12 січня 2011 року м. ПолтаваСправа № 2а-6598/10/1670
Колегія суддів Полтавського окружного адміністративного суду у складі:
головуючого судді - Єресько Л.О.,
суддів - Костенко Г.В. , Удовіченка С.О. ,
при секретарі - Курбалі А.В.,
за участю:
позивача - ОСОБА_1
представника відповідача - Потапової Д.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Військового інституту телекомунікацій та інформатизації НТУУ "КПІ", начальника Військового інституту телекомунікацій та інформатизації НТУУ "КПІ" - генерал - майора Міночкіна А.І. про визнання неправомірним та скасування наказу, зобов"язання вчинити дії, -
16 грудня 2010 року ОСОБА_1 (надалі - позивач) звернувся до Полтавського окружного адміністративного суду з адміністративним позовом до Військового інституту телекомунікацій та інформатизації Національного технічного університету України «Київський політехнічний інститут» (наділі - відповідач або ВІТІ НТУУ «КПІ») , яким просив встановити відсутність повноважень у начальника ВІТІ НТУУ «КПІ» на здійснення звільнення його з посади доцента кафедри (бездротових технологій у військових телекомунікаційних системах та мережах) факультету (засобів військового зв'язку) ВІТІ НТУУ «КПІ» без відповідного наказу Першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України або вищої посадової особи, що має на це право. Також просив визнати нечинним та скасувати добовий наказ начальника ВІТІ НТУУ «КПІ»по стройовій частині від 02.11.2010 р. № 215 в частині, що стосується зміни його правового статусу та правових відносин шляхом протиправного виведення його за штат інституту без звільнення з посади доцента вищевказаної кафедри, зобов'язати відповідача поновити його у всіх правах, які він мав станом на 01.11.2010 року, шляхом офіційного визнання його правового статусу як науково-педагогічного працівника, який обіймає посаду та виконує посадові обов'язки доцента зазначеної кафедри, та довести цю інформацію до його прямих начальників. Одночасно просив зобов'язати відповідача утриматися від вчинення будь-яких протиправних або протизаконних дій щодо зміни його правового статусу шляхом зміни його правових відносин та зобов'язати відповідача компенсувати йому всі витрати, пов'язані із відстоюванням своїх прав у суді.
В обґрунтування своїх вимог, зокрема, зазначав, що був призначений на посаду наказом Першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України, а згідно Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу», Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України»звільнення військовослужбовців офіцерського складу з посади здійснюється наказом по особовому складу тієї ж особи, якою було здійснено призначення на посаду. Таким чином, добовий наказ по стройовій частині від 02.11.2010 р. № 215, що був винесений начальником ВІТІ НТУУ «КПІ», особою, яка не входить до Номенклатури посад для призначення осіб офіцерського складу наказами по особовому складу, є протиправним та виходить за межі повноважень начальника інституту, у зв'язку з чим порушені його права та законні інтереси.
В судовому засіданні позивач підтримав вимоги позовної заяви та просив їх задовольнити.
Представник відповідача Військового інституту телекомунікацій та інформатизації НТУУ "КПІ" в судовому засіданні просила відмовити у його задоволенні. В обґрунтування своїх заперечень зазначала, що начальник ВІТІ НТУУ «КПІ»при винесені оскаржуваного наказу діяв на підставі та в межах повноважень, наданих йому чинним законодавством. А саме, відповідно до п. 116 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України у разі не вирішення питання щодо подальшого використання вивільнених військовослужбовців до кінця встановленого строку проведення розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, вони зараховуються у розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на ці посади. А до того часу військовослужбовець, якого звільнено з посади, вважається таким, що перебуває у розпорядженні відповідного командира (начальника) військової частини, у списках якої він перебуває, з дня, що настає за днем звільнення, та до дня, з якого він приступив до виконання обов'язків за новою військовою посадою, на яку його призначено (до дня зарахування у розпорядження посадової особи, яка має право призначення на посаду). Таким чином, до моменту прийняття відповідного рішення про зарахування позивача у розпорядження уповноваженої на це посадової особи чи призначення на відповідну посаду, ОСОБА_1 має перебувати у розпорядженні відповідного командира (начальника) військової частини, у списках якої він перебуває, тобто начальника інституту, про що і йдеться в оскаржуваному наказі.
Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 29.12.2010 року до участі в справі в якості другого відповідача було залучено начальника ВІТІ НТУУ «КПІ»- генерал -майора Міночкіна А.І.
Другий відповідач в судове засідання не з'явився, хоча був повідомлений про час та місце розгляду справи, надав суду клопотання з проханням проводити розгляд справи у його відсутності у зв'язку з неможливістю прибути у судове засідання через перебування у відпустці, про що надав копію наказу.
