донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
06.06.2011 р. справа №20/1
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого:
суддівАкулової Н.В.
Будко Н.В.
Зубченко І.В.
за участю
представників сторін:
від позивача:ОСОБА_1., довіреність №515 від 25.05.2011р.
від відповідача:ОСОБА_2.,довіреність б/н від 31.05.2010р.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Нафтогаз-Альянс” м.Київ
на рішення
господарського суду Донецької області
від21.03.2011року
у справі№20/1/суддя Донець О.Є./
за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю „Нафтогаз-Альянс” м.Київ
до Відкритого акціонерного товариства „Технологічне і спеціальне обладнання” м.Краматорськ
простягнення 2573773,53 грн.
Товариство з обмеженою відповідальністю „Нафтогаз-Альянс” м.Київ звернулось до господарського суду Донецької області з позовом до Відкритого акціонерного товариства „Технологічне і спеціальне обладнання” м.Краматорськ про стягнення 2573773,53грн., з яких 1668706,28грн. сума основного боргу, 75978,68грн. сума пені, 829088,60грн. сума 30% річних, згідно договору на постачання природного газу №37/07-06 від 30.05.2007року./арк. справи 2, том1/
Рішенням від 21.03.2011року господарський суд Донецької області /суддя ДонецьО.Є./ частково задовольнив позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю „Нафтогаз-Альянс” м.Київ, стягнув з відповідача 582196,39грн. -суму основного боргу за поставлений природний газ; 55627,67грн. - суму пені; 289462,62грн. -суму 30% річних та судові витрати./арк. справи 16-18, том2/.
Рішення мотивоване тим, що між сторонами укладено договір № 37/07-06 постачання природного газу; ціна газу встановлювалась та змінювалась шляхом укладання додаткових угод №6/2008 від 31.08.2008року, №8/2008 від 31.10.2008року, №9/2008 від 30.11.2008року, №2/2009 від 30.01.2009року, №3/2009 від 30.04.2009року до договору; протягом листопада 2008року -січня 2010року позивач поставив відповідачу 947345м куб. природного газу, що підтверджується актами прийому-передачі газу від 30.11.2008року, 31.12.2008року, 31.01.2009року, 28.02.2009року, 31.03.2009року, 30.04.2009року, 31.05.2009року, 30.06.2009року, 31.07.2009року, 31.08.2009року, 30.09.2009року, 31.10.2009року, 30.11.2009року; розбіжності щодо обсягів поставленого газу, розміру та хронології його сплати відповідачем між сторонами відсутні. Суть спору полягає у застосуванні сторонами різних формул визначення вартості природного газу, що підлягає сплаті відповідачем. Оскільки сума боргу за період, що утворилась у період з листопада 2008року - січень 2010року, сторонами були внесені зміни до договору відповідно до вищезазначених додаткових угод, а саме змінений порядок визначення вартості спожитого газу на момент оплати, а саме відповідно до формули Z1 = Z x V, де Z1 - вартість спожитого газу на момент оплати, Z -вартість газу, яка визначалась п.1 відповідної додаткової угоди, V -обсяг спожитого газу, тис.куб.м, тому слід користуватися формулою, що діяла у цей період, а саме Z1 = Z x V.
Товариство з обмеженою відповідальністю „Нафтогаз-Альянс” м.Київ у апеляційній скарзі просить змінити рішення господарського суду Донецької області від 21.03.2011року у справі №20/1 та стягнути з відповідача 1757879,40грн. основного боргу, 226452,97грн. пені, 526570,86грн. 30% річних, оскільки судом першої інстанції допущено порушення норм матеріального права, висновки суду першої інстанції не відповідають фактичним обставинам справи./арк. справи 23-25, том2/.
Апеляційна скарга мотивована тим, що в додаткових угодах до договору сторонами не були змінені формули кінцевої (розрахункової ) вартості поставленого природного газу, тому заборгованість відповідача підлягає визначенню за формулою №1, а саме Z1 = Z x (A1 / A0) x V.
Товариство з обмеженою відповідальністю „Нафтогаз-Альянс” м.Київ звернулось до Донецького апеляційного господарського суду з доповненням до апеляційної скарги, в якому просить змінити резолютивну частину апеляційної скарги, а саме, змінити рішення господарського суду Донецької області від 21.03.2011року, стягнути з відповідача 2573773грн.53коп., у тому числі 1668706грн. 28коп. основного боргу, пеню в сумі 75978грн.78коп., 30% річних в сумі 829088грн.60коп.
