79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
01.02.11 Справа № 28/111
Львівський апеляційний господарський суд у складі колегії:
головуючого-судді Краєвської М.В.
суддів: Галушко Н.А.
Орищин Г.В.
розглянувши апеляційну скаргу В.о. заступника прокурора Львівської області від 16.12.2010 р. № 05/1-730 вих10
на рішення Господарського суду Львівської області від 23.11.2010 р.
у справі № 28/111
за позовом Заступника прокурора Львівської області в інтересах держави в особі Львівської обласної ради, м.Львів
до відповідача-1 Управління майном спільної власності Львівської обласної ради, м.Львів
до відповідача-2 ТзОВ “Готель Бутік”, м.Львів
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: 1) ТзОВ “Софтсерв”, с.Сокільники Пустомитівського р-ну Львівської обл.
2) ТзОВ “Бізнес Сіті Менеджмент”, м.Львів
3) ТзОВ “Клуб професійного футболу “Карпати”, м.Львів
4) ТзОВ “ТБ-Будінвест”, м.Львів
5) Підприємства “Гарант” Львівської обласної організації Українського товариства глухих, м.Львів
за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів:
1) Обласного комунального підприємства Львівської обласної ради “Бюро технічної інвентаризації та експертної оцінки”, м.Львів
2) Приватного нотаріуса Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_1, м. Львів
за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача-2 - ПАТ “Фольксбанк”, м.Львів
про визнання незаконним рішення конкурсної комісії з питань приватизації будівель та споруд колишньої бази відпочинку «Янів», що знаходиться по вул.Січових Стрільців, 3 в смт.Івано-Франкове Яворівського р-ну Львівської обл., зафіксованого в протоколі конкурсної комісії № 4 від 05.11.2007 р., в частині визнання переможцем конкурсу з приватизації будівель і споруд пл.2109, 3 кв.м, розміщених за вищевказаною адресою, ТзОВ “Готель Бутік”; визнання недійсним договору № 28/07 купівлі-продажу будівель та споруд колишньої бази відпочинку «Янів»від 16.11.2007 р., зареєстрованого в реєстрі за № 1933; застосування наслідків недійсності правочину
За участю представників:
від прокуратури Львівської області -Яворський Я.Т. (ст.прокурор відділу, службове посвідчення № НОМЕР_1 від 31.10.2007 р.);
від позивача -не з»явився;
від відповідача-1 -Шот О.Р. (начальник юридично-кадрового відділу, довіреність від 29.12.2010 р. № 2027 у матеріалах справи),
від відповідача-2 -Янковський В.Ю. (представник, довіреність від 25.10.2010 р. вих. № 25-10/1 у матеріалах справи, а.с.166, Том 1);
від третіх осіб на стороні позивача -не з»явилися;
від третіх осіб на стороні відповідачів - не з»явилися;
від третьої особи на стороні відповідача-2 -Кальмук Н.Б. (начальник юридичного відділу, довіреність від 09.11.2010 р. № 12-1/23460 у матеріалах справи, а.с.80)
Прокурору, представникам відповідачів і третьої особи роз”яснено їх права й обов”язки, передбачені ст.ст.22, 27, 29 ГПК України. Заяв про відвід суддів не поступало.
Оскільки ні прокурор, ні відповідачі, ні третя особа не заявляли клопотання про здійснення технічної фіксації судового процесу, то протокол судового засідання ведеться з дотриманням вимог ст.81-1 ГПК України без забезпечення повного фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.
Рішенням Господарського суду Львівської області від 23.11.2010 р. у справі № 28/111 (суддя Морозюк А.Я.) у задоволенні позову відмовлено повністю за безпідставністю.
В.о. заступника прокурора Львівської області з даним рішенням не погодився, подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення місцевого господарського суду скасувати та прийняти нове рішення, яким позов задоволити, з підстав неповного з»ясування обставин, що мають значення для справи, та неправильного застосування норм матеріального права.
