ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА
01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б тел. 284-18-98
Справа № 13/62701.02.11
За позовом Відкритого акціонерного товариства “Первомайський кар'єр Граніт”
до Товариства з обмеженою відповідальністю “УніКредит Лізинг”
третя особа ОСОБА_1 -приватний нотаріус Київського міського нотаріального
округу
про скасування виконавчого напису нотаріуса
Суддя Курдельчук І.Д
Представники сторін:
від позивача Березань Я.Г. - дов. б/н від 01.01.11
від відповідача не з'явився
від третьої особи не з'явився
В судовому засіданні 01.02.2011 року, відповідно до ст. 85 ГПК України, оголошено вступну та резолютивну частини рішення
ОБСТАВИНИ СПРАВИ і СУТЬ СПОРУ:
Відкрите акціонерне товариство “Первомайський кар'єр “Граніт” звернулося до суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю “УніКредит Лізинг” про скасування виконавчого напису від 01.12.2010 р., вчиненого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 та зареєстрованою за номером 7835.
Позов мотивований тим, що приватний нотаріус ОСОБА_1 вчинила виконавчий напис з грубим порушенням вимог чинного законодавства, а відповідач не надав і не міг надати нотаріусу відповідні та належні документи, для вчинення цього виконавчого напису. Позивач не погоджується з виконавчим написом також із мотивів безпідставності вимог про сплату боргу, оскільки такого у позивача перед відповідачем не існує в рамках договору фінансового лізингу № 792-LD від 04.09.2008 року.
06.01.2011 року ухвалою Господарського суду міста Києва було порушено провадження у справі № 13/627.
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 06.01.2011 року було залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, -ОСОБА_1, приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу (АДРЕСА_1).
Представник відповідача та третя особа в судове засідання не з'явилися, належних представників не направили, поважних причин неявки в судове засідання суду не повідомили, вимоги ухвали суду про порушення провадження у справі не виконали, хоча про час та місце розгляду справи належним чином повідомлені.
Суд приходить до висновку про можливість розгляду справи за наявними матеріалами в ній відповідно до ст.75 ГПК України.
Перед початком розгляду справи по суті представника позивача ознайомлено з його правами та обов'язками, відповідно до ст.ст. 20, 21, 22, 81-1 Господарського процесуального кодексу України.
Відповідно до вимог ст. 81-1 Господарського процесуального кодексу України, в судових засіданнях складені протоколи, які долучено до матеріалів справи.
Дослідивши і з'ясувавши всі обставини та матеріали справи, які мають значення для вирішення спору по суті, заслухавши пояснення сторін, господарський суд -
30.07.2008 між ТОВ “УніКредит Лізинг”(надалі -відповідач, лізингодавець) та ВАТ “Первомайський кар'єр “Граніт” (надалі -позивач, Лізингоодержувач) було укладено договір фінансового лізингу № 792-LD (надалі - Договір), відповідно до умов якого лізингодавець взяв на себе зобов'язання придбати предмет лізингу у власність від продавця (відповідно до встановлених лізингоодержувачем специфікацій та умов, передбачених у цьому договорі, зокрема, до додатку №1 до цього договору) та передати предмет лізингу у користування і лізингоодержувачу на строк та на умовах, визначених цим договором.
Ціна предмета лізингу визначена п.1.1. договору, що складала в еквіваленті 792 810,52 доларів США (на день укладення договору дорівнювало 3 845 686,00 грн.).
Згідно з п.1.3. договору, строк лізингу починається з дати передачі та закінчується в останню дату платежу, зазначену в додатку № 2 до цього Договору.
Пунктом 12.2. договору фінансового лізингу сторони передбачили, що в будь-який час дії або після настання випадку не виконання лізингодавець на власний розсуд може направити письмове повідомлення лізингоодержувачу та вимагати усунення порушення протягом строку, визначеного лізингодавцем в такому повідомленні.
Пунктом 12.3. договору, сторони дійшли згоди про те, що лізингодавець проголошує всі несплачені суми належними до сплати і у разі невиконання лізингоодержувачем зобов'язання по сплаті вище зазначених сум у строк, зазначений у письмовому повідомленні лізингодавця, а п.12.4. договору передбачили право лізингодавця розірвати цей договір та вимагати повернення предмета лізингу лізингоодержувачем в безспірному порядку на підставі виконавчого напису нотаріуса, якщо лізингоодержувач не сплатив лізинговий платіж згідно з додатком 2 цього договору повністю або частково та якщо прострочення платежу становить більше 30-ти календарних днів.
Пунктом 14.4 Договору визначено характер повідомлення сторін, а саме: всі повідомлення та інша інформація за цим договором повинні бути виконані письмово та надіслані в межах можливого поштою, телексом, телеграмою або факсом сторонам цього договору.
