"09" грудня 2010 р. Справа № 21-7/208-10-2466
За заявою: Товариства з обмеженою відповідальністю (надалі ТОВ) „Да сервіс Україна”, (65125, м. Одеса, вул. Канатна, 42, Код ЄДРПОУ 19342772);
до Боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю (надалі ТОВ) „Міська Архітектура” (65125, м. Одеса, вул. Грецька, 19. Код ЄДРПОУ 36678140);
про визнання відсутнього боржника банкрутом.
Господарський суд Одеської області у складі:
судді - ЗЕЛЕНОВА Г.М.,
секретаря судового засідання - СУСЛОВА М.В.;
за участю представників сторін:
від Кредитора : не з'явився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином;
від Боржника: не з'явився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином;
Ліквідатор: не з'явився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином;
від ДПІ у Печерському районі м. Києва: не з'явився, не зважаючи на те, що був повідомлений належним чином;
СУТЬ СПОРУ: 07.06.2010р. ТОВ „Да Сервіс Україна” звернулося до господарського суду з заявою про визнання відсутнього боржника ТОВ „Міська Архітектура” банкрутом, за спрощеною процедурою банкрутства, відповідно до ст. 52 Закону України “Про відновлення неплатоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (надалі Закон №2343-ХІІ), оскільки останнє неспроможне сплатити заборгованість згідно договору № 20/01-10 від 20.01.2010р. про надання послу та визнаних претензій боржником у сумі 5 000 грн. після настання встановленого строку сплати.
Представник боржника у судове засідання не з'явився, відзив на заяву не надав, у зв'язку з чим справа розглядається за наявними в ній матеріалами відповідно до ст. 75 Господарського процесуального кодексу України.
Розглянувши у відкритому судовому засіданні заяву ТОВ „Да Сервіс Україна” , наявні матеріали у справі, господарський суд встановив, що провадження у справі про банкрутство ТОВ „Міська Архітектура” за спрощеною процедурою банкрутства підлягає припиненню з наступних підстав:
Ухвалою від 08.06.2010р. порушено провадження у справі про банкрутство відсутнього боржника -ТОВ „Міська Архітектура” в порядку ст. 52 Закону (№2343-ХІІ), введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.
Постановою господарського суду від 22.06.2010р. ТОВ „Міська Архітектура” визнано банкрутом відносно нього відкрита ліквідаційна процедура та призначено ліквідатора представника ініціюючого кредитора, якого зобов'язано провести дії щодо банкрута, відповідно до ст. 52 Закону (№2343-ХІІ) та після завершення усіх розрахунків із виявленими кредиторами, надати до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс на затвердження.
Ухвалою господарського суду від 12.08.2010 р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, ТОВ „Міська Архітектура” припинено як юридичну особу, кредиторську заборгованість банкрута списано як безнадійну, а вимоги, незадоволені за відсутністю майна, визнані погашеними. Провадження у справі припинено.
Постановою Одеського апеляційного господарського суду України від 18.11.2010р., за апеляційною скаргою Державної податкової інспекції у Печерському районі м. Києва, Ухвалу господарського суду Одеської області від 12.08. 2010 року у справі 7/208-10-2466 скасовано. Справу передано для подальшого розгляду до господарського суду Одеської області.
Відповідно до резолюції голови господарського суду Одеської області від 26.11.2010р., справа № 7/208-10-2466 передана для подальшого розгляду судді Зеленову Г.М.
Ухвалою господарського суду від 29.11.2010р. справа № 7/208-10-2466 прийнята до провадження суддею Зеленовим Г.М., справі присвоєно № 21-7/208-10-2466 та справа призначена до розгляду у судовому засіданні на 09.12. 2010 р. о 10:30.
Відповідно до п. 1 ст. 5 Закону ( №2343-ХІІ ) провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.
Відповідно до статті 52 Закону (№2343-ХІІ) у разі, якщо громадянин -підприємець -боржник або керівні органи боржника -юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.
Статтею 93 Цивільного кодексу України передбачено, що місцезнаходження юридичної особи є адреса органу або особи, які відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступають від її імені.
Ініціюючий кредитор, в підтвердження незнаходження боржника - ТОВ „Міська Архітектура” за адресою державної реєстрації, посилається на акти огляду місцезнаходження за юридичною адресою ТОВ „Міська Архітектура” від 29.04.2010р.; від 12.05.2010р. та від 27.05.2010р, складених та підписаних представниками ТОВ „Да Сервіс Україна”, які на думку ініціюючого кредитора, свідчать про належний доказ відсутності боржника за місцем реєстрації (Том 1 аркуш справи 13-15).
Статтею 16 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців” (надалі Закон 755-ХV) передбачено, що з метою забезпечення органів державної влади та учасників цивільного обороту достовірною інформацією про юридичних осіб та фізичних осіб (підприємців) створюється Єдиний державний реєстр, який містить відомості щодо місцезнаходження юридичної особи, дати та номеру записів про проведення державної реєстрації юридичної особи, дату та номеру записів про внесення змін до нього, дати видачі або зміни свідоцтва про державну реєстрацію, дані про установчі документи, дати та номери записів про внесення змін до них, про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням тощо.
Відповідно до вимог статті 17 Закону (755-ХV), який набув чинності з 01.07.2004 року в Єдиному державному реєстрі містяться відомості про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням, про відсутність підтвердження відомостей про юридичну особу, а також відомості про зарезервовані найменування юридичних осіб.