Свої вимоги прокурор обгрунтовує тим, зокрема, що господарським судом не в повній мірі враховано обгрунтування третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача - ТзОВ “Клуб професійного футболу “Карпати”, яке на етапі проведення конкурсу запропонувало створити на базі відпочинку «Янів»сучасний спортивно-оздоровчий центр і надати його в 2012 році одному з учасників Євро-2012 в якості резиденції та тренувального штабу, інвестувати в розвиток більше 12 млн. грн., а конкурсною комісією було вирішено визнати переможцем лише суб»єкта, який запропонував найвищу ціну без врахування подальших додаткових умов; в умовах конкурсу, крім оплати, не було встановлено інших умов (ст.23 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" від 06.03.1992 р. № 2171-XII з наступними змінами та доповненнями (далі -Закон № 2171-XII)), об»єкт не підлягав відчуженню та передачі в оренду й ін.; при укладенні спірних правочинів було порушено принципи функціонування органів місцевого самоврядування, публічного порядку, внаслідок чого незаконно відчужено майно спільної власності територіальної громади області.
В судовому засіданні відповідачі просять рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення з підстав, викладених у їхніх відзивах на апеляційну скаргу.
В письмовому поясненні приватний нотаріус зазначає, що договір № 28/07 купівлі-продажу будівель та споруд колишньої бази відпочинку «Янів»від 16.11.2007 р. посвідчено згідно з вимогами чинного законодавства та просить розглядати апеляційну скаргу за його відсутністю (від 17.01.2011 р. вх. № 366).
Як встановлено судом першої інстанції, 13.06.2007 р. Львівською обласною радою прийнято рішення № 327 “Про затвердження Програми приватизації об'єктів спільної власності територіальних громад Львівської області на 2007-2008 роки та переліку об'єктів для приватизації” (а.с.14, Том 1), згідно з яким до переліку об'єктів (додаток 2 до рішення), які підлягають приватизації способом проведення конкурсу (а.с.15-16, Том 1), включено будівлі та споруди бази відпочинку “Янів” в смт.Івано-Франкове Яворівського р-ну загальною площею 2115,5 м2, ринкова вартість якого відповідно до висновку ТзОВ “Периметр” про вартість майна станом на 31.07.2007 р. становила 2 606 920,00 грн. без ПДВ (3 128 304,00 грн. з ПДВ) (а.с.18, Том 1).
Згідно з наказом Управління майном спільної власності Львівської обласної ради від 28.06.2007 р. № 27-в (а.с.17, Том 1) створено конкурсну комісію з питань приватизації будівель та споруд колишньої бази відпочинку “Янів”, що знаходиться за адресою: Львівська обл., Яворівський р-н, смт.Івано Франкове, вул.Січових Стрільців, 3. Згідно з ст.18 Закону № 2171-XII до повноважень конкурсної комісії відносяться питання відбору покупців, визначення умов та термінів проведення конкурсу, а також визначення попереднього та остаточного переможця конкурсу.
На першому засіданні конкурсної комісії з питань приватизації будівель та споруд колишньої бази відпочинку "Янів", що знаходиться за адресою: Львівська обл., Яворівський р-н, смт.Івано Франкове, вул.Січових Стрільців, 3, яке відбулося 21.08.2007 р. (протокол від 21.08.2007 р. № 1), ухвалено провести конкурс з наступними умовами продажу:
- найвища запропонована ціна;
- забезпечення благоустрою прилеглої території;
- питання користування земельною ділянкою покупцем об'єкта вирішується самостійно в межах чинного законодавства;
- якщо переможець конкурсу відмовився від укладення договору купівлі-продажу об'єкта, застава йому не повертається;
- об'єкт не підлягає відчуженню та передачі в оренду іншим юридичним чи фізичним особам без збереження зобов'язань, на яких його було придбано;
- збереження (переукладення) діючих договорів оренди;
- покупець зобов'язаний відшкодувати вартість невід'ємних поліпшень орендарю;
- покупець зобов'язаний протягом 30 календарних днів з дати оформлення договору купівлі-продажу укласти з Управлінням майном спільної власності Львівської обласної ради договір оренди майна, яке знаходиться за адресою об'єкту продажу (згідно з переліком, визначеним технічною документацією);
- здійснення заходів щодо захисту навколишнього природного середовища, дотримання екологічних норм чи досягнення найкращих екологічних наслідків експлуатації об'єкта;
- оплата за придбаний об'єкт здійснюється у строки, передбачені чинним законодавством. Засоби платежу: перерахунок грошових коштів в національній валюті на рахунок продавця (а.с.21-23, Том 1).
