73000, м.Херсон, вул. Горького, 18
"22" березня 2011 р. Справа № 17/66-Б-10
Господарський суд Херсонської області у складі судді Сулімовської М. Б., при секретарі Шикаловій В.О., розглянувши справу
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Таврія", смт.Чаплинка Херсонської області
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Таврія", смт.Чаплинка Херсонської області
про визнання банкрутом
за участю представників сторін:
від кредиторів:
- від ПАТ "Кредитпромбанк" в особі Херсонської філії (кредитор) - Булига І. М., представник за довіреністю № 557 від 07.10.2010 р.,
- приватний підприємець ОСОБА_2 (посвідчення водія № НОМЕР_1 від 19.02.2000 р.),
- від фермерського господарства "Таврія" (кредитор) - ОСОБА_2 (посвідчення водія № НОМЕР_1 від 19.02.2000 р.), голова,
- від Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності - Сіденко К. В., представник за довіреністю від 04.01.2011 р.,
- ліквідатор боржника - Циркунова О. О. (ліцензія серії АБ № НОМЕР_2 від 12.10.05р.).
Постановою господарського суду від 02.09.10р. боржника визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Циркунову О.О.
21 лютого 2011р. Публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк" в особі Херсонської філії (кредитор) звернувся до суду зі скаргою на дії ліквідатора - арбітражного керуючого Циркунової Олени Олександрівни. Обґрунтовуючи скаргу заявник посилається на наявність в діях ліквідатора дій, що свідчать про її упередженість при проведенні заходів, спрямованих на реалізацію майна банкрута, що може призвести до порушень прав та інтересів банку як заставного кредитора. Просить визнати незаконними дії ліквідатора арбітражного керуючого Циркунової О.О. щодо порушення умов конкурсного продажу майна банкрута та непогодження із заставним кредитором порядку, складу, умов та строків його продажу (придбання); припинити повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Циркунової О.О. та призначити нового ліквідатора банкрута ТзОВ "Торговий дім "Таврія".
У відповідності до ч.4 ст.25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", дії ліквідатора (ліквідаційної комісії) можуть бути оскаржені до господарського суду власником майна (органом, уповноваженим управляти майном) банкрута; особою, яка відповідає за зобов'язаннями банкрута; кожним кредитором окремо або комітетом кредиторів; особою, яка, посилаючись на свої права власника або іншу підставу, передбачену законом чи договором, оспорює правомірність віднесення майнових активів або коштів до ліквідаційної маси.
Одночасно зі скаргою заявником подано заяву про забезпечення скарги шляхом заборони ліквідатору проводити дії, спрямовані на здійснення продажу (відчуження) майна банкрута до розгляду скарги судом.
Ухвалою господарського суду від 24.02.2011р. призначено судове засідання для розгляду скарги кредитора на дії ліквідатора. Цією ж ухвалою у задоволенні заяви ПАТ "Кредитпромбанк" в особі Херсонської філії про забезпечення скарги відмовлено.
01.03.2011р. до суду надійшли клопотання комітету кредиторів та ліквідатора про продовження строку ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора Циркунової О.О.
Ухвалою суду від 10.03.2011р. розгляд справи відкладено на 22.03.2011р.
Представником ПАТ "Кредитпромбанк" в особі Херсонської філії скаргу на дії ліквідатора підтримано з зазначених у заяві підстав, з посиланням на неналежне виконання ліквідатором своїх обов'язків, непогодження із заставним кредитором порядку продажу майна, вибору товарної біржі та питання щодо уцінки майна банкрута. Просить задовольнити скаргу та припинити повноваження арбітражного керуючого Циркунової О.О. по виконанню обов'язків ліквідатора банкрута і призначити нового ліквідатора.
Ліквідатором вимоги скаржника не визнаються з посиланням на виконання повноважень по проведенню ліквідації банкрута у відповідності до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Зазначає, що всі питання щодо погодження порядку продажу майна, вибору товарної біржі тощо розглядались на засіданнях комітету кредиторів та рішення по них ухвалювалися саме комітетом кредиторів, а не ліквідатором одноособово. Просить відмовити кредитору у задоволенні скарги та, враховуючи закінчення строку ліквідаційної процедури, продовжити його на 6 місяців.
