донецький апеляційний господарський суд
Постанова
Іменем України
25.05.2011 р. справа №19/123/10
Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів :
Головуючого:Запорощенка М.Д.
суддівДучал Н.М.
Новікової Р.Г.
За участю представників сторін:
Від боржника:
Від скаржника: ОСОБА_1, за довіреністю
ОСОБА_2, за довіреністю
Розглянув апеляційну скаргуПублічного акціонерного товариства «СЕБ Банк»м.Київ в особі Запорізького ТУ «ПАТ «СЕБ Банк»м.Запоріжжя
На Постанову
господарського суду Запорізької області
Від20.07.2010р.
у справі№ 19/123/10 ( суддя Даценко Л.І.)
за заявою боржникаТовариства з обмеженою відповідальністю «Автоком»м. Запоріжжя
проБанкрутство
Банк, який здійснює розрахунково-касове обслуговування боржникаПублічне акціонерного товариства «СЕБ Банк»
Постановою господарського суду Запорізької області від 20.07.2010р. визнано Товариство з обмеженою відповідальністю “Автоком”, м. Запоріжжя, м. Запоріжжя - банкрутом.
Відкрито ліквідаційну процедуру.
Ліквідатором призначено арбітражного керуючого Житника Володимира Петровича.
Зобов'язано ліквідатора у п'ятиденний строк подати в офіційний друкований орган оголошення про визнання ТОВ “Автоком” банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.
Приписано докази публікації надати суду.
Зобов'язано ліквідатора в межах строку, передбаченого ст.22 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, здійснити процедуру ліквідації та надати суду звіт та ліквідаційний баланс.
Постанова суду мотивована тим , що вартості майна та активів боржника-юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію та грошових коштів боржника недостатньо для задоволення вимог кредиторів.
Публічне акціонерне товариство «СЕБ Банк», не погоджуючись з Постановою господарського суду, звернулося з апеляційною скаргою про її скасування , так як вважає, що дану Постанову прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права.
Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 15.11.2010 р. по справі № 19/123/10 /судді : М'ясищев А.М., Шевкова Т.А., Москальова І.В./ Постанову господарського суду Запорізької області від 20.07.2010р. по справі № 19/123/10 залишено без змін, апеляційну скаргу без задоволення.
Постановою Вищого господарського суду України від 01.03.11р. касаційну скаргу ПАТ "СЕБ Банк" задоволено частково. Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 15.11.2010 р. по справі №19/123/10 скасовано. Справу № 19/123/10 направлено до Донецького апеляційного господарського суду на новий апеляційний розгляд.
Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 04.04.11р. порушено апеляційне провадження у справі № 19/123/10.
Ліквідатор Товариства з обмеженою відповідальністю «Автоком»м. Запоріжжя , Житник В.П., у відзиві б/н від 15.11.10р. та у додаткових поясненнях до відзиву б/н від 25.05.11р. проти вимог та доводів скаржника заперечує , вважає їх необґрунтованими , а постанову місцевого господарського суду -законною.
Згідно зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.
Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення та доводи повноважних представників сторін , що були присутні в судовому засіданні, судова колегія встановила.
Товариство з обмеженою відповідальністю «Автоком»м.Запоріжжя звернулося до господарського суду Запорізької області з заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ «Автоком»м.Запоріжжя в порядку ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» .
Ухвалою господарського суду Запорізької області від 09.07.2010 р. порушено провадження по справі №19/123/10 про банкрутство ТОВ "Автоком", на підставі ст.51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Постановою господарського суду Запорізької області від 20.07.2010 р. по справі № 19/123/10 /суддя Даценко Л.І./ боржника ТОВ "Автоком" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Житника В.П, якого зобов'язано у п'ятиденний строк подати до офіційних друкованих органів оголошення про визнання банкрутом ТОВ "Автоком".
Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 15.11.2010 р. по справі №19/123/10 /судді : М'ясищев А.М., Шевкова Т.А., Москальова І.В. / постанову господарського суду Запорізької області від 20.07.2010 р. залишено без змін, апеляційну скаргу ПАТ "СЕБ Банк" без задоволення.
Постановою Вищого господарського суду України від 01.03.11р. касаційну скаргу ПАТ "СЕБ Банк" задоволено частково.
Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 15.11.2010 р. по справі №19/123/10 скасовано.
Справу № 19/123/10 направлено до Донецького апеляційного господарського суду на новий апеляційний розгляд.
Скасовуючи Постанову Донецького апеляційного господарського суду , Вищий господарський суд України вказав на те , що апеляційним господарським судом не було з'ясовано, чи було дотримано боржником всіх вимог, передбачених ч.5 ст.60, ч.4 ст.105, ч.ч.1,3 ст.110, ч.1 ст.111 ЦК України при зверненні до суду із заявою про порушення справи про банкрутство ТОВ "Автоком", на підставі ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Відповідно до приписів ч. 1 ст. 111-12 Господарського процесуального кодексу України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції , є обов'язковими під час нового розгляду справи.
Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, заслухавши пояснення та доводи повноважних представників учасників судового процесу, що були присутні в судовому засіданні, колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку про обґрунтованість апеляційної скарги, та не відповідність оскарженого судового акта зі справи вимогам чинного законодавства та обставинам справи з таких підстав.