Представник Відкритого акціонерного товариства „Технологічне і спеціальне обладнання” м.Краматорськ вважає рішення господарського суду Донецької області від 21.03.2011року у справі №20/1 законним та обґрунтованим та просить залишити його без змін, апеляційну скаргу без задоволення, оскільки в розділі 5 договору з врахуванням додаткової угоди №1/2008 від 15.11.2007року до договору, сторонами внесені зміни вартості поставленого природного газу по формулі Z1 = Z x (A1 / A0) x V, які у подальшому були змінені додатковими угодами №6/2008 від 31.08.2008року, №8/2008 від 31.10.2008року, №9/2008 від 30.11.2008року, №2/2009 від 30.01.2009року, №3/2009 від 30.04.2009року; всі додаткові угоди відповідно до п. 9.3 договору мають законну силу.
Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду у відповідності до ст.ст. 28-29 Закону України „Про судоустрій та статус суддів” та ст. 101 ГПК України на підставі встановлених фактичних обставин переглядає матеріали господарської справи та викладені в скарзі доводи щодо застосування судом при розгляді норм матеріального та процесуального права, що мають значення для справи.
Розглянувши матеріали господарської справи, апеляційну скаргу, заслухавши у судовому засіданні представників сторін, які з'явились у судове засідання, судова колегія дійшла висновку, що оскаржуване рішення підлягає скасуванню з наступних підстав.
Частина 1 ст.67 Господарського кодексу України передбачає, що відносини підприємства з іншими підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської діяльності здійснюються на основі договорів.
Судом першої інстанції встановлено, сторонами не заперечується, що 30.05.2007року між Товариством з обмеженою відповідальністю „Нафтогаз-Альянс” та Відкритим акціонерним товариством „Технологічне і спеціальне обладнання” укладений договір постачання природного газу № 37/07-06, який за своєю правовою природою є договором поставки і до нього згідно ст.712 ЦК України застосовуються загальні положення про купівлю-продаж./ арк. справи 14, том1/.
Протягом листопада 2008року -січня 2010року позивач поставив відповідачу 947345м.куб. природного газу, що підтверджується актами прийому-передачі газу від 30.11.2008року, 31.12.2008року, 31.01.2009року, 28.02.2009року, 31.03.2009року, 30.04.2009року, 31.05.2009року, 30.06.2009року, 31.07.2009року, 31.08.2009року, 30.09.2009року, 31.10.2009року, 30.11.2009року. /т.1, арк.справи 25-36/.
Відповідно до п.5.3 договору оплата за газ здійснюється покупцем грошовими коштами шляхом перерахування на поточний рахунок Постачальника вартості запланованого до поставки місячного об'єму газу у наступному порядку:
- 50% вартості -до 15 числа місяця споживання газу;
- 50% вартості -до 10 числа місяця наступного за місяцем споживання газу.
Згідно 5.1 договору вартість природного газу визначається, виходячи із фіксованої ціни, визначеної в п.4.3 договору або у додатковій угоді.
У випадку зростання курсу НБУ вище 5,35грн. за дол.США вартість газу визначається згідно із п.5.2 даного договору.
Пункт 4.3 договору передбачає, що ціна природного газу, за якою Покупець оплачує Постачальнику природний газ, на момент укладання договору становить 872,00грн., крім того, ПДВ 174,40грн. Разом 1046,40грн.
Тобто, вартість природного газу визначається, виходячи з фіксованої ціни, визначеної в п.4.3 договору, а саме 1046,40грн. У разі зростання курсу НБУ вище 5,35грн. за дол.США вартість газу визначається згідно із п.5.2 договору.
Пункт 5.2 договору передбачає, що вартість спожитого об'єму газу на дату проведення розрахунків визначається за наступною формулою: Z1 = Z x (A1 / A0) x V,де Z1 - вартість спожитого газу на момент оплати, Z - ціна газу, на дату укладання договору, А1 - курс НБУ на день оплати договору, А0 - курс НБУ на дату укладання договору (А0 = 5,05), V -обсяг спожитого газу.
