ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД _________________________________________________________________________________________
"24" січня 2008 р.
Справа № 22/250-07-6133
Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
Головуючого судді: Л.В. Поліщук
Суддів: Л.І. Бандури, Л.І. Бойко.
Згідно розпорядження голови Одеського апеляційного господарського суду № 14 від 21.01.2008р. проведено заміну у складі колегії: замінено суддю В.Б. Туренко на суддю Л.І. Бойко.
При секретарі судового засідання -О.О. Соломахіній.
Представники сторін в судове засідання не з'явились, про дату, час і місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином.
Розглянув у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу
ОСОБА_1
на рішення господарського суду Одеської області від 21.09.2007р.
у справі № 22/250-07-6133
за позовом ОСОБА_1;
ОСОБА_2
до ОСОБА_3; ОСОБА_4;
ОСОБА_5; ОСОБА_6, ОСОБА_7, ТОВ «Агротех»
3-і особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача: Березовської райдержадміністрації Одеської області
про зобов'язання вчинити певні дії,
встановив:
ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулись до господарського суду з позовом до ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 про визнання недійсними установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю «Агротех», зареєстрованого Березовською районною адміністрацією Одеської області від 28.01.2002р. за № 04056888Ю0010310, а також змін до них, згідно нової редакції статуту товариства, зареєстрованого 21.12.2004р. за № 000032. Позов мотивовано тим, що відповідачі по справі порушили вимоги Закону України «Про господарські товариства» від 19.09.1991р. №1576-ХІІ (з наступними змінами та доповненнями) щодо порядку створення та внесення змін до установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю «Агротех».
Ухвалою від 26.07.2007р. господарським судом Одеської області порушено провадження у справі № 22/249-07-6132.
Одночасно, ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулись до господарського суду з позовом до ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 про зобов'язання до вчинення певних дій, а саме: скасувати державну реєстрацію статуту ТОВ «Агротех», зареєстрованого Березовською районною адміністрацією Одеської області від 28.01.2002р. за №04056888Ю0010310; зобов'язати державного реєстратора Березовської районної адміністрації Одеської області внести відповідний запис до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців про скасування державної реєстрації ТОВ «Агротех» фактично створеного внаслідок реорганізації ВАТ «Березівський райпостач»; відновити державну реєстрацію ВАТ «Березівський райпостач», а також майнові та корпоративні права позивачів. Позов мотивовано тим, що відповідачами, які є акціонерами ВАТ «Березівський райпостач», порушені права та охоронювані законом інтереси інших акціонерів ВАТ «Березівський райпостач» та вимог Закону України «Про господарські товариства» від 19.09.1991р. №1576-ХІІ (з наступними змінами та доповненнями) щодо порядку здійснення змін організаційно-правової форми господарського товариства.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 26.07.2007р. порушено провадження у справі № 22/250-07-6133.
За клопотанням позивача ухвалою господарського суду Одеської області від19.09.2007р. справи № 22/250-07-6133 та № 22/249-07-6132 об'єднанні для подальшого розгляду в межах однієї справи та присвоєний № 22/250-07-6133 (а.с.166).
Рішенням господарського суду Одеської області від 21.09.2007р. (суддя Л.О. Торчинська) у задоволенні позову відмовлено у повному обсязі. Рішення мотивовано тим, що статтею 256 ЦК України, встановлено, що позовна давність - це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу. 28.01.2002р. були зареєстровані зміни, пов'язані з реорганізацією ВАТ «Березівський райпостач» у ТОВ «Агротех». Позивачі не надали до суду доказів в підтвердження факту, що вони дійсно не знали чи не могли знати про своє порушене право, а лише випадково 24.04.2007р., дізнались про реорганізацію ВАТ «Березівський райпостач» в ТОВ «АГРОТЕХ». Тому, датою початку перебігу строку позовної давності необхідно вважати 19.12.2001р., коли загальними зборами акціонерів було прийняте рішення про реорганізацію товариства. Згідно ч. 3 ст. 267 ЦК України позовна давність застосовується судом лише за заявою сторони у спорі, зробленою до винесення ним рішення. Сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.
