Іменем України
27 травня 2011 року Справа № 2-12/2661-2006
Севастопольський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Маслової З.Д.,
суддів Латиніна О.А.,
Проценко О.І.,
за участю представників сторін:
ліквідатор, Черфасов Ігор Валентинович, посвідчення № 432/27 дійсне до 30.09.2012 р.
кредитора: акціонерний комерційний агропромисловий банк "Україна" в Дирекції по АР Крим - не з'явився;
боржника: товариство з обмеженою відповідальністю "Агрофірма імені Н.К. Крупської" - не з'явився;
кредитора: Головне Управління Пенсійного фонду України в Автономній Республіці Крим - не з'явився ;
кредитора: Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в смт. Кіровське - не з'явився;
кредитора: Джанкойська об'єднана державна податкова інспекція в Автономній Республіці Крим - не з'явився;
кредитора: Нижньогірська районна державна адміністрація в Автономній Республіці Крим - не з'явився ;
кредитора: спільне акціонерне товариство закрітого типу "Укрсадінвест" - не з'явився;
кредитора: відкрите акціонерне товариство "Октябрьський комбінат хлібопродуктів" - не з'явився;
кредитора: Джанкойське управління водного господарства - не з'явився;
кредитора: фізична особа-підприємець ОСОБА_5 - не з'явився;
кредитора: товариство з обмеженою відповідальністю "Нафта-Сервіс" - не з'явився;
кредитора: фізична особа-підприємець ОСОБА_6 - не з'явився;
кредитора: товариство з обмеженою відповідальністю "Агро Крим Кристал"- не з'явився,
кредитора: Нижньогірський центр зайнятості - не з'явився;
кредитора: Управління Пенсійного фонду України в Нижньогірському районі Автономної Республіки Крим - не з'явився;
кредитора: відкрите акціонерне товариство "Крименерго" - не з'явився;
представник учасника провадження у справі про банкрутство: Михайлівська сільська рада - не з'явився;
ліквідатор: Юрченко Дмитро Юрійович - не з'явився;
арбітражний керуючий: Золотавін О.О. не з'явився;
ліквідатор: Малікова Олександра Юрійовича - не з'явився;
розглянувши апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Агрофірма імені Крупської" на ухвалу господарського суду Автономної Республіки Крим (суддя Іллічов. М.М.) від 24.03.2011 у справі № 2-12/2661-2006
за заявою кредитора: акціонерного комерційного агропромислового банку "Україна" в особі Дирекції по АР Крим (вул. Павленко, 48,Сімферополь,95000)
до боржника: товариства з обмеженою відповідальністю "Агрофірма імені Крупської" (пр. Черфаса, 10-11,Михайлівка, Нижньогірський р-н,97115)
кредитори:
Головне Управління Пенсійного фонду України в Автономній Республіці Крим (вул. К. Лібкнехта, 3,Сімферополь,95000)
Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в смт. Кіровське (вул. Фрунзе, 54,Кіровське,97300)
Джанкойська об'єднана державна податкова інспекція в Автономній Республіці Крим (вул. Дзержинського, 30,Джанкой,96100)
Нижньогірська районна державна адміністрація в Автономній Республіці Крим (вул. Леніна, 11, смт.Нижньогірський,97100)
спільне акціонерне товариство закрітого типу "Укрсадінвест" (пр-т Коломиївський, 61, Голосеєвський р-н, Київ 127,03127)
відкрите акціонерне товариство "Октябрьський комбінат хлібопродуктів" (вул. Тельмана, 89,Октябрське,Красногвардійський район, Автономна Республіка Кр,97060)
Джанкойське управління водного господарства (вул. Меліораторів, 1, Побєдне, Джанкойський район, Автономна Республіка Крим,96167)
фізична особа - ОСОБА_5 (АДРЕСА_1, Кіровоград, 25000)
товариство з обмеженою відповідальністю "Нафта-Сервіс" (вул. Київська, 31, Сімферополь,95053)
Фізична особа-підприємець ОСОБА_6 (АДРЕСА_2)
товариство з обмеженою відповідальністю "Агро Крим Кристал" (вул. Київська, 81/403,Сімферополь,95034)
Нижньогірський центр зайнятості (вул. Шкільна, 16,Нижньогірський,97100)
Управління Пенсійного фонду України в Нижньогірському районі Автономної Республіки Крим (вул. Лісова, 5,Нижньогірський,97100)
відкрите акціонерне товариство "Крименерго" (вул. Київська, 74/6, Сімферополь, 95034)
за участю:
Михайлівської сільської ради (пр. Черфаса, 30,Михайлівка, Нижьногірський р-н, 97115)
ліквідатора Юрченка Дмитра Юрійовича (АДРЕСА_3)
ліквідатора Черфасова І.В. (АДРЕСА_4)
арбітражного керуючого Золотавіна О.О. (АДРЕСА_5)
ліквідатора Малікова Олександра Юрійовича (АДРЕСА_6)
про порушення справи про банкрутство
19 травня 2005 року ухвалою господарського суду АР Крим відносно ТОВ «Агрофірма імені Крупської», с. Михайлівка, Нижньогірського р-ону АРК застосована судова процедура банкрутства - розпорядження майном боржника на підставі ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» № 2343-XII від 14.05.1992 р., та введена процедура розпорядження майном боржника.