Зазначений протокол від 21.08.2007 р. № 1 затверджений наказом Управління майном спільної власності Львівської обласної ради від 21.08.2007 р. № 35-в (а.с.20, Том 1).
Відповідно до ст.15 Закону № 2171-XII здійснено відповідну публікацію в газеті “За вільну Україну плюс” від 27.09.2007 р. № 38 (а.с.24, Том 1).
Для участі в конкурсі було подано 6 заяв з конкурсними пропозиціями та запропоновано ціни: від ТзОВ "Софтсерв" 3 130 000,00 грн., від ТзОВ "Бізнес Сіті Менеджмент" 3 150 000,00 грн., від підприємства "Гарант" Львівської обласної організації Українського товариства глухих 3 228 304,00 грн., від ТзОВ "Клуб професійного футболу "Карпати" 18.10.2007 р. 3 500 000,00 грн., від ТзОВ "ТБ-Будінвест" 18.10.2007 р. 4 000 000,00 грн. та від ТзОВ "Готель "Бутік" 18.10.2007 р. 3 200 000,00 грн.
За результатами аналізу поданих документів попереднім переможцем конкурсу з приватизації будівель та споруд колишньої бази відпочинку “Янів” визнано ТзОВ “ТБ-Будінвест”, яке запропонувало найвищу ціну за об'єкт приватизації (протокол конкурсної комісії від 29.10.2007 р. № 3), відповідно наказом від 30.10.2007 р. № 60-в Управлінням майном спільної власності Львівської обласної ради затверджено протокол конкурсної комісії від 29.10.2007 р. № 3 про оголошення попереднього переможця конкурсу.
Однак відповідно до п.4 ст.18 Закону № 2171-XII учасниками конкурсу на розгляд комісії було подано додаткові пропозиції, а саме: запропоновано ціни: підприємством "Гарант" Львівської обласної організації Українського товариства глухих 02.11.2007 р. 4 100 000,00 грн, ТзОВ "Клуб професійного футболу "Карпати" 12.11.2007 р. 4 500 000,00 грн., ТзОВ "ТБ-Будінвест" 02.11.2007 р. 5 500 000,00 грн., ТзОВ "Готель Бутік" 02.11.2007 р. 5 750 000,00 грн.
Згідно з протоколом конкурсної комісії від 05.11.2007 р. № 4, затвердженого наказом Управління майном спільної власності Львівської обласної ради від 08.11.2007 р. №61-в, остаточним переможцем конкурсу конкурсною комісією визнано ТзОВ “Готель Бутік”, яке запропонувало наступні умови:
- запропонована ціна 5 750 000 грн.;
- інвестування в розвиток об'єкту не менше 7 000 000 грн.;
- забезпечення благоустрою прилеглої території;
- самостійно вирішити питання користування земельною ділянкою в межах чинного законодавства;
- в разі перемоги укласти договір купівлі-продажу на даний об'єкт;
- збереження (переукладення) діючих договорів оренди;
- відшкодування вартості невід'ємних поліпшень орендарю;
- протягом 30 календарних днів з дати оформлення договору купівлі-продажу укласти договір оренди майна, яке знаходиться за адресою об'єкту продажу з Управлінням майном спільної власності Львівської обласної ради;
- цілковито і повністю здійснити заходи щодо захисту навколишнього природного середовища, дотримання екологічних норм чи досягнення найкращих екологічних наслідків експлуатації об'єкта;
- проведення платежів за придбаний об'єкт у строки, передбачені договором купівлі-продажу та чинним законодавством у національній валюті.
Розглянувши апеляційну скаргу, вивчивши матеріали справи, оцінивши наявні в ній докази, заслухавши пояснення учасників судового процесу, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Львівської області від 23.11.2010 р. у справі № 28/111 слід залишити без змін, а апеляційну скаргу В.о. заступника прокурора Львівської області - без задоволення.
При цьому колегія виходила з наступного.
Відповідно до ст.3 Закону № 2171-XII приватизація об'єктів малої приватизації здійснюється шляхом: викупу; продажу на аукціоні, за конкурсом.