Тобто, при зростанні курсу НБУ вище 5,35грн. за дол.США вартість спожитого об'єму газу на дату проведення розрахунків визначається за формулою:Z1 = Z x (A1 / A0) x V.
Відповідно п.4.5 договору зміна ціни природного газу визначається в додаткових угодах до даного договору, які укладаються сторонами не пізніше 01 числа місяця, в якому буде здійснено поставку. Ціна природного газу може бути змінено протягом місяця споживання, про що також укладається Додаткова угода до даного договору. В такому разі Постачальник письмово повідомляє про це Покупця. Сторони не пізніше ніж 5-денний термін після такого повідомлення підписують додаткову угоду про зміну ціни. В разі незгоди Покупця з встановленою ціною додаткова угода не підписується, а Покупець зобов'язується надати Постачальнику листа, погодженого з Облгазом або з газорозподільною організацією про зняття обсягів природного газу в такому місяці постачання, проведеного через ОДУ «Укртрансгаз»станом на перше число місяця, в якому змінилася ціна. В такому разі договір вважається призупиненим в частині поставок газу на період, щодо якого сторонами не досягнуто угоди про нову ціну природного газу.
В разі якщо ціна природного газу за згодою сторін залишається незмінною протягом кількох періодів поставки, додаткові угоди на такі періоди не підписуються
Всі доповнення та додаткові угоди набирають чинності та мають перевагу над раніше укладеним та над положеннями даного договору у разі, коли вони укладені в письмовій формі, мають дату, номер, посилання на даний договір, підписи уповноважених представників сторін та оригінальні печатки підприємств. (п.9.3. договору).
15.11.2007року між сторонами укладено додаткову угоду №1/2008 до договору постачання природного газу №37/07-06 від 30.05.2007року, відповідного до якої п.5.1 договору викладено в новій редакції, а саме: „Вартість природного газу визначається, виходячи із фіксованої ціни, визначеної в даному договорі або у додатковій угоді до нього. У випадку зростання курсу НБУ вище 7,80грн. за ЄВРО вартість газу визначається згідно з п.5.2 даного договору. Пункт 5.2 договору сторони виклали в новій редакції, а саме: „Вартість спожитого об'єму газу на дату проведення розрахунків визначається за наступною формулою: Z1 = Z x (A1 / A0) x V./ арк. справи 18, том1/.
Таким чином, додатковою угодою №1/2008 від 15.11.2007року викладені у новій редакції п.п. 5.1,5.2 договору постачання природного газу №37/07-06 від 30.05.2007року.
Зокрема, п.5.1 договору у редакції вказаної додаткової угоди передбачає, що вартість природного газу визначається, виходячи із фіксованої ціни, визначеної в даному договорі або у додатковій угоді до нього. У випадку зростання курсу НБУ вище 7,80грн. за ЄВРО вартість газу визначається згідно з п.5.2 даного договору.
Пункт 5.2 договору у редакції вказаної додаткової угоди передбачає, що вартість спожитого об'єму газу на дату проведення розрахунків визначається за наступною формулою: Z1 = Z x (A1 / A0) x V.
Відповідно, виходячи з вищезазначеного, вартість спожитого об'єму газу у випадку зростання курсу НБУ вище 7,80грн. за ЄВРО на дату проведення розрахунків визначається за наступною формулою: Z1 = Z x (A1 / A0) x V.
31.08.2008року між сторонами укладено додаткову угоду №6/2008 до договору постачання природного газу №37/07-06 від 30.05.2007року./арк. справи 19, том1/.
31.10.2008року між сторонами укладено додаткову угоду до договору постачання природного газу №37/07-06 від 30.05.2007року./арк. справи 20, том1/.
14.11.2008року між сторонами укладено додаткову угоду №1/2009 до договору постачання природного газу №37/07-06 від 30.05.2007року./арк. справи 21,том1/.
31.11.2008року між сторонами укладено додаткову угоду №9/2008 до договору постачання природного газу №37/07-06 від 30.05.2007року./арк. справи 22,том1/.
30.01.2009року між сторонами укладено додаткову угоду №2/2009 до договору постачання природного газу №37/07-06 від 30.05.2007року./арк. справи 23,том1/
30.04.2009року між сторонами укладено додаткову угоду №3/2009 до договору постачання природного газу №37/07-06 від 30.05.2007року./арк. справи 24,том1/.