В подальшому судом ухвалою від 03.04.2006 р. відносно боржника відкрита процедура санації.
Ухвалою ГС АРК від 07.09.2006 р. по справі № 2-3/2661-2006 затверджений план санації боржника.
Ухвалою ГС АРК від 06.02.2007 р. продовжений строк санації до 31.08.2008 р.
Постановою господарського суду АР Крим від 24.03.2011 р. припинено процедуру банкрутства - санацію ТОВ «Агрофірма імені Крупської», визнано ТОВ „Агрофірма імені Крупської” банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на один рік, призначено ліквідатором Малікова Олександра Юрійовича, на якого судом покладено виконання ряду процесуальних дій ліквідатора, передбачених ст. 25 Закону України № 784-XIV від 30.06.1999 р. „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (а.с. 43-49).
Призначаючи ліквідатором Малікова О.Ю., суд мотивував це необхідністю виключення конфлікту інтересів, оскільки Юрченко Д.Ю. вже виконував обов'язки ліквідатора банкрута у справі та мирова угода не була затверджена судом через недотримання вимог чинного законодавства при її прийнятті, що встановлено у межах розгляду господарської справи № 2-5/2303-2009.
Вказана вище постанова оскаржена керівником санації І.В. Черфасовим з посиланням на порушення судом норм ст.ст. 17, 24 ЗУ „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” № 2343-XII від 14.05.1992 р., так як суд призначив ліквідатором Малікова О.Ю., в той час, як рішенням комітету кредиторів боржника узгоджена та надана суду кандидатура ліквідатора Юрченко Д.Ю.
Крім того, суд не виконав указівку Вищого господарського суду України, викладену в постанові від 15.09.2010 р., про перевірку та встановлення реального пасиву боржника на момент відкриття ліквідаційної процедури.
До початку розгляду справи від Джанкойської об'єднаної державної податкової інспекції АР Крим до суду надійшло клопотання від 20.05.2011 за вих.. № 3923/9/10 про розгляд справи за відсутності представника (а.с. 62).
Також від ПАТ „Крименерго” до суду надійшов відзив на апеляційну скаргу, згідно з яким ПАТ «Крименерго» заперечує проти доводів скарги посилаючись на те що, план санації затверджено у 2006 році, не виконаний у повному обсязі, борги не погашені, заходи щодо відновлення платоспроможності боржника керуючим санацією не виконані, зміни до плану санації не вносились, звіт керуючого санацією свідчить про те, що продовження процедури санації неможливо у зв'язку з відсутністю грошей та майна банкрута. У вищезазначену клопотанні звертається увага суду на те що, 19.04.2011 р. ВАТ «Крименерго» перейменоване в ПАТ «Крименерго» у відповідності до вимог ЗУ «Про акціонерні товариства» (а.с. 64-65).
У зв'язку з хворобою судді Градової О.Г., її замінено на суддю Проценко О.І. за розпорядженням в.о. секретаря 2-ої судової палати Остапової К.А. від 26.05.2011 р.
У судовому засіданні 27 травня 2011 року ліквідатор Черфасов І.В. підтримав доводи апеляційної скарги з підстав, викладених в ній, інші представники кредиторів та учасників провадження у справі про банкрутство не з'явилися, про час і місце судового засідання повідомлені своєчасно та належним чином, про причини неявки суд не сповістили.
Оскільки явка в судове засідання згідно статті 22 Господарського процесуального кодексу України -це право, а не обов'язок сторін, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.
Враховуючи те, що матеріали справи в достатній мірі характеризують взаємовідносини сторін, а явку представників обов'язковою визнано не було, колегія вважає за можливе переглянути ухвалу суду першої інстанції за відсутності не з'явившихся представників кредиторів та учасників провадження у справі про банкрутство.
Розглянувши справу повторно у порядку статті 101, 106 Господарського процесуального кодексу України, перевіривши матеріали справи на предмет правильності застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
Пунктом 8 ст. 16 ЗУ „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про призначення нового ліквідатора, надання згоди на укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є заінтересованість.
Виходячи з викладеного, право надання господарському суду пропозицій щодо припинення повноважень арбітражного керуючого (ліквідатора) та призначення нового арбітражного керуючого (ліквідатора банкрута) належить виключно комітету кредиторів.
Згідно тексту протоколу засідання комітету кредиторів ТОВ «Агрофірма імені Крупської» від 12.01.2011 р. (п.3) одностайно прийнято рішення про перехід до ліквідаційної процедури та призначення арбітражним керуючим Юрченко Д.Ю. Крім того, визнано незадовільною роботу керуючого санацією Черфасова І.В.
Відповідно до ст. 24 Закону № 2343-XII від 14.05.1992 р. у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора в порядку, передбаченому для призначення керуючого санацією. Господарський суд має право призначити ліквідатором особу, яка виконувала повноваження розпорядника майна або (та) керуючого санацією боржника.
