, ОСОБА_13 частка якої складає 8,842%, ОСОБА_7 частка фонді якої складає 1,768%, ОСОБА_6 частка якої складає 0,96%, ОСОБА_9 частка якої складає 8,842%, ОСОБА_4 частка якої складає 8,842%, ОСОБА_3 частка якої складає 8,842%, тобто за підрахунками судової колегії на збори з'явились учасники,які володіють 55,79% голосів , а не 61,19%, як зазначено у протоколі № 11.
За таких підстав, судова колегія погоджується з доводами скаржника про те, що збори товариства, які були проведені 26.02.2006р., були скликані з порушенням процедури встановленої ст.61 Закону України "Про господарські товариства" та положеннями статуту товариства, що є безумовною підставою для визнання недійсними рішень прийнятих загальними зборами .
Згідно ст. 100 Цивільного кодексу України учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених установчими документами або законом, може бути виключений з товариства.
Відповідно до п.23 статуту ТОВ "Еталон", ч.1 ст.116 Цивільного кодексу України; ч.ч. 1-2 ст. 88 Господарського кодексу України та ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.
Згідно ч.1 ст.64 Закону України від 19.09.91 року №1576-ХІІ "Про господарські товариства" учасник товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключений з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.
Зі змісту протоколу вбачається, що виключення ОСОБА_2 та інших учасників з числа учасників товариства мотивовано тим, що протягом декількох років вони систематично не являються на збори учасників, незаконно утримують у незаконному володінні документацію товариства, чим перешкоджають роботі ревізії фінансово-господарській діяльності товариства. А також у зв'язку з невиконанням зобов'язань учасників та створенням ними перешкод у роботі товариства.
Судова колегія вважає, що перелічені обставини не можуть слугувати підставою для виключення ОСОБА_2 зі складу учасників товариства, оскільки участь в управлінні товариством відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" є правом, а не обов'язком учасника, тому не прийняття участі у загальних зборах товариства не може кваліфікуватись як порушення зобов'язань учасника.
ТОВ "Еталон" не надані докази систематичного невиконання та неналежного виконання ОСОБА_2 обов'язків як учасника товариства, та які саме дії ОСОБА_2 перешкоджали товариству у досягненні його цілей. Не надано доказів настання негативних наслідків для ТОВ " Еталон ", спричинених саме неправомірними діями ОСОБА_2
На вимогу судової колегії Відділом державної реєстрації юридичних та фізичних осіб-підприємців Макіївської міської ради наданий оригінал реєстраційної справи ТОВ "Еталон", з якої вбачається, що ТОВ "Еталон" з 1996 року, моменту реєстрації, не вносились зміни до статуту товариства відносно змін учасників та перерозподілу часток виключених учасників товариства. У реєстраційній справі наявний Статут ТОВ "Еталон", який затверджений зборами ТОВ "Еталон", протокол № 13 від 28.01.2008р., та державну реєстрацію змін до установчих документів якої проведено 04.02.2008р., номер запису 12731050005005122.
З ст.4 Статуту у редакції 2008р. вбачається, що ОСОБА_2 не зазначена засновником (учасником) товариства.
За таких підстав, судова колегія вважає, що державна реєстрація змін до установчих документів ТОВ "Еталон" яка проведена 04.02.2008р., номер запису 12731050005005122 підлягає скасуванню.
Що стосується позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства про перерозподіл долі частки у статутному фонді, яка належала ОСОБА_2, то судова колегія вважає, що ці позовні вимоги не підлягають задоволенню, оскільки зі змісту протоколу вбачається, що питання про перерозподіл частки учасника ОСОБА_2, який виключається з товариства, на цих зборах не вирішувалось.
Щодо заяви відповідача про застосування строків позовної давності, то судова колегія зазначає, що згідно частини 1 статті 100 ЦК України участь в господарському товаристві є особистим немайновим правом, а відповідно до пункту 1 частини 1 статті 268 ЦК України на захист особистих немайнових прав не застосовується позовна давність. Тому судова колегія вважає висновок відповідача про порушення позивачем строків позовної давності помилковим.
За таких підстав, судова колегія вважає, що суд першої інстанції приймаючи рішення у справі у порушення ст. 43 ГПК України не дослідив всіх наявних у справі доказів та не з'ясував усі обставини, які мають значення для вирішення справи по суті, невірно застосував норми матеріального права, що є підставою для його скасування з прийняттям нового судового рішення про часткове задоволення позовних вимог.
Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.49, ст. 99, ст.101, п.2 ст.103, п.1,п.4 ч.1 ст.104, ст.105 Господарського процесуального кодексу України судова колегія,
Апеляційну скаргу ОСОБА_2, м Макіївка, задовольнити частково.
Рішення господарського суду Донецької області від 15.03.2011р. (підписане 21.03.2011р.) № 32/254пн скасувати частково.
Визнати недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Еталон" про виключення ОСОБА_2 зі складу учасників ТОВ "Еталон", яке викладене у протоколі №11 від 26.02.2006р.
Поновити ОСОБА_2 в якості учасника учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Еталон" з часткою у статутному фонді 8,842 %.
Скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів ТОВ "Еталон", яка проведена 04.02.2008р., номер запису 12731050005005122.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Еталон" на користь ОСОБА_2 судові витрати по сплаті державного мита у сумі 85 грн. та витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу у сумі 200 грн. 00коп.
Доручити господарському суду Донецької області видати наказ.
В іншій частині рішення господарського суду Донецької області від 15.03.2011р. (підписане 21.03.2011р.) № 32/254пн залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів з дня прийняття постанови.
Головуючий суддя-доповідач Н.Л. Величко
Судді І.В. Алєєва
О.І. Склярук
Повний текст постанови виготовлений та підписаний 09.06.2011р.
Надруковано 14 примірників:
11 -сторонам по справі
1 - у справу, 1 -господ. суду 1-апеляц. господ. суду