В письмових запереченнях просив відмовити у задоволенні вимог позовної заяви, посилаючись на їх безпідставність.
Згідно ч. 4 ст. 128 Кодексу адміністративного судочинства України у разі неприбуття відповідача - суб'єкта владних повноважень належним чином повідомленого про час та місце судового розгляду, без поважних причин або без повідомлення ним про причини неприбуття розгляд справи не відкладається і справу може бути вирішено на підставі наявних у ній доказів.
Колегія суддів, заслухавши пояснення позивача та представника відповідача, вивчивши та дослідивши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, приходить до наступних висновків.
Колегією суддів встановлено, що позивач ОСОБА_1 є військовослужбовцем з 1998 року, в даний час проходить військову службу на контрактній основі (контракт про проходження військової служби у Збройних Силах України набрав чинності з 21.06.2008 р. строком на 5 років), майор, кандидат технічних наук.
27 серпня 2008 року наказом по особовому складу Міністра оборони України № 678 був призначений на посаду доцента кафедри (основ побудови систем військового зв'язку) факультету (засобів військового зв'язку) ВІТІ НТУ «КПІ». Після розформування зазначеної кафедри, яке відбулось внаслідок проведення організаційно-штатних заходів у ВІТІ НТУУ «КПІ»та було пов'язано із скороченням штатних посад, наказом по особовому складу Першого заступника Начальника Генерального штабу Збройних Сил України від 14.11.2008 року № 122 за згодою позивача був призначений на рівнозначну посаду доцента кафедри № 34 (бездротових технологій у військових телекомунікаційних системах та мережах) факультету № 3 (засобів військового зв'язку) ВІТІ НТУУ «КПІ».
Відповідно до директиви Міністра оборони України від 09.03.2010 р. № Д-322/1/03 Військовий інститут телекомунікацій та інформатизації Національного технічного університету України «Київський політехнічний інститут»повинен був перейти на новий штат.
Новий штат з Головного управління оборонного планування Генерального штабу Збройних Сил України (вих. 308/12/572 ДСК від 21.08.2010 р.) надійшов до Військового інституту 02.09.2010 р. ( вх. № 6/182/12 -145 ДСК від 02.09.2010 р.).
На виконання вимог вищевказаної Директиви Міністра оборони України від 09.03.2010 р. № Д-322/1/03 «Про проведення організаційних заходів та визначення лімітів чисельності у Збройних Силах України на 2010 рік»та у відповідності до пункту 118 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженого Указом Президента України від 10.12.2008 р. № 1153/2008, наказом начальника ВІТІ НТУУ «КПІ»від 02.09.2010 року № 171 було введено з 02.11.2010 року штат № 17/210 ВІТІ НТУУ «КПІ»на заміну штату № 17/143.
Як зазначено позивачем в позовній заяві 02.09.2010 року, всіх офіцерів факультету (засобів військового зв'язку) т.в.о. начальника факультету підполковник Сьомін А.С. попередив про те, що з 02.11.2010 року в інституті буде введено новий штат, відповідно до якого відбудуться скорочення низки посад на кафедрах факультету, що потягне за собою проведення конкурсу на всі посади всіх трьох кафедр, що залишаться у штаті факультету, а також буде повністю скорочено кафедру (бездротових технологій у військових телекомунікаційних системах та мережах), в тому числі і посаду позивача.
Цього ж дня (02.09.2010 року) позивач відмовився від підпису у списку осіб, що попереджалися про скорочення штатних посад факультету (засобів військового зв'язку) ВІТІ НТУУ «КПІ», що було запропоновано йому старшим помічником начальника відділу особового складу майором Кузьменко О.М. У зв'язку із відмовою від підпису про попередження позивача про скорочення штатних посад майором Кузьменко О.М. було проведено бесіду із ОСОБА_1, що оформлено аркушем бесіди від 02.09.2010 р. (арк. справи 106), в ході якої позивачу було доведено до відома про скорочення посади, яку він займає, і в разі неможливості використання на військовій службі його буде звільнено з військової служби в запас. Згідно цього ж аркуша бесіди на питання «Ваше ставлення до цього?»ОСОБА_1 відповів, що зазначене йому зрозуміло та бажає звільнитися з військової служби в разі неможливості використання його на військовій службі у відповідності до його освітньо -професійного рівня та фахової підготовки у зв'язку зі скороченням штатів або проведення організаційних заходів. Даний аркуш підписано як майором Кузьменко О.М., так і ОСОБА_1
Відповідно до абзацу 2 пункту 1.3 Інструкції про порядок заміщення вакантних посад командування, наукових, науково-педагогічних (педагогічних) працівників у вищих військових навчальних закладах (військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів) на конкурсній основі (надалі -Інструкція), затвердженої спільним наказом Міністерства оборони України та Міністерства освіти і науки України від 20.08.2001 р. № 285/602, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 10.09.2001 р. за № 792/5983 (зі змінами та доповненнями) призначення осіб офіцерського складу та працівників Збройних Сил України на посади командування (керівного складу), наукових, науково-педагогічних (педагогічних) працівників у вищих військових навчальних закладах (військових) навчальних підрозділах) здійснюється на основі конкурсного відбору в порядку, визначеному Інструкцією.