Приписами ст.14 Закону № 2171-XII встановлено, що продаж об'єктів малої приватизації за конкурсом полягає у передачі права власності покупцю, який запропонував найкращі умови подальшої експлуатації об'єкта або за рівних умов - найвищу ціну.
Конкурс здійснюється у два етапи. На першому етапі оголошується попередній переможець конкурсу. Інформація про його пропозиції доводиться до всіх учасників конкурсу. Якщо протягом п'яти робочих днів від них не надійдуть додаткові пропозиції, то попередній переможець оголошується остаточним переможцем. За наявності інших пропозицій проводиться додаткове засідання конкурсної комісії, яка розглядає додаткові пропозиції учасників конкурсу та визначає остаточного переможця, відповідно до ст.18 Закону № 2171-XII.
Отже, з наведеного вбачається, що здійснення процедури приватизації будівель та споруд колишньої бази відпочинку “Янів”, яка знаходиться за адресою: вул.Січових Стрільців, 3 смт.Івано-Франкове Яворівського р-ну Львівської обл., проведено з дотриманням вимог приписів Закону № 2171-XII. При визначенні попереднього й остаточного переможця конкурсу комісія керувалась одним і тим же критерієм - найвищою запропонованою ціною відповідно до приписів ст.14 Закону № 2171-XII. Тому позовна вимога щодо визнання незаконним рішення конкурсної комісії з питань приватизації будівель та споруд колишньої бази відпочинку “Янів”, що в смт.Івано- Франкове Яворівського р-ну Львівської обл. на вул.Січових Стрільців, 3, зафіксованого у протоколі конкурсної комісії № 4 від 05.11.2007 р., в частині визначення переможцем конкурсу з приватизації будівель та споруд площею 2109,3 кв.м, розміщених за вищевказаною адресою, ТзОВ “Готель Бутік”, підставно не задоволена.
Відповідно до п.п.1, 2 ст.23 Закону № 2171-XII право власності на державне майно підтверджується договором купівлі-продажу, який укладається між покупцем та уповноваженим представником відповідного органу приватизації, а також актом приймання-передачі зазначеного майна. Договір купівлі-продажу державного майна підлягає нотаріальному посвідченню та у випадках, передбачених законом, державній реєстрації.
На виконання наказу Управління майном спільної власності Львівської обласної ради від 08.11.2007 № 61-в, між переможцем конкурсу ТзОВ "Готель Бутік" (Покупець) в особі директора Романюка Ю.К., що діє на підставі Статуту, та Управлінням майном спільної власності Львівської обласної ради (Продавець) в особі начальника юридичного відділу Редько І.О., що діє на підставі довіреності, укладено договір № 28/07 купівлі-продажу будівель та споруд від 16.11.2007 р., який посвідчено приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_1 за реєстровим № 1933, та зареєстровано в Державному реєстрі правочинів за № 2500179, що підтверджується Витягом з Державного реєстру правочинів № 4975839 від 16.11.2007 р. За цим договором Продавець зобов'язується передати у власність Покупцю будівлі та споруди загальною площею 2109,3 кв.м, які розташовані за адресою: Львівська обл., Яворівський р-н, смт.Івано Франкове, вул.Січових Стрільців, 3, що становить 96/100 ідеальних часток. Право власності на підставі вказаного договору купівлі-продажу було зареєстровано за ТзОВ “Готель Бутік” в Обласному комунальному підприємстві Львівської обласної ради “Бюро технічної інвентаризації та експертної оцінки” 28.01.2008 р., що підтверджується Витягом № 17519375 про реєстрацію права власності на нерухоме майно.
Договором купівлі-продажу № 28/07 у розділі 4 передбачено ряд обов'язків покупця. За результатами перевірки виконання умов договору купівлі-продажу Управлінням майном спільної власності Львівської обласної ради встановлено, що ТзОВ “Готель Бутік” умови виконано. 15.01.2008 р. складено акт приймання-передачі будівель та споруд колишньої бази відпочинку “Янів”, яка знаходиться за адресою: Львівська обл., Яворівський р-н, смт.Івано Франкове, вул.Січових Стрільців, 3, який підтверджує той факт, що Продавець передав а Покупець прийняв вищезазначене майно і сторони одна до одної претензій відносно складу, стану та ціни продажу об'єкта не мають. Вартість об'єкта сплачена Покупцем повністю.