Представники кредиторів, присутні у судовому засіданні, вважають роботу ліквідатора задовільною, такою, що відповідає вимогам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"". Просять відмовити скаржнику у задоволенні скарги та продовжити строк ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора Циркунової О.О. на 6 місяців.
Заслухавши представників скаржника, кредиторів, ліквідатора, розглянувши та дослідивши матеріали справи, скаргу та відзив ліквідатора, суд вважає скаргу такою, що не підлягає задоволенню з наступних підстав.
У скарзі на дії ліквідатора, крім іншого, йдеться про те, що, виконуючи обов'язки розпорядника майна банкрута, арбітражним керуючим Циркуновою О.О. було проведено перші загальні збори кредиторів, на яких обрано комітет кредиторів. Збори кредиторів банкрута було проведено без участі представника ПАТ "Кредитпромбанк", який, за твердженнями представника не був обізнаний щодо порядку денного зборів, що, на думку заявника, свідчить про упереджене ставлення арбітражного керуючого Циркунової О.О. до зазначеного кредитора.
З огляду на викладене суд звертає увагу на наступне. Ухвалою від 09.07.2010р. господарським судом затверджено реєстр вимог кредиторів та зобов'язано розпорядника майна в 10-денний строк скликати і провести перші загальні збори кредиторів, якими утворити комітет кредиторів і визначитися щодо подальшої процедури банкрутства боржника.
20.07.2010р. розпорядником майна на виконання вимог ухвали суду від 09.07.2010р. проведено перші загальні збори кредиторів, якими утворено комітет кредиторів, про що свідчать копії протоколу загальних зборів кредиторів від 20.07.2010р. та протоколу засідання комітету кредиторів від 20.07.2010р. (т.3 а.с.18- 21).
Відповідно до п.2 статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" збори кредиторів вважаються повноважними незалежно від кількості голосів кредиторів, які беруть участь у зборах, якщо всіх кредиторів було письмово повідомлено про час і місце проведення зборів відповідно до частини першої цієї статті.
Згідно вимог Закону вибори комітету кредиторів проводяться за списком відкритим голосуванням більшістю голосів присутніх на зборах кредиторів, визначених відповідно до частини четвертої цієї статті.
Як свідчать матеріали справи (т.3 а.с.33-34) повідомлення про проведення 20.07.2010р. загальних зборів кредиторів було направлено розпорядником майна рекомендованою кореспонденцією всім кредиторам боржника, вимоги яких включено в реєстр вимог кредиторів. До матеріалів справи ліквідатором залучені фіскальні чеки та письмове повідомлення від 12.07.2010р., в якому зазначена інформація про проведення 20.07.2010р. загальних зборів кредиторів боржника товариства з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Таврія", вказано час та місце проведення зборів.
На виконання вимог Закону про банкрутство, проведення зборів кредиторів було призначено за місцезнаходженням боржника.
У зв'язку з чим твердження скаржника про порушення арбітражним керуючим Циркуновою О.О. положень законодавства під час скликання та проведення перших загальних зборів кредиторів є безпідставними та спростовуються матеріалами справи.
Що стосується необізнаності останнього про порядок денний перших зборів кредиторів, то про це йшлося в п.4 ухвали господарського суду від 09.07.2010р.
Крім цього в подальшому кредиторів ПАТ "Кредитпромбанк" в особі Херсонської філії та Чаплинську міжрайонну державну податкову інспекцію було включено до комітету кредиторів банкрута (протокол №3 загальних зборів кредиторів боржника від 03.11.2010р. - т.3 а.с.140).
Як вже зазначалося, постановою господарського суду від 02.09.10р. боржника товариство з обмеженою відповідальністю "Торговий дім "Таврія", смт.Чаплинка Херсонської області визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру та призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Циркунову О.О.