ОСОБА_1, не погоджуючись з прийнятим судом рішенням, звернувся із апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати, задовольнити позов з урахуванням уточнених вимог. Апеляційна скарга мотивована тим, що в межах об'єднаної ухвалою суду від 19.09.2007р. справи позивачами 21.09.2007р. було подано до господарського суду заяву за вх. № 21933 про уточнення позовних вимог, відповідно до якої позивачі в остаточній редакції позову просили суд: визнати недійсним договір про створення ТОВ «Агротех», підписаний 19.12.2001р. між ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 та ОСОБА_6; визнати недійсним протокол засновників ТОВ «Агротех» № 1 від 19.12.2001р. підписаний ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 та ОСОБА_6; визнати недійсним Статут ТОВ «Агротех» зареєстрований Березівською районною державною адміністрацією Одеської області в редакції від 28.01.2001р. за № 04056888Ю0010310; визнати недійсним Статут ТОВ «Агротех» (нова редакція), зареєстрований Березівською районною державною адміністрацією Одеської області в редакції від 21.12.2004р. за № 000032. Також позивачі з урахуванням суб'єктного складу учасників спірних правовідносин і вимог ст.ст. 24, 27 ГПК України просили суд залучити в якості інших відповідачів по справі одного з учасників створеного господарського товариства ОСОБА_7, ТОВ «Агротех», та в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів - Березівську районну державну адміністрацію Одеської області, якою здійснено реєстрацію оспорюваних статутних документів. Але, господарським судом Одеської області під час розгляду даної справи та ухваленні рішення не були враховані уточнені позовні вимоги і клопотання. Суд фактично ухилився від розгляду спірних правовідносин, що виникли між сторонами по справі, та заявлених позовних вимог, пославшись на пропуск позивачами строку позовної давності на підставі лише пояснень відповідачів про повідомлення дати проведення загальних зборів ВАТ «Березівський райпостач» у місцевій газеті «Степовий Маяк». Тобто, суд дійшов висновку, що позивачів було своєчасно проінформовано про реорганізацію ВАТ «Березівський райпостач» у ТОВ «Агротех», а тому вони не могли не знати про фактичну дату порушення їх прав та охоронюваних законом інтересів.
Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, апеляційна інстанція вважає, що рішення господарського суду підлягає скасуванню, виходячи із наступного.
Відмовляючи в позові, суд послався тільки на пропуск строку позовної давності згідно статей 257, 267, ЦК України, не розглянувши спір по суті заявлених вимог. Більш того, суд не розглянув взагалі заяву позивачів про уточнення позовних вимог та залучення інших відповідачів, яка була подана до канцелярії суду вх. № 21933 21.09.2007р. о 14.00, тобто до прийняття рішення зі справи 21.09.2007р. о 15.00, чим порушив права заявників, передбачені ст. 22 ГПК України.
Скаржник в судовому засіданні апеляційної інстанції 06.12.2007р. наполягав на розгляді уточнених позовних вимог.
Враховуючи викладені обставини та керуючись положеннями ст. 101 ГПК України, апеляційна інстанція за наявними у справі і додатково поданими на вимогу суду доказами повторно розглядає справу.
ОСОБА_1 і ОСОБА_2, як акціонери ВАТ «Березівський райпостач», звернулися до ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 і ОСОБА_6 з позовом та уточненням до нього про:
- визнання недійсним договору про створення ТОВ «Агротех», підписаного відповідачами 19.12.2001р.;
- визнання недійсним протоколу засновників ТОВ «Агротех» № 1 від 19.12.2001р., підписаного відповідачами;
- визнання недійним Статутут ТОВ «Агротех», зареєстрованого Березівською райдержадміністрацією Одеської області в редакції від 28.01.2001р. № 04056888 Ю 0010310;
- визнання недійсним Статуту ТОВ «Агротех» (нова редакція), зареєстрованого Березівською райдержадміністрацією Одеської області в редакції від 21.12.2004р. № 000032.
Одночасно позивачі просили залучити в якості іншіх відповідачів ОСОБА_7, який є учасником ТОВ «Агротех», саме ТОВ «Агротех» і в якості 3-і особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів Березівську райдержадміністрацію Одеської області.
Ухвалою від 06.12.2007р. Одеський апеляційний господарський суд задовольнив клопотання позивачів і залучив вищевказаних фізичну і юридичних осіб до участі у справі.
Свої вимоги позивачі обґрунтовують тим, що їх, як акціонерів ВАТ «Березівський райпостач», було позбавлено права приймати участь у загальних зборах товариства 19.12.2001р., на яких вирішувалось питання реорганізації ВАТ «Березівський райпостач» у ТОВ «Агротех», і у загальних зборах 21.12.2004р., де було прийнято рішення про реорганізацію ТОВ «Агротех», збільшення статутного фонду, перерозподілу прибутку і прийняття нової редакції ТОВ «Агротех», оскільки жодного повідомлення про проведення зборів і реорганізацію товариства їм не надходило.