В порушення вказаних вище вимог Закону, судом першої інстанції рішенню комітету кредиторів не надано належної оцінки, навпаки, здійснено посилання на можливий у майбутньому конфлікт інтересів у зв'язку з виконанням раніше Юрченко Д.Ю. обов'язків ліквідатора у справі.
Призначаючи ліквідатором боржника іншу кандидатуру - Малікова Ю.Ю., суд послався на „виключення конфлікту інтересів”, але така підстава призначення кандидатури ліквідатора не передбачена Законом України № 2343-XII від 14.05.1992 р.
Що стосується доводів п.2 апеляційної скарги, судова колегія зауважує, що перевірка можливого припинення юридичних осіб конкурсних кредиторів в ЄДРПО за період з 2005 до відкриття ліквідаційної процедури відноситься до повноважень ліквідатора, що і повинно ним бути здійснено в ході ліквідаційної процедури ТОВ «Агрофірма імені Крупської». Інші доводи апеляційної скарги спростовуються матеріалами справи.
Оскільки оскаржена постанова суду ухвалена з порушенням норм матеріального і процесуального права, вона підлягає частковому скасуванню з прийняттям нового рішення про призначення ліквідатором ТОВ «Агрофірма імені Крупської», с.Михайлівка Ніжньгорського району АР Крим арбітражного керуючого Юрченко Дмитра Юрійовича.
Керуючись ст. 101, п. 2 ст. 103, п.4 ч.1 ст. 104, ст.ст. 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Здійснити заміну кредитора ВАТ „Крименерго” на ПАТ „Крименерго”.
2. Апеляційну скаргу керівника санацією ТОВ „Агрофірма імені Крупської” І.В. Черфасова задовольнити частково.
3. Пункт 4 резолютивної частини постанови господарського суду АР Крим від 24.03.2011 р. у справі № 2-12/2661-2006 в частині призначення ліквідатором банкрута Малікова Олександра Юрійовича скасувати, в цій частині прийняти нове рішення: „Призначити ліквідатором ТОВ „Агрофірма імені Крупської”, с.Михайлівка Ніжньогірського району АР Крим арбітражного керуючого Юрченко Дмитра Юрійовича, ліцензія НОМЕР_1 від 30.07.2007».
4. В іншій частині постанову господарського суду АР Крим від 24.03.2011 р. у справі №2-12/2661-2006 залишити без змін.
Головуючий суддя З.Д. Маслова
Судді О.А.Латинін
О.І. Проценко
Розсилка:
1. Акціонерного комерційного агропромислового банку "Україна" в Дирекції по АР Крим (вул. Павленко, 48,Сімферополь,95000)
2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Агрофірма імені Крупської" (пр. Черфаса, 10-11,Михайлівка, Нижньогірський р-н,97115)
3. Головне Управління Пенсійного фонду України в Автономній Республіці Крим (вул. К. Лібкнехта, 3,Сімферополь,95000)
4. Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в смт. Кіровське (вул. Фрунзе, 54,Кіровське,97300)
5. Джанкойська об'єднана державна податкова інспекція в Автономній Республіці Крим (вул. Дзержинського, 30,Джанкой,96100)
6. Нижньогірська районна державна адміністрація в Автономній Республіці Крим (вул. Леніна, 11, смт.Нижньогірський,97100)
7. Спільне акціонерне товариство закрітого типу "Укрсадінвест" (пр-т Коломиївський,61,Голосеєвський р-н,Київ 127,03127)
8. Відкрите акціонерне товариство "Октябрьський комбінат хлібопродуктів" (вул. Тельмана, 89,Октябрське,Красногвардійський район, Автономна Республіка Кр,97060)
9. Джанкойське управління водного господарства (вул. Меліораторів, 1,Побєдне,Джанкойський район, Автономна Республіка Крим,96167)
10. Суб'єкт підприємницької діяльності - ОСОБА_5 (АДРЕСА_1,Кіровоград,25000)
11. Товариство з обмеженою відповідальністю "Нафта-Сервіс" (вул. Київська, 31,Сімферополь,95053)
12. Фізична особа-підприємець ОСОБА_6 (АДРЕСА_2)
13. Товариство з обмеженою відповідальністю "Агро Крим Кристал" (вул. Київська, 81/403,Сімферополь,95034)
14. Нижньогірський центр зайнятості (вул. Шкільна, 16,Нижньогірський,97100)
15. Управління Пенсійного фонду України в Нижньогірському районі Автономної Республіки Крим (вул. Лісова, 5,Нижньогірський,97100)
16. Відкрите акціонерне товариство "Крименерго" (вул. Київська, 74/6,Сімферополь,95034)
17. Михайлівської сільської ради (пр. Черфаса, 30,Михайлівка, Нижьногірський р-н,97115)
18. Ліквідатора Юрченко Дмитро Юрійович (АДРЕСА_3)
19. Черфасова І.В. АДРЕСА_4)
20. Арбітражного керуючого Золотавіна О.О. (АДРЕСА_5)
21.Ліквідатор Маліков Олександр Юрійович (АДРЕСА_6)