Однак, як вбачається з тексту вищезазначених додаткових угод №6/2008 від 31.08.2008року, №8/2008 від 31.10.2008року, №9/2008 від 30.11.2008року, №2/2009 від 30.01.2009року, №3/2009 від 30.04.2009року до договору постачання природного газу №37/07-06 від 30.05.2007року, даними додатковими угодами не вносились зміни безпосередньо до п.п.5.1 та 5.2 договору.
У даних додаткових угодах мова йде виключно про домовленість сторін щодо ціни природного газу, яка визначається додатковими угодами до нього.
Відповідно, у встановленому договором порядку у п.п.5.1,5.2 договору сторонами вносились зміни тільки додатковою угодою №1/2008 від 15.11.2007року та при визначенні вартості природного газу слід брати до уваги п.п.5.1 та 5.2 спірного договору у редакції додаткової угоди №1/2008 від 15.11.2007року.
Предмет позовних вимог стягнення 2573773,53грн., з яких 1668706,28грн. сума основного боргу за період з листопада 2008року по січень 2010року, що розрахована за формулою Z1 = Z x (A1 / A0) x V; 75978,68грн. сума пені, 829088,60грн. сума 30% річних, згідно договору на постачання природного газу №37/07-06 від 30.05.2007року./арк. справи 2, том1/.
Суд першої інстанції прийшов до висновку, що позовні вимоги за цей період підлягають частковому задоволенню в сумі 582196,39грн. із застосуванням формули Z1 = Z x V.
Судова колегія не погоджується з вказаним висновком суду першої інстанції з наступних підстав.
Відповідно до п.9.3 договору, всі доповнення та додаткові угоди набирають чинності та мають перевагу над раніше укладеними та над положеннями договору.
Як вбачається з матеріалів справи, сторонами укладені додаткові угоди №6/2008 від 31.08.2008року, №8/2008 від 31.10.2008року, №9/2008 від 30.11.2008року, №2/2009 від 30.01.2009року, №3/2009 від 30.04.2009року до договору постачання природного газу №37/07-06 від 30.05.2007року.
Даними додатковими угодами внесені зміни до договору на постачання природного газу №37/07-06, а саме, змінена ціна природного газу, яка є фіксованою та визначається договором або додатковими угодами до нього.
Одночасно, як свідчить вищевикладене, сторонами вищезазначеними додатковими угодами не вносились зміни саме у п.п. 5.1 та 5.2 спірного договору, так як у тексті додаткових угод відсутнє посилання на факт внесення змін та доповнень саме у ці пункти договору.
Таким чином, так як предмет позовних вимог - стягнення основного боргу за період з листопада 2008року по січень 2010року, при визначенні вартості природного газу слід брати до уваги п.п.5.1 та 5.2 спірного договору у редакції додаткової угоди №1/2008 від 15.11.2007року.
А саме, п.5.1 договору у редакції вказаної додаткової угоди передбачає, що вартість природного газу визначається, виходячи із фіксованої ціни, визначеної в даному договорі або у додатковій угоді до нього. У випадку зростання курсу НБУ вище 7,80грн. за ЄВРО вартість газу визначається згідно з п.5.2 даного договору.
Пункт 5.2 договору у редакції вказаної додаткової угоди передбачає, що вартість спожитого об'єму газу на дату проведення розрахунків визначається за наступною формулою: Z1 = Z x (A1 / A0) x V.
Виходячи з вищезазначеного, вартість спожитого об'єму газу у випадку зростання курсу НБУ вище 7,80грн. за ЄВРО на дату проведення розрахунків слід визначати за формулою: Z1 = Z x (A1 / A0) x V.
Таким чином, висновок суду першої інстанції щодо правомірності застосування формули Z1 = Z x V є невірним, застосуванню підлягає формула Z1 = Z x (A1 / A0) x V.
Матеріалами справи доведено факт наявності заборгованості відповідача перед позивачем за договором постачання природного газу в сумі 1668706грн. 28коп. за період з листопада 2008року по січень 2010року. Розрахунок суми заборгованості здійснено за формулою Z1 = Z x (A1 / A0) x V.