На виконання вищевказаної норми керівництвом ВІТІ НТУУ «КПІ»було оголошено та проведено конкурс на посади наукових, науково-педагогічних (педагогічних) працівників інституту, згідно нововведеного штату.
Після вищевказаної бесіди, як зазначено позивачем у позовній заяві, він прийняв рішення про необхідність участі у вищевказаному конкурсі, про що подав рапорти та пакети документів для зайняття шести вакантних посад.
За результатами конкурсу майор ОСОБА_1 не був рекомендований Вченою радою ВІТІ НТУ «КПІ»на жодну з шести посад, на заміщення яких взяв участь у конкурсі.
На підставі зазначеного та у зв'язку із переходом інституту на новий штат наказом начальника ВІТІ НТУУ «КПІ»(по стройовій частині) від 02.11.2010 року № 215 всіх осіб, що займали штатні посади згідно попереднього штату, в тому числі і позивача, було звільнено з посад та наказано вважати їх такими, що перебувають у розпорядженні начальника інституту.
З даним наказом не погодився позивач та оскаржив його до суду.
Надаючи оцінку оскаржуваному наказу суд виходить із наступного.
Відповідно до п.п. 1.4.2 Положення про військові навчальні підрозділи вищих навчальних закладів, затвердженого спільним наказом Міністерства освіти і науки України, Міністерства оборони України від 20.06.2003 р. № 400/192, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 27.10.2003 р. за № 978/8299 (із змінами і доповненнями), керівник військового навчального підрозділу є прямим начальником для особового складу військового навчального підрозділу та у своїй діяльності виконує обов'язки і користується правами відповідного начальника, що визначені Статутами Збройних Сил України та цим Положенням.
Згідно п.п. 2.1 вищевказаного Положення структура та чисельність особового складу військових навчальних підрозділів, що здійснюють підготовку військових фахівців для проходження військової служби за контрактом, визначаються штатами.
Відповідно до п.п. 4.2.2 цього ж Положення керівник військового навчального підрозділу зобов'язаний, зокрема, своєчасно готувати та подавати встановленим порядком пропозиції щодо корегування штату (штатного розпису) військового навчального підрозділу, забезпечувати дотримання штатно-фінансової дисципліни.
На виконання директиви Міністра оборони України від 09.03.2010 р. № Д-322/1/03 наказом начальника ВІТІ НТУУ «КПІ»від 02.09.2010 року № 171 було введено з 02.11.2010 року штат № 17/210 ВІТІ НТУУ «КПІ»на заміну штату № 17/143.
Пунктом 239 зазначеного Положення військовослужбовців, які підлягають звільненню з військової служби у зв'язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів і які не набули права на пенсію за вислугу років, командир (начальник) попереджує про звільнення у письмовій формі не пізніше ніж за два місяці до проведення таких заходів.
Вказана вимога була дотримана відповідачами, що підтверджується аркушем бесіди з позивачем від 02.09.2010 року.
Виконуючи Директиву Міністра оборони України від 09.03.2010 р. № Д-322/1/03 «Про проведення організаційних заходів та визначення лімітів чисельності у Збройних Силах України на 2010 рік», з метою приведення штатної структури інституту у відповідність до нововведеного штату та з дотриманням процедури попередження особового складу інституту про майбутнє скорочення у термін за 2 місяці, наказом (по стройовій частині) від 02.11.2010 р. № 215 начальника ВІТІ НТУУ «КПІ»Міночкіна А.І. було звільнено з посади осіб, що займали штатні посади згідно попереднього штату, в тому числі і позивача, та наказано вважати такими, що перебувають у розпорядженні начальника інституту, а також допущено та наказано вважати такими, що приступили до виконання службових обов'язків за посадами, осіб згідно наказів відповідної посадової особи про призначення за результатами конкурсу на вакантні посади нового штату.