Про вищевказані зміни позивачі довідалися лише 20.04.2007р. внаслідок отримання повідомлення ТОВ «Агротех» про скликання чергових загальних зборів членів і засновників товариства (а.с.38, 39).
Статут ВАТ «Березівський райпостач» зареєстровано Березівською райдержадміністрацією 23.10.1995р. № 118, згідно якого вказане товариство утворено за рішенням регіонального відділення Фонду державного майна України в Одеській області шляхом реорганізації Березівського міжрайонного підприємства матеріально-технічного та сервісного обслуговування у відкрите акціонерне товариство із статутним фондом у розмірі 198740,00грн. Відповідно до розділів 10, 11 вказаного Статуту внесення змін у Статут та припинення діяльності товариства є компетенцією загальних зборів акціонерів, причому рішення з цих питань приймається більшістю в 3/4 голосів акціонерів, присутніх на зборах. Згідно п. 8.2.8 Статуту акціонери вважаються проінформованими про скликання загальних зборів, якщо про дату і місце проведення зборів і порядку денному повідомлялось в трьох центральних газетах за 45 днів до початку і протягом цього часу дата не змінювалась, а також товариство направило цю інформацію особисто кожному держателю іменних акцій.
Відповідачі не надали доказів, що при реорганізації в 2001 році ВАТ «Березівський райпостач» в ТОВ «Агротех» взагалі проводились з цього питання збори, акціонери були належним чином повідомлені про проведення загальних зборів і прийнято відповідне рішення згідно вищевказаних положень Статуту. Посилання відповідачів на те, що інформація про дату загальних зборів була опублікована в місцевій газеті «Степовий маяк», а тому акціонери не могли не знати про дату проведення зборів, не підтверджена ніякими доказами. Отже, місцевий господарський суд безпідставно зробив висновок, що позивачі не могли не знати про фактичну дату порушення їх прав та охоронюваних законом інтересів, і відмовив в задоволенні позову у зв'язку з пропуском строку згідно ст. 256, 257, ч. 3 ст. 267 ЦК України, якими передбачено, що позовна давність -це строк, у межах якого особа може звернутися до суду з вимогою про захист свого цивільного права або інтересу, загальний строк позовної давності складає три роки, і сплив позовної давності, про застосування якої заявлено стороною у спорі, є підставою для відмови у позові.
19.12.2001р. громадяни ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6 виступили засновниками товариства з обмеженою відповідальністю «Агротех», про що ними було складено та підписано договір про створення вказаного товариства.
В розділі 2 зазначеного договору для забезпечення початку роботи і подальшого розвитку товариства його статутний фонд засновниками встановлений у розмірі 198740,0грн. (як і статутний фонд ВАТ «Березівський райпостач»), який формується за рахунок коштів засновників у розмірі 122784,50грн. та коштів колишніх акціонерів ВАТ «Березівський райпостач», - членів ТОВ «Агротех», у розмірі 75939,0грн.
Того ж дня, 19.12.2001р., відповідачами були проведені загальні збори засновників ТОВ «Агротех», згідно порядку денному яких розглянуті наступні питання:
1. Про реорганізацію ВАТ «Березівський райпостач» у ТОВ «Агротех»;
2. Про затвердження балансу передачі;
3. Про порядок обміну акцій на довідки про частку долі акціонерів в товаристві з обмеженою відповідальністю;
4. Про затвердження кандидатури керівника ТОВ «Агротех».
За результатами обговорення вищеперелічених питань чотирма з 172 акціонерів ВАТ «Березівський райпостач» складено протокол засновників ТОВ «Агротех» №1 від 19.12.2001р. та вирішено у місячний строк зареєструвати ТОВ «Агротех» із здійсненням передачі майна акціонерного товариства новоствореному суб'єкту господарювання.
Згідно статуту ТОВ «Агротех», зареєстрованого 28.01.2001р. за №04056888Ю0010310 органом державної реєстрації, товариство визначено в якості правонаступника прав та обов'язків ВАТ «Березівський райпостач», створеного внаслідок реорганізації останнього та на базі майна акціонерного товариства, вартість якого на момент державної реєстрації ТОВ «Агротех» складала 198740,0грн. При цьому, в якості засновників товариства приведеною редакцією статуту ТОВ «Агротех» було визначено лише відповідачів.
