03.03.2011 року Справа № Б3/162-10
Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді Лисенко О.М. (доповідач)
суддів: Виноградник О.М., Джихур О.В. (зміна складу судової колегії відбулась на підставі розпорядження секретаря судової палати Лотоцької Л.О.. №278 від 02.03.2011 року)
при секретарі судового засідання: Ковзикові В.Ю.
за участю представників сторін:
від скаржника: Шипіленко Р.О., довіреність № 846 від 31.12.10, представник;
арбітражний керуючий Морозов І.А. та представник боржника у судове засідання не з"явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином;
розглянувши у відкритому судовому засідання апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства “УкрСиббанк”, м. Харків на постанову господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.10 року у справі № Б3/126-10
за заявою товариства з обмеженою відповідальністю “Автогаз”, м. Дніпропетровськ
до товариства з обмеженою відповідальністю “Автогаз”, м. Дніпропетровськ
про визнання банкрутом
20.09.2010 року Товариство з обмеженою відповідальністю “Автогаз”, м. Дніпропетровськ звернулося із заявою від 20.09.2010 року про порушення провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “Автогаз”, м. Дніпропетровськ відповідно до ст. ст. 6,7,51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.
Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 24.09.2010 року по справі №Б3/162-10 вказана заява прийнята до розгляду та порушено провадження по справі, введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.
Постановою господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.2010 року по справі №Б3/162-10 (суддя Юзіков С.Г.), товариство з обмеженою відповідальністю “Автогаз” визнано банкрутом; ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю “Автогаз” призначено арбітражного керуючого Морозова І.А.; зобов'язано ліквідатора:
- у строк до 22.10.2010 року опублікувати в одному із офіційних друкованих органів оголошення про визнання боржника банкрутом, копію оголошення направити господарському суду до 12.11.2010 року;
- у строк до 11.12.2010 року подати для долучення до матеріалів справи реєстр вимог кредиторів банкрута;
- у строк до 12.10.2011 року подати на затвердження до господарського суду звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс.
Не погодившись із вказаною постановою, публічне акціонерне товариство “УкрСиббанк” подало до суду апеляційну скаргу в якій просило постанову скасувати, провадження у справі №Б3/162-10 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю “Автогаз” припинити; зобов'язати державного реєстратора за місцезнаходженням боржника ТОВ “Автогаз” внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців дані про скасування постанови господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.2010 року у справі №Б3/162-10 та припинити провадження у справі №Б3/162-10 про банкрутство ТОВ “Автогаз”, посилаючись на наступні обставини.
Постанова господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.2010 року не містить жодного дослідження наявних доказів, а також з постанови не вбачається в якій спосіб суд дійшов висновку щодо необхідності визнання боржника банкрутом.
В порушення ст.60 Господарського процесуального кодексу України оцінка наявного майна боржника проведена не була. Натомість в звіті голови ліквідаційної комісії боржника зазначено, що активи у підприємства не виявлені в той час, коли у власності боржника перебуває нерухоме майно, яке передано в заставу скаржнику відповідно до Договору застави транспортного засобу № 141642 від 23.10.2008 року та Договору застави транспортного засобу № 1124764900013 від 06.11.2007 року, які додані до справи і які на теперішній час є чинними, і відповідно до яких, боржнику забороняється розпорядження предметами застави без попередньої письмової згоди заставодержателя.
Також скаржник зазначає, що в матеріалах справи відсутні докази належного повідомлення державної податкової служби про ліквідацію підприємства відповідно до вимог п.п. 8.1.1 п.8 Інструкції “Про порядок обліку платника податків ,зборів (обов'язкових платежів)”, а саме заява про припинення платника податків за формою №8-ОПП; оригінал довідки за формою №4-ОПП; в порушення вимог ст. 10 Закону України “Про аудиторську діяльність” в матеріалах справи відсутній аудиторський висновок.
Проміжний ліквідаційний баланс, зазначає скаржник, всупереч вимогам ст. 111 ЦК України не містить ані відомостей про склад майна юридичної особи, що ліквідується, ані переліку пред'явлених кредиторами вимог та результатів їх розгляду.
Отже справа про банкрутство зазначеного боржника, на думку скаржника, порушена судом за відсутності в матеріалах справи документів, які підтверджують дотримання процедури самоліквідації відповідно до чинного законодавства.