Згідно письмових заперечень проти позову начальника ВІТІ НТУУ «КПІ»генерал -майора Міночкіна А.І., при винесенні вищевказаного наказу він виходив із відсутності правових підстав для залишення позивача на його попередній посаді, оскільки посада, яку обіймав майор ОСОБА_1, входила до штату № 17/143, який діяв до введення нового штату № 17/210, і на момент винесення наказу була скороченою. За результатами конкурсу на заміщення вакантних посад командування, наукових та науково-педагогічних працівників ВІТІ НТУУ «КПІ», згідно нового штату позивач не був обраний на жодну з посад.
Також колегією суддів встановлено, що оскаржуваним наказом начальника ВІТІ НТУУ «КПІ»(по стройовій частині) від 02.11.2010 року № 215 не було реалізовано звільнення позивача з посади, а фактично здійснено виведення поза штат інституту із збереженням рівня матеріального та грошового забезпечення до вирішення питання про подальше службове використання вивільненого позивача в установленому порядку. Тобто перебуваючи в розпорядженні вищевказаного командира позивач фактично продовжував виконувати функції доцента кафедри № 34, що підтверджується поясненнями самого позивача про те, що після винесення зазначеного наказу, він відряджався у відрядження саме в якості доцента кафедри № 34 з поміткою поза штатом.
Крім того, колегією суддів враховано, що повноважень на призначення на посади осіб офіцерського складу з власної ініціативи начальник ВІТІ НТУУ «КПІ»не має, оскільки його посада не входить до Номенклатури посад для призначення осіб офіцерського складу, державних службовців та працівників Збройних Сил України наказами по особовому складу, затвердженою наказом Міністра оборони України від 03.06.2009 р. № 276 (зі змінами), як не мав повноважень і залишати будь-яку із посад в межах штату, яка ним не передбачена, чим порушувати вимоги директиви Міністра оборони України.
Порядок призначення військовослужбовців на посади при проведенні організаційно-штатних заходів визначено Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженим Указом Президента України від 10.12.2008 року № 1153/2008 (далі -Положення), та Інструкцією про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 10.04.2009 р. № 170.
Відповідно до пунктів 82, 112, 226 Положення у зв'язку зі скороченням штатів або проведенням організаційно-штатних заходів призначення військовослужбовців (також і в іншу місцевість) здійснюється на рівнозначні посади та лише у разі неможливості використання на військовій службі -звільняються з військової служби.
У разі неможливості призначення військовослужбовців, які вивільняються, на рівнозначні посади, вони призначаються на нижчі посади (не більш як на один ступінь) або зараховуються у розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади.
Як пояснив представник відповідача в ході судового розгляду, враховуючи неможливість призначення позивача на рівнозначну посаду, оскільки за результатами проведеного конкурсу на заміщення вакантних посад згідно нового штату позивач не був рекомендований на жодну із шести посад, на заміщення яких взяв участь у конкурсі, командуванням інституту було прийнято рішення порушити клопотання щодо призначення його у штаті інституту з місцем дислокації у м. Києві, а саме на посаду старшого наукового співробітника науково-дослідного відділу технічного захисту інформації Наукового центру зв'язку та інформатизації у штаті інституту з місцем дислокації у м. Києві.
У разі не вирішення питання щодо подальшого використання вивільнених військовослужбовців до кінця встановленого строку проведення розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, відповідно до пункту 116 Положення, вони зараховуються у розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на ці посади.
Цим же пунктом визначено, що військовослужбовці звільняються з посад та зараховуються в розпорядження посадових осіб наказами командирів (начальників), які мають право призначення на ці посади.
Право посадових осіб визначено Номенклатурою посад для призначення осіб офіцерського складу, державних службовців та працівників Збройних Сил України наказами по особовому складу, затвердженою наказом Міністра оборони України від 03.06.2009 р. № 276 (зі змінами).
Право призначення на посади за штатною категорією «підполковник»(«капітан 2 рангу») і нижчі у Генеральному штабі Збройних Сил України, Об'єднаному оперативному командуванні Збройних Сил України, Військовій службі правопорядку у Збройних Силах України, у вищих військових навчальних закладах та військових навчальних підрозділах вищих навчальних закладів, установах і організаціях, підпорядкованих головним управлінням (управлінням) Генерального штабу Збройних Сил України належить першому заступнику начальника Генерального штабу Збройних Сил України.
Відповідно до п. 225 вищевказаного Положення звільнення військовослужбовців з військової служби на підставах, передбачених частинами шостою і сьомою статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу", здійснюється, зокрема, у військових званнях до майора (капітана 3 рангу) включно за всіма підставами (крім звільнення через службову невідповідність та у зв'язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів) - командувачами видів Збройних Сил України, а також першим заступником начальника Генерального штабу Збройних Сил України (відповідно до розподілу обов'язків).