Згідно зі ст.41 Господарського процесуального кодексу України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом , з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" .
Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" неплатоспроможність - це неспроможність суб'єкта підприємницької діяльності виконати після настання встановленого строку їх сплати грошові зобов'язання перед кредиторами, зокрема із заробітної плати, а також виконати зобов'язання щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) не інакше як через відновлення платоспроможності.
Як вбачається з матеріалів справи , та про це вже було позначено вище , боржник , Товариство з обмеженою відповідальністю «Автоком»м. Запоріжжя звернулось до господарського суду Запорізької області про визнання боржника банкрутом в порядку ст. 51 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ” .
Статтею 51 Закону визначені особливості застосування процедури банкрутства до боржника, що ліквідується власником.
Відповідно до частини 1 статті 51 Закону, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
Згідно з частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.
Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.
За приписами частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.
Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
За змістом частини 5 статті 60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.
Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.
Таким чином , підсумовуючи вищенаведене , судова колегія вважає, що тільки після оцінки вартості наявного майна боржника, в порядку ст.60 Господарського кодексу України , публікації оголошення в порядку ст. 105 Цивільного кодексу України для виявлення кредиторів, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства, відповідно до пункту 8.1.1. Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів), затвердженого Наказом Державної податкової адміністрації України № 80 від 19.02.1998 , та складання проміжного ліквідаційного балансу можливе з'ясувати питання про недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів та можливе звернення до господарського суду, після закінчення строку, який передбачений ст. 105 Цивільного кодексу України , з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", яка передбачає спрощену процедуру банкрутства.
Як вбачається із матеріалів справи, 21.06.10р. загальними зборами засновників Товариства з обмеженою відповідальністю «Автоком»м. Запоріжжя було прийнято рішення ( Протокол № 1 т. 1 а.с. 17) ліквідувати Товариство згідно Статуту та Закону України «Про господарські товариства». Створити ліквідаційну комісію.
Публікація оголошення про ліквідацію ТОВ "Автоком" була здійснена в газеті "Запорізька Січ" № 124 (4552) від 03.07.2010 р.( т. 1 а.с. 21).
05.07.10р. ліквідаційною комісією ТОВ «Автоком»було прийнято рішення (Протокол № 1 від 05.07.10р. т. 1 а.с. 22) звернутися до Господарського суду Запорізької області з заявою про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю «Автоком»м. Запоріжжя банкрутом та відкриття щодо нього ліквідаційної процедури.
Як вбачається з матеріалів справи, до заяви Товариства з обмеженою відповідальністю «Автоком»м. Запоріжжя про порушення справи про банкрутство, в порядку ст. 51 спеціального Закону, не доданий проміжний ліквідаційний баланс, складений відповідно до вимог ч. 1 ст. 111 Цивільного кодексу України, відсутні посилання на факти: здійснення оцінки наявного майна боржника, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства, шляхом подання заяви за формою № 8-ОПП, у встановленому законодавством порядку, а також не додані належні докази попередньої публікації оголошення, в порядку ч. 4 ст. 105 Цивільного кодексу України .
При цьому , як вбачається з вищенаведеного та підтверджується матеріалами справи , заявником , Товариством з обмеженою відповідальністю «Автоком»м. Запоріжжя, під час позасудової процедури самоліквідації боржника були порушені приписи ч. 4 ст. 105 Цивільного кодексу України щодо публікації оголошення про ліквідацію, а саме засобами масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється є Бюлетень державної реєстрації. Так , в даному випадку , Товариством було здійснено публікацію в газеті Запорізької міської ради ( місцевій газеті) "Запорізька Січ".
Крім того , заявником не був дотриманий двомісячний строк , встановлений вищенаведеними нормами Цивільного кодексу України .
Таким чином, матеріалами справи не підтверджено дотримання позасудової процедури самоліквідації боржника, яка є обов'язковою передумовою для порушення провадження у справі про банкрутство за статтею 51 Закону.
Відповідно до вимог ГПК України та Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” порушення провадження по справі про банкрутство можливе при наявності певного предмету спору, в іншому випадку, при відсутності предмету спору провадження по справі підлягає припиненню, на підставі п.1-1 ч. 1 ст.80 ГПК України.
Оскільки підстав для порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Автоком»м. Запоріжжя на підставі ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не має, провадження у справі № 19/123/10 підлягає припиненню на підставі п.1-1 ч.1 ст.80 ГПК України.
На підставі викладеного, судова колегія дійшла висновку, що Постанова господарського суду не відповідає фактичним обставинам справи та чинному законодавству, а мотиви з яких надана апеляційна скарга є підставами для її скасування.
Керуючись ст.ст. 91,99, 101, 103, 104, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України , суд
Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «СЕБ Банк»м.Київ в особі Запорізького ТУ «ПАТ «СЕБ Банк»м.Запоріжжя на Постанову господарського суду Запорізької області від 20.07.2010р. у справі № 19/123/10 -задовольнити.
Постанову господарського суду Запорізької області від 20.07.2010р. у справі № 19/123/10 -скасувати.
Провадження у справі № 19/123/10- припинити.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд.
Результати розгляду апеляційної скарги оголошені в судовому засіданні.
Повний текст постанови підписаний 25.05.11р.
Головуючий суддя М.Д. Запорощенко
Судді Н.М.Дучал
Р.Г.Новікова