03.03.2011року від ліквідатора, арбітражного керуючого Морозова І.А надійшло клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з неможливістю забезпечити явку в судове засідання.
З огляду на те, що арбітражний керуючий Морозов І.А. не був позбавлений права направити в судове засідання повноважного представника в порядку ст.28 Господарського процесуального кодексу України, як і не був позбавлений права надавати письмові пояснення та докази, з урахуванням того, що суд апеляційної інстанції не визнавав обов'язковою явку ліквідатора, арбітражного керуючого Морозова І.А. в судове засідання, колегія суддів вважає, що заявлене клопотання задоволенню не підлягає.
Перевіривши законність та обґрунтованість постанови господарського суду, дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, вислухав пояснення ліквідатора, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що оскаржувану постанову слід скасувати, виходячи з наступних підстав.
Заява ТОВ “Автогаз” 20.09.2010 року обґрунтована тим, що 03.06.2010 року на загальних зборах учасників ТОВ “Автогаз” було прийняте рішення про ліквідацію підприємства і призначена ліквідаційна комісія (Протокол загальних зборів учасників ТОВ “Автогаз” від 02.06.2010 року, том 1 а.с.19).
Головою ліквідаційної комісії згідно до Наказу директора ТОВ “Автогаз” призначено Зубіка С.Д. (том 1 а.с.20).
Також у заяві зазначено, що у зв'язку з тим, що у підприємства ТОВ “Автогаз” активи відсутні, заявником до матеріалів справи наданий Проміжний ліквідаційний баланс (том 1 а.с.25); Акт інвентарізації дебеторської, кредиторської заборгованості станом на 10.09.2010 року (том 1 а.с.26-28), Довідка про закриття 12.08.2010 року поточного рахунку № 26008990000015 в валюті 980 у Укрсоцбанку (том 1 а.с.29).
Згідно частин 1,2 статті 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.
За результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора.
За частиною 4 статті 105 Цивільного кодексу України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.
Відповідно до частини 1 статті 110 Цивільного кодексу України Юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягненням мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.
Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом (частина 3 статті 110 Цивільного кодексу України).
Частиною 1 статті 111 Цивільного кодексу України передбачено, що ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.
Зі змісту частини 5 статті 60 Господарського кодексу України, яка регламентує загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність і повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.
Враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 Цивільного кодексу України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 Цивільного кодексу України.
Скаржник -Публічне акціонерне товариство “УкрСиббанк” є заставним кредитором, вимоги якого включаються в реєстр вимог кредиторів як по його заяві так і по даним обліку боржника.
Як вбачається з Акту інвентаризації кредиторської заборгованості та активів ТОВ “Автогаз” (т.1 а.с.26-28) до кредиторів боржником включений і АКІБ “УкрСиббанк” з грошовими вимогами у сумі 723 085, 23 грн. заборгованості, яка виникла за кредитними договорами: від 06.11.2007 року № 11247649000, від 23.10.2008 року № 11405840000, від 25.11.2008 року № 11408482000. також до кредиторів боржника включений і ВАТ “Райффайзен Банк Аваль” з гршовими вимогами у сумі 876 953, 61 грн. за генеральною кредитною угодою від 29.12.2007 року № К-Д 012/02-40/735.
У вказаному Акті зазначено, що активів ТОВ “Автогаз” не виявлено.
На забезпечення повернення грошових коштів по кредитним договорам між АКІБ “УкрСиббанк” та ТОВ “Автогаз” укладені:
-Договір застави транспортного засобу від 23.10.2008 року № 141642, вартість предмету застави склала 497 186, 66 грн. (т.1 а.с.74);
-Договір застави транспортного засобу № 11247649000/3 від 06.11.2007 року вартість предмету застави складає 315 047, 38 грн. (т.1 а.с.93).
З наданого боржником ліквідаційного балансу вбачається, що на балансі боржника обліковуються основні засоби вартість яких складає 253 000, 0 грн.
Надані боржником Акт інвентаризації дебіторської, кредиторської заборгованості та активів ТОВ “Автогаз” станом на 10.09.2010 року та проміжний ліквідаційний баланс ТОВ “Автогаз” станом на 10.09.12010 року мають розбіжності в наявності та оцінці майна боржника, а саме: згідно з балансом основні засоби складають 253 000,0 грн., а згідно з Актом інвентаризації майно у боржника відсутнє.