Також судами обох інстанцій встановлено, що в подальшому викуплене майно було передано ТзОВ “Готель Бутік” в іпотеку ВАТ “Електрон Банк” (правонаступником якого є ПАТ “Фольксбанк” згідно з п.1.1 статуту ПАТ “Фольксбанк”, затвердженого у новій редакції 09.09.2009 р.) на підставі іпотечного договору від 29.05.2008 р., посвідченого нотаріально за реєстровим № 1715, в якості забезпечення зобов'язань по кредитному договору № KF49504 від 29.05.2008 р.
Приписами ч.1 ст.215 ЦК України встановлено, що підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою-третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу, а саме:
1. Зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства.
2. Особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності.
3. Волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі.
5. Правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.
6. Правочин, що вчиняється батьками (усиновлювачами), не може суперечити правам та інтересам їхніх малолітніх, неповнолітніх чи непрацездатних дітей.
З матеріалів справи не вбачається, що сторони договору № 28/07 купівлі-продажу будівель та споруд від 16.11.2007 р. при його укладенні порушили вимоги ст.ст.203, 215, 228 ЦК України. Під час здійснення процедури приватизації будівель та споруд колишньої бази відпочинку "Янів" не було жодних порушень публічного порядку, порядок приватизації відповідав вимогам Закону № 2171-XII.
Щодо посилання в позовній заяві на ст.638 ЦК України, слід зазначити наступне.
Стаття 628 ЦК України передбачає, що зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.
Таким чином, посилання заступника прокурора на ст. 638 ЦК України не може бути підставою визнання недійсним договору купівлі продажу будівель та споруд від 16.11.2007 р. № 28/07, оскільки за змістом ст. 638 ЦК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.
Отже, не підлягає задоволенню вимога Заступника прокурора Львівської області про визнання недійсним договору купівлі-продажу № 28/07 будівель та споруд колишньої бази відпочинку “Янів”, що в смт.Івано Франкове Яворівського р-ну Львівської обл. на вул.Січових Стрільців, 3, загальною площею 2109,3 кв.м., укладеного 16.11.2007 між Управлінням майном спільної власності Львівської обласної ради та ТзОВ “Готель Бутік”, посвідчений того-ж дня приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_1 та зареєстрований у реєстрі за № 1933.
Як наслідок не підлягає і задоволенню вимога Заступника прокурора Львівської області про застосування відповідно до ч.1 ст.216 ЦК України наслідків недійсності правочину у вигляді зобов'язання ТзОВ “Готель Бутік” передати спірні будівлі та споруди колишньої бази відпочинку “Янів” в смт.Івано Франкове Яворівського р-ну на вул.Січових Стрільців, 3 загальною площею 2109, 3 кв.м Львівській обласній раді та привести їх у попередній стан.
Враховуючи наведене, під час здійснення процедури приватизації будівель і споруд колишньої бази відпочинку “Янів”, яка знаходиться за адресою: вул.Січових Стрільців, 3, смт.Івано-Франкове, Яворівського р-н, Львівська обл., порядок приватизації та укладення договору купівлі-продажу відповідав вимогам Закону № 2171-XII.
Таким чином, висновок суду першої інстанції про повну відмову в позові є правильним.
Отже, з огляду на вищевикладене, колегія Львівського апеляційного господарського суду вважає, що рішення Господарського суду Львівської області відповідає матеріалам справи, грунтується на чинному законодавстві, доводи скаржника документально необгрунтовані, не базуються на законодавстві, що регулює дані правовідносини, а тому не визнаються такими, що можуть бути підставою для скасування чи зміни оскаржуваного рішення.
Керуючись ст.ст.99, 101, 103, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд
1. Рішення Господарського суду Львівської області від 23.11.2010 р. у справі № 28/111 залишити без змін, а апеляційну скаргу В.о. заступника прокурора Львівської області - без задоволення.
2. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.
3. Постанова може бути оскаржена в касаційному порядку.
4. Справу повернути в місцевий господарський суд.
Головуючий-суддя М.В.Краєвська
Суддя Н.А.Галушко
Суддя Г.В.Орищин