Сторонами судового процесу не надано суду жодних доказів того, що умови договору фінансового лізингу № 792-LD від 04.09.2008 року порушувалися позивачем або відповідачем; того, що цей договір є припиненим, розірваним чи визнаним в судовому порядку не дійсним. Отже, виконання зобов'язань сторін за цим договором тривають, про що підтвердив представник позивача в судовому засіданні.
01.12.2010 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 вчинено виконавчий напис про повернення лізингоодержувачем на користь лізингодавця об'єкти фінансового лізингу: транспортний засіб -екскаватор HITACHI моделі Zaxis 450 пряма лопата з донним розвантаженням, рік випуску 2008 рік, серійний номер НСМ1J100С00021891, № двигуна 609455, державний номер 47691АА, вартістю 2 484 170,00 грн.; Колісний навантажувач HITACHI моделі ZW 310, рік випуску 2008 рік, серійний номер RYU4HA00E00008249, номер двигуна 126602, тип державний номер 47475АА, вартістю 1 361 516,00 грн., що були передані в користування на підставі договору фінансового лізингу № 792-LD від 04.09.2008 року. Відповідно до цього виконавчого напису об'єкти фінансового лізингу підлягають вилученню та поверненню за невиплачені лізингові платежі з 31 березня 2010 року по 30 липня 2010 року за користування об'єктами лізингу в сумі 512 891,07 грн. - несплачені лізингові платежі, з яких відшкодування вартості об'єктів лізингу складає 256 384,40 грн.( з ПДВ), а винагорода -256 506,67 грн.
Виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 01.12.2010 року, зареєстрований за № 7835. Докази того, що на підставі цього виконавчого напису порушено виконавче провадження -в матеріалах справи відсутні.
Позивач надав суду докази (банківські платіжні доручення) в обґрунтування своїх доводів щодо відсутності прострочення виконання зобов'язання та відсутності у відповідача станом на дату вчинення виконавчого напису нотаріуса 01.12.2010 року безспірності вимоги і наявності боргу, що в свою чергу підтверджує відсутність умови вчинення виконавчого напису.
Відповідно до ст. 88 Закону України "Про нотаріат" (зі змінами та доповненнями), нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо надані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями не більше одного року. А згідно ст. 83 зазначеного вище закону, для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість.
В силу пунктів 282, 284 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України № 20/5 від 03.03.2004 р., для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, установлюється Кабінетом Міністрів України.
Пунктом 9 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого Кабінетом Міністрів України від 29.06.99р. №1172 з відповідними змінами встановлено, що для одержання виконавчого напису надаються: а) оригінал договору оренди; б) засвідчена стягувачем копія рахунка, надісланого боржникові з відміткою про непогашення заборгованості після вручення письмового попередження.
Як стверджує позивач, відповідачем не було вжито будь-яких заходів щодо попередження його як боржника з приводу наявності боргу за договором фінансового лізингу № 792-LD, в тому числі відповідач не надсилав позивачу жодних письмових повідомлень з приводу боргу як того вимагав п.14.4. та п. 12.3. договору фінансового лізингу № 792-LD.
У справі відсутні докази, що підтверджували б вручення письмового попередження позивачеві або заперечували твердження позивача.
Відповідно до ст. 22 ГПК України, сторони зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи.
Згідно зі ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.
Згідно з приписами ст. 34 ГПК України, господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи, а обставини, що відповідно до законодавства можуть бути підтверджені певними засобами доказування не можуть бути підтверджені іншими засобами доказування.
Зважаючи на вищевикладене, суд дійшов висновку, що позовні вимоги про скасування виконавчого напису нотаріуса, щодо виконання договору фінансового лізингу № 792-LD від 04.09. 2008 року є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.
Керуючись ст. ст. 32-34, 43, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -
1. Позов задовольнити.
2. Скасувати виконавчий напис № 7835 від 01.12.2010 року вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_1 на повернення лізингоодержувачем - Відкритим акціонерним товариством “Первомайський кар'єр Граніт” на користь лізингодавця - Товариства з обмеженою відповідальністю “УніКредит Лізинг” об'єкти фінансового лізингу: транспортний засіб -екскаватор HITACHI моделі Zaxis 450 пряма лопата з донним розвантаженням, рік випуску 2008 рік, серійний номер НСМ1J100С00021891, № двигуна 609455, державний номер 47691АА, вартістю 2 484 170,00 грн.; Колісний навантажувач HITACHI моделі ZW 310, рік випуску 2008 рік, серійний номер RYU4HA00E00008249, номер двигуна 126602, тип державний номер 47475АА, вартістю 1 361 516,00 грн., що були передані в користування на підставі договору фінансового лізингу № 792-LD від 04.09.2008 року
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.
Суддя І.Д. Курдельчук
дата складення 09.02.11