Належних доказів на підтвердження здійснення відповідачем оплати вказаної заборгованості до матеріалів справи не надано.
Судова колегія вважає, що позовні вимоги щодо стягнення заборгованості за договором постачання природного газу в сумі 1668706грн. 28коп. за період з листопада 2008року по січень 2010року підлягають задоволенню.
Стаття 610 ЦК України передбачає, що порушення зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).
Статтею 216 Господарського кодексу України встановлено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.
Штрафними санкціями, згідно зі ст. 230 Господарського кодексу України, визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.
Відповідно до п. 4 ст. 231 Господарського кодексу України, у разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. При цьому розмір санкцій може бути встановлено договором у відсотковому відношенні до суми невиконаної частини зобов'язання або у певній, визначеній грошовій сумі, або у відсотковому відношенні до суми зобов'язання незалежно від ступеня його виконання, або у кратному розмірі до вартості товарів (робіт, послуг).
Згідно ст.594 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, яке боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.
Підпункт 6.2.1 пункту 6.2 договору передбачає, що в разі порушення Покупцем порядку та терміну оплати заявленого Постачальником природного газу, Покупець сплачує Постачальнику пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період за який сплачується пеня. Пеня нараховується від суми простроченого платежу за кожен день протягом всього періоду прострочення у межах спеціального строку позовної давності, встановленої ст.258 Цивільного кодексу України.
Згідно п.п.6.2.4 договору, у випадку прострочення платежу більше тридцяти календарних днів, Постачальник, крім передбачених п.6.2.1 договору, додатково стягує з покупця 30 відсотків річних від простроченої суми за весь період прострочення.
Судом перевірений розрахунок пені та 30% річних, які нараховані на заборгованість, факт прострочення виконання відповідачем свого зобов'язання в частині повної та своєчасної оплати матеріалами справи доведений, тому вимоги щодо стягнення пені в сумі 75978,68грн. та 30% річних в сумі 829088,60грн. є правомірними та обґрунтованими.
Виходячи з вищевикладеного, судова колегія Донецького апеляційного господарського суду вважає за необхідне апеляційну скаргу задовольнити, рішення господарського суду Донецької області від 21.03.2011року по справі №20/1 скасувати, позовні вимоги задовольнити, стягнути з відповідача на користь позивача суму основного боргу 1668706,28грн., суму пені 75978,68грн., суму 30% річних 829088,60грн.
У відповідності з приписами ст. 49 ГПК України судові витрати, а саме, державне мито за подання позову в сумі 25500грн., державне мито за подання апеляційної скарги в сумі 12750грн., витрати на інформаційно -технічне забезпечення судового процесу в сумі 236грн. покладаються на відповідача.
Керуючись ст. ст. 43, 49, 99, 101, 102, 103, 104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд
Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Нафтогаз-Альянс” м.Київ задовольнити.
Рішення господарського суду Донецької області від 21.03.2011року по справі №20/1 скасувати.
Позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю „Нафтогаз-Альянс” м.Київ до Відкритого акціонерного товариства „Технологічне і спеціальне обладнання” м.Краматорськ про стягнення 2573773,53грн., з яких 1668706,28грн. сума основного боргу, 75978,68грн. сума пені, 829088,60грн. сума 30% річних, задовольнити.
Стягнути з Відкритого акціонерного товариства „Технологічне і спеціальне обладнання” (юридична адреса: 84313, Донецька область, м.Краматрськ, вул.Орджонікідзе, 10-В) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю „Нафтогаз-Альянс” (юридична адреса: 01001, м.Київ, вул. Грушевського, 28/2, н/п 43; адреса для листування: 04071, м.Київ, вул.Хорива, 55-А) суму основного боргу 1668706,28грн., суму пені 75978,68грн., суму 30% річних 829088,60грн., державне мито за подання позову в сумі 25500грн., державне мито за подання апеляційної скарги в сумі 12750грн., витрати на інформаційно -технічне забезпечення судового процесу в сумі 236грн.
Господарському суду Донецької області видати відповідний наказ.
Головуючий Н.В.Акулова
Судді Н.В.Будко
І.В.Зубченко
Надруковано: 6 прим.
1-2позивачу
3-відповідачу
4-у справу
5-ГСДО
6-ДАГС