За приписами ст.25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення: приймає до свого відання майно боржника, вживає заходів по забезпеченню його збереження; виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно із законодавством; аналізує фінансове становище банкрута і виконує повноваження керівника банкрута; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб; реалізує майно банкрута для задоволення вимог, включених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.
Відповідно до ч.1, 2 ст.30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після проведення інвентаризації та оцінки майна банкрута ліквідатор розпочинає продаж майна банкрута на відкритих торгах, якщо комітетом кредиторів не встановлено інший порядок продажу майна банкрута. Ліквідатор забезпечує через засоби масової інформації оповіщення про порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна. Порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна погоджуються з комітетом кредиторів.
Як вбачається з матеріалів справи та звіту ліквідатора, останнім на виконання вимог закону та постанови господарського суду від 02.09.2010р. проводиться робота по ліквідації банкрута, а саме прийнято від керівника банкрута бухгалтерську та іншу документацію, печатки, матеріальні цінності; проведена інвентаризація майна банкрута та сформована ліквідаційна маса; проведена оцінка майна та вживаються заходи щодо його реалізації. Зазначені обставини підтверджуються звітами ліквідатора, актом інвентаризації, висновками про вартість майна тощо.
07.12.2010р. відбулось засідання комітету кредиторів ТзОВ "Торговий дім "Таврія" (протокол від 07.12.2010р. №3 - т.3 а.с.145-146), на яких було погоджено експертну оцінку майна, що увійшло до складу ліквідаційної маси та порядок продажу майна банкрута, склад, умови та строки придбання майна. При цьому засідання комітету кредиторів відбулось за участю представника ПАТ "Кредитпромбанк" в особі Херсонської філії.
На засіданні комітету кредиторів, яке відбулось 27.01.2011р. (протокол №4 від 27.01.2011р. - т.3 а.с.150) було заслухано звіт ліквідатора про проведену роботу станом на 27.01.2011р., в тому числі і щодо організації та проведення продажу майна банкрута. За результатами заслуховування комітетом кредиторів погоджено звіт ліквідатора.
На цих же зборах комітетом кредиторів було ухвалено рішення про проведення продажу майна банкрута через цільові біржові торги та доручено ліквідатору провести моніторинг товарних бірж щодо вартості біржових (брокерських послуг). Цим же протоколом визначено дату та час наступного засідання комітету кредиторів, а саме 10.02.2011р. о 15-00 год.
10.02.2011р. відбулось засідання комітету кредиторів (протокол №5 - т.3 а.с.153-154), за результатами якого було ухвалено рішення про встановлення порядку реалізації майна банкрута через цільові біржові торги, доручено ліквідатору підписати договори зі спеціалізованим підприємством Херсонською обласною товарною біржею та брокером на реалізацію майна на умовах, встановлених комітетом кредиторів; також було вирішено провести уцінку майна банкрута на 10%.
У скарзі на дії ліквідатора скаржник підкреслює, що збори кредиторів 10.02.2011р. та ухвалення вищезазначених рішень комітетом кредиторів було проведено без його участі та без погодження з ним, що, на його думку, викликає сумніви щодо неупередженості ліквідатора.
Однак, суд звертає увагу на те, що про дату та час проведення засідання комітету кредиторів 10.02.2011р. представник кредитора ПАТ "Кредитпромбанк" був обізнаний, оскільки брав участь у засіданні комітету кредиторів 27.01.2011р., на яких було визначено дату наступного засідання комітету кредиторів - 10.02.2011р.
З пояснень ліквідатора та інших членів комітету кредиторів вбачається, що кредитор ПАТ "Кредитпромбанк" не увідомив останніх про свої наміри взяти участь у засіданні комітету кредиторів 10.02.2011р. та неможливість прибуття, з клопотанням про перенесення зборів не звертався, тому збори було проведено за участю присутніх на них кредиторів у відповідності до приписів статті 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Таким чином суд зазначає, що надання згоди на проведення певних дій ліквідатором здійснено саме комітетом кредиторів, оскільки питання щодо погодження порядку продажу майна, вибору товарної біржі тощо розглядались на засіданнях комітету кредиторів та рішення по них ухвалювалися саме комітетом кредиторів, а не ліквідатором одноособово.