З наданих до заяви про визнання боржника банкрутом доказів вбачається, що відсутні дані про наявність чи відсутність у боржника заставлених транспортних засобів по укладеним між боржником і АКІБ “УкрСиббанк” договорам застави від 23.10.2008 року № 141642 та від 06.11.2007 року № 11247649000/3.
В матеріалах справи відсутні докази дій боржника по погашенню перед ним дебіторської заборгованості, вказаної в Акті інвентаризації дебіторської, кредиторської заборгованості та активів ТОВ “Автогаз” від 10.09.2010 року (т.1 а.с.20) в сумі 6610, 80 грн. (звернення до суду тощо).
Акт інвентаризації майна боржника суду не надано.
Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що при винесенні оскаржуваної постанови судом першої інстанції не з'ясовано чи проводилася належним чином оцінка майна боржника.
Згідно до п.п.8.1.1 п.8 Інструкції “Про затвердження порядку обліку платників податків, зборів (обов'якових платежів)”, затвердженої наказом Державної податкової адміністрації № 80 від 19.02.1998 року із змінами та доповненнями, яка діяла на момент звернення із заявою про визнання банкрутом, юридичні особи, крім військових частин, у разі прийняття рішення про припинення засновниками (учасниками) юридичної особи, уповноваженими органами чи судом, голові комісії з припинення (ліквідатору, ліквідаційній комісії тощо) чи особі, відповідальній за погашення податкових зобов'язань або податкового боргу платника податків у разі ліквідації платника податків, слід: 3-денний термін від дати внесення до Єдиного державного реєстру відомостей про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення, подати в орган державної податкової служби, в якому платник податків перебуває на обліку, такі документи: заяву про припинення платника податків за ф. N 8-ОПП (додаток 8), дата якої фіксується в журналі за ф. N 6-ОПП (додаток 6); оригінал довідки за формою N 4 ОПП; копію розпорядчого документа (рішення) власника або органу, уповноваженого на те засновницькими документами про ліквідацію; копію розпорядчого документа про утворення ліквідаційної комісії.
Тільки при виконанні умов пункту 8.1.1 Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів) та складання проміжного ліквідаційного балансу можливо з'ясувати питання про недостатність вартості майна боржника для задоволення вимог кредиторів та можливе звернення до господарського суду, після закінчення строку, який передбачений статтею 105 Цивільного кодексу України, з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, яка передбачає спрощену процедуру банкрутства.
08.09.2010 року ТОВ “Автогаз” направив повідомлення ДПІ у Ленінському районі м.Дніпропетровська про ліквідацію товариства.
Докази подання заяви до ДПІ у Ленінському районі м.Дніпропетровська відповідно до форми, яка встановлена чинним податковим законодавством суду не надані, що є порушенням вимог пункту 8.1.1 Порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів), затвердженого наказом Державної податкової адміністрації № 80 від 19.02.1998 року із змінами та доповненнями.
З огляду на викладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов до невірного висновку про визнання боржника банкрутом; в порушення вимог ст.43 Господарського процесуального кодексу України господарським судом Дніпропетровської області не надано об'єктивної правової оцінки поданим боржником доказам стосовно: повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію боржника у встановленому законодавством порядку; наявності майна боржника, в тому числі переданого в заставу, проведення його оцінки; недостатності вартості активів боржника для задоволення вимог кредиторів; складання у встановленому Цивільним кодексом України порядку проміжного ліквідаційного балансу, затвердженого засновниками боржника; у зв'язку з чим оскаржена постанова господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.2010 року № Б3/162-10 підлягає скасуванню, а справа направленню до господарського суду Дніпропетровської області.
Державне мито за перегляд справи по апеляційній скарзі покладається на боржника.
Керуючись статтями 49, 101-106 Господарського процесуального кодексу України, суд-
Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства “УкрСиббанк”, м. Харків -задовольнити.
Постанову господарського суду Дніпропетровської області від 12.10.2010 року по справі № Б3/162-10 -скасувати, справу передати до господарського суду Дніпропетровської області для розгляду.
Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю “Автогаз”, м. Дніпропетровськ на користь публічного акціонерного товариства “УкрСиббанк”, м. Харків 42, 50 грн. державного мита за перегляд справи по апеляційній скарзі, видати наказ.
Видачу наказу доручити господарському суду Дніпропетровської області.
Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку.
Головуючий суддя О.М. Лисенко
Суддя О.М. Виноградник
Суддя О.В. Джихур
Повний текст постанови підписаний 04.03.2011 року.