Незважаючи на те, що статут ТОВ «Агротех» в редакції від 28.01.2001р. №04056888Ю0010310 містить посилання на учасників товариства ("сільськогосподарські виробники Березівського району"), але коло вказаних суб'єктів статутом товариства не визначено, чим фактично позбавлено інших 168 акціонерів ВАТ «Березівський райпостач» не тільки їх корпоративних, але й майнових прав.
В подальшому, зборами засновників ТОВ «Агротех» від 18.11.2004р. було прийняте рішення про внесення змін у статут товариства, у зв'язку з чим Березівською районною державною адміністрацією Одеської області 21.12.2004р. зареєстровано за № 000032 статут ТОВ «Агротех» в новій редакції.
Як вбачається із змісту статуту ТОВ «Агротех» в редакції від 21.12.2004р. № 000032, збільшена кількість засновників товариства з 4-х до 5-ти осіб, а саме, до кола засновників товариства залучено гр. ОСОБА_7.
Інших акціонерів ВАТ «Березівський райпостач» статутом ТОВ «Агротех» в редакції від 21.12.2004р. № 000032 визначено в якості учасників товариства (розділ 15 статуту) з правом на частину прибутку від діяльності товариства пропорційно розміру їх часток (долі) у майні ТОВ «Агротех».
Однак в п. 1.6 статуту ТОВ «Агротех» в редакції від 21.12.2004р. №000032 долі засновників товариства визначені наступним чином: за Карабановим В.В. доля в прибутку товариства закріплена у розмірі 60%; за ОСОБА_3 - 15%; за ОСОБА_4 - 15%; за ОСОБА_5. - 8%; за ОСОБА_6 - 2% . Всього 100%.
Таким чином, внаслідок реорганізації ВАТ «Березівський райпостач» у ТОВ «Агротех» 167 акціонерів ВАТ «Березівський райпостач», у тому числі позивачі по даній справі, фактично були позбавлені своїх майнових прав (часток у майні товариства) та охоронюваних законом інтересів щодо участі у справах товариства та отримання частини прибутку (дивідендів).
Про вищезазначені порушення позивачі, як акціонери ВАТ «Березівський райпостач», довідалися лише 20.04.2007р., внаслідок отримання повідомлення ТОВ «Агротех»'про скликання чергових загальних зборів членів і засновників товариства. Доказів, які б спростовували б ці обставини, відповідачі не надали.
Таким чином, із матеріалів справи вбачається, що загальні збори, на яких би вирішувалося питання про реорганізацію ВАТ «Березівський райпостач» в ТОВ «Агротех» взагалі не скликалися і не проводилися в 2001 році, що є порушенням вимог статей 41-43 Закону України «Про господарські товариства», а тому позов про визнання недійсними договору про створення ТОВ «Агротех» від 19.12.2001р., укладений громадянами ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5. і ОСОБА_6, в якому зазначено, що статутний фонд формується за рахунок коштів засновників і акціонерів ВАТ «Березівський райпостач», рішення засновників ТОВ «Агротех» про реорганізацію ВАТ «Березівський райпостач» в ТОВ «Агротех», оформлене протоколом № 1 від 19.12.2001р., Статут ТОВ «Агротех», зареєстрований Березівською райдержадміністрацією Одеської області від 28.01.2002р. №04056888Ю0010310 і Статут ТОВ «Агротех» (нова редакція), зареєстрований Березівською районною державною адміністрацією Одеської області від 21.12.2004р. № 000032, підлягає задоволенню.
Керуючись ст.ст. 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів -
постановила:
Рішення господарського суду Одеської області від 21.09.2007р. у справі № 22/250-07-6133 скасувати.
Позов задовольнити.
Визнати недійсним договір про створення товариства з обмеженою відповідальністю «Агротех», підписаний 19.12.2001р. між ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5. та ОСОБА_6
Визнати недійсним рішення, оформлене протоколом № 1 засновників ТОВ «Агротех» від 19.12.2001р., підписане ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5., ОСОБА_6
Визнати недійсним Статут ТОВ «Агротех», зареєстрований Березівською радержадміністрацією Одеської області від 28.01.2002р. №04056888Ю0010310.
Визнати недійсним Статут ТОВ Агротех» в новій редакції, зареєстрований Березівською районною державною адміністрацією Одеської області від 21.12.2004р. № 000032.
Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом одного місяця з дня набрання постанови законної сили.
Головуючий суддя Л.В. Поліщук
Суддя Л.І. Бандура
Суддя Л.І. Бойко