Відповідно до п.57 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009р. №15 "Про судову практику в справах про банкрутство" рішення зборів кредиторів чи комітету кредиторів не може визнаватися господарським судом недійсним, оскільки за своєю правовою природою не є актом юридичної особи, державного чи іншого органу. Суд повинен давати оцінку цим рішенням та враховувати їх резолюції у прийнятті судових актів у справі, якщо такі рішення відповідають приписам чинного законодавства.
Аналогічна позиція викладена у п.9.4 рекомендацій Вищого господарського суду України від 04.06.2004р. №04-5/1193 "Про деякі питання практики застосування Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".
Щодо клопотання ПАТ "Кредитпромбанк" в особі Херсонської філії про припинення повноважень ліквідатора Циркунової О.О. та призначення іншого ліквідатора банкрута суд зазначає наступне.
Відповідно до абз.3 п.9 ст.7 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” при проведенні процедур банкрутства інтереси всіх кредиторів представляє комітет кредиторів, створений відповідно до цього Закону.
Згідно з п.1 статті 16 Закону учасниками зборів кредиторів з правом голосу є кредитори, вимоги яких включені до реєстру кредиторів
Саме збори кредиторів під час дії процедур банкрутства обирають комітет кредиторів у складі не більше 7 осіб для оперативного та кваліфікованого представництва інтересів усіх кредиторів у справі та вирішення питань щодо введення тих чи інших процедур банкрутства, контролю за діяльністю арбітражного керуючого, надання згоди щодо укладення арбітражним керуючим значних угод боржника чи угод боржника, щодо яких є зацікавленість, та здійснення інших дій, передбачених Законом.
Відповідно до п.8 ст.16 Закону про банкрутство, виключно до компетенції комітету кредиторів відносяться питання, в тому числі, звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та призначення нового арбітражного керуючого.
Зазначене унеможливлює задоволення клопотання в цій частині та усунення арбітражного керуючого від виконання своїх обов'язків.
Більш того, факт належного виконання ліквідатором обов'язків підтверджується і рішенням комітету кредиторів (протокол №6 від 24.02.2011р. - т.3 а.с.156), яким вирішено звернутись до суду з клопотанням про продовження повноважень ліквідатора арбітражного керуючого Циркунової О.О. Також суд звертає увагу на те, що комітетом кредиторів неодноразово розглядались звіти ліквідатора про проведену роботу в процедурі ліквідації, при цьому не зазначалось про наявність недоліків і зауважень в роботі ліквідатора.
На підставі викладеного суд відмовляє у задоволенні скарги ПАТ "Кредитпромбанк" в особі Херсонської філії на дії ліквідатора Циркунової О.О.
Оскільки на цей час строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора закінчився, а ліквідація банкрута не завершена, суд вважає за необхідне клопотання комітету кредиторів та ліквідатора задовольнити, і відповідно до ст.22 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" продовжити строк ліквідаційної процедури і повноважень ліквідатора, зобов'язавши його забезпечити завершення ліквідації банкрута до встановленого строку.
Враховуючи викладене, керуючись ст.ст. 16, 22, 24, 25, 30 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ст.86 ГПК України суд -
1. У задоволенні скарги ПАТ "Кредитпромбанк" в особі Херсонської філії на дії ліквідатора арбітражного керуючого Циркунової О.О. відмовити.
2. Продовжити строк ліквідаційної процедури і повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Циркунової О.О. на 6 місяців.
3. Ліквідатору забезпечити завершення ліквідаційної процедури банкрута до встановленого строку, звіт та ліквідаційний баланс подати до суду.
4. Ухвалу надіслати скаржнику, кредиторам, ліквідатору.
Суддя М.Б. Сулімовська