Таким чином звільнення осіб у військових званнях до майора (капітана 3 рангу) включно, до яких належить позивач, у зв'язку зі скороченням штатів або проведенням організаційних заходів підпадає під виключення, передбачене вищевказаною нормою.
Крім того, винесення оскаржуваного наказу начальника інституту про звільнення, зокрема, позивача з посади у зв'язку із скороченням кафедри (бездротових технологій у військових телекомунікаційних системах та мережах), в тому числі і посади, яку обіймав позивач, не мало наслідком його звільнення із військової служби.
18.11.2010 р. начальник ВІТІ НТУУ «КПІ»Міночкін А.І. звернувся з поданням про зарахування майора ОСОБА_1 у розпорядження першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України у зв'язку із скороченням посади, яку він займає, та відсутністю вакантних посад для розміщення.
Згідно пункту 116 Положення зарахування військовослужбовців наказами по особовому складу в розпорядження посадових осіб, які мають право призначення на посади для вирішення питання щодо подальшого їх використання допускається в разі, зокрема, розформування (реформування) військової частини або скорочення штатних посад, якщо до кінця встановленого строку проведення цих заходів не вирішено питання щодо подальшого службового використання вивільнених військовослужбовців.
Відповідно до абзацу 5 пункту 116 вищезазначеного Положення військовослужбовець, якого звільнено з посади вважається таким, що перебуває у розпорядженні відповідного командира (начальника) військової частини, у списках якої він перебуває, з дня, що настає за днем звільнення, та до дня, з якого він приступив до виконання обов'язків за новою військовою посадою, на яку його призначено (до дня зарахування у розпорядження посадової особи, яка має право призначення на посаду).
Таким чином, до моменту прийняття відповідного рішення про зарахування позивача у розпорядження уповноваженої на це посадової особи чи призначення на відповідну посаду, він повинен перебувати у розпорядженні відповідного командира (начальника) військової частини, у списках якої він перебуває, тобто начальника інституту, про що і йдеться в оскаржуваному наказі.
Станом на момент розгляду справи судом згідно наказу першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України (по особовому складу) від 05.01.2011 року № 3 майор ОСОБА_1 був звільнений від займаних посад та зарахований у розпорядження першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України.
Таким чином, звільнення позивача із займаної посади було реалізовано саме вищевказаним наказом першого заступника начальника Генерального штабу Збройних Сил України.
Військовослужбовці, які зараховані в розпорядження відповідно до підпунктів 1-6 вищезазначеного Положення, продовжують проходити військову службу згідно з цим Положенням, виконуючи обов'язки військової служби в межах, визначених посадовою особою, в чиєму розпорядженні вони перебувають із відповідним матеріальним та грошовим забезпеченням.
З огляду на вищевикладене, колегія суддів дійшла висновку, що начальник ВІТІ НТУУ «КПІ»діяв в межах повноважень, наданих йому Статутами Збройних Сил України та Положенням про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України в умовах скорочення штату та проведення організаційних заходів, а також ним було вжито необхідних заходів для вирішення питання про подальше службове використання позивача на військовій службі, з метою недопущення порушення його прав.
Враховуючи наведене, позовні вимоги є безпідставними та задоволенню не підлягають.
На підставі викладеного, керуючись статтями 7, 8, 9, 10, 11, 71, 160-163 Кодексу адміністративного судочинства України, -
В задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 до Військового інституту телекомунікацій та інформатизації НТУУ "КПІ", начальника ВІТІ НТУУ "КПІ" - генерал - майора Міночкіна А.І. про визнання неправомірним та скасування наказу, зобов"язання вчинити дії відмовити.
Постанова набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги. У разі подання апеляційної скарги судове рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті апеляційного провадження або набрання законної сили рішенням за наслідками апеляційного провадження.
Постанова може бути оскаржена до Харківського апеляційного адміністративного суду через Полтавський окружний адміністративний суд шляхом подання апеляційної скарги протягом десяти днів з дня проголошення постанови з одночасним поданням її копії до суду апеляційної інстанції. У разі складення постанови у повному обсязі відповідно до статті 160 Кодексу адміністративного судочинства України, а також прийняття постанови у письмовому провадженні апеляційна скарга подається протягом десяти днів з дня отримання копії постанови.
Повний текст постанови виготовлено 17 січня 2011 року.
Головуючий суддя
суддя
суддяЛ.О. Єресько
Г.В. Костенко С.О. Удовіченко
С.О. Удовіченко