Відповідно до вимог частин 1, 3 статті 18 вказаного Закону, (755-ХV) якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін. Якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру , не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою.
Вказаний Закон також визначає порядок внесення до Єдиного державного реєстру записів про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням, які здійснюються державним реєстратором (пункт 7 статті 19 зазначеного Закону (755-ХV).
Згідно з частиною 8 статті 19 зазначеного Закону (755-ХV), якщо до Єдиного державного реєстру не внесено запис про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням, то в разі неодержання реєстраційної картки про підтвердження відомостей про юридичну особу в установлений частиною сьомою цієї статті строк, а також у разі одержання державним реєстратором від органу державної податкової служби повідомлення встановленого зразка про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням державний реєстратор зобов'язаний у строк, що не перевищує десяти робочих днів з дати, яка встановлена для подання реєстраційної картки про підтвердження відомостей про юридичну особу, або з дати одержання повідомлення від органу державної податкової служби, направити рекомендованим листом юридичній особі повідомлення про необхідність подання державному реєстратору реєстраційної картки про підтвердження відомостей про юридичну особу.
Саме зазначений запис державного реєстратора є доказом відсутності юридичної особи за її місцезнаходженням.
Виходячи з вимог ч.2 ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Відповідна правова позиція викладена у Пункті 105 постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 18 грудня 2009 року „Про судову практику в справах про банкрутство”.
Відповідно до витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб серії АД №516270, який доданий до заяви, станом на 29.04.2010р., запис про відсутність юридичної особи - ТОВ „Міська Архітектура” за її місцезнаходженням не внесено (Том 1 аркуш справи 16-17).
Крім того, заявником не надано господарському суду відомостей податкового органу про останню дату подання боржником податкової звітності та не надано належних доказів, які б свідчили про наявність інших ознак відсутності підприємницької діяльності боржника - ТОВ „Міська Архітектура”.
Разом з цим, як зазначено у апеляційній скарзі поданої ДПІ у Печерському районі м. Києва до Одеського апеляційного господарського суду, згідно поданих ТОВ „Міська Архітектура” до ДПІ у Печерському районі м. Києва податкових декларацій за 2009р. товариство в звіті відобразило валовий дохід у сумі 5 502 261 грн. та валові витрати 5 483 855 грн., за І квартал 2010р. валовий дохід склав 4 036 623 грн. та валові витрати 4 036 623 грн., що свідчить про надання звітності товариством та ведення товариством фінансово -господарської діяльності із значним оборотом коштів (Том 1 аркуш справи 55-58).
З матеріалів справи вбачається, що в обґрунтування безспірних вимог до боржника ініціюючий кредитор - ТОВ „Да Сервіс Україна” посилається на договір про надання послуг укладеного з боржником ТОВ „Міська Архітектура” від 20.01.2010р. №20/01-10, акт приймання-передачі наданих послуг (виконаних робіт) №1 від 05.02.2010р. за договором про надання послуг на загальну суму 5000 грн., гарантійний лист від 22.02.2010р. про сплату боргу та направленою на адрес боржника претензією про сплату боргу від 10.03.2010р. (Том 1 аркуш справи 08-12).
Відповідно до вимог ч. 3 ст. 6 Закону (№2343-ХІІ), яка регулює загальні, основні підстави для порушення справи про банкрутство, справа про банкрутство порушується господарським судом, якщо безспірні вимоги кредитора (кредиторів) до боржника сукупно складають не менше трьохсот мінімальних розмірів заробітної плати, які не були задоволені боржником протягом трьох місяців після встановленого для їх погашення строку, якщо інше не передбачено цим Законом.
Відповідно ст. 1 Закону України (№2343-ХІІ) : „кредитор - юридична або фізична особа, яка має у встановленому порядку підтверджені документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, щодо виплати заборгованості із заробітної плати працівникам боржника, а також органи державної податкової служби та інші державні органи, які здійснюють контроль за правильністю та своєчасністю справляння страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування, податків і зборів (обов'язкових платежів)”.
Статтею 1 Закону (№2343-ХІІ) передбачено, що вимоги кредиторів набувають характеру безспірних, якщо вони підтверджені відповідними документами, зокрема виконавчими.
Відповідно до вимог Закону України "Про виконавче провадження" встановлений перелік документів, які підлягають виконанню державною виконавчою службою. У вказаному переліку відсутній такий документ, як гарантійний лист.
Таким чином, ініціюючим кредитором - ТОВ „Да Сервіс Україна”, при зверненні до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство за спрощеною процедурою не надано доказів відсутності юридичної особи - ТОВ „Міська Архітектура” за її місцезнаходженням, ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, та безспірних вимог до боржника, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, а тому у господарського суду відсутні правові підстави подальшого провадження у справі про банкрутство із застосуванням до боржника спрощеної процедури банкрутства, передбаченої ст.52 Закону (№2343-ХІІ), у зв'язку з чим провадження у справі про банкрутство ТОВ „Міська Архітектура”, як відсутнього боржника підлягає припиненню.
Законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство боржника, або коли порушено провадження у справі про банкрутство підприємств, стосовно яких діє законодавча заборона порушувати справи про банкрутство. У таких випадках слід припиняти провадження у справі на підставі пункту 7 частини першої статті 40 Закону (№2343-ХІІ) (за відсутності інших підстав для такого припинення) та пункту 1-1 частини першої статті 80 ГПК України (за відсутністю предмету спору), як це передбачено Пунктом 36 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18 грудня 2009 року №15 „Про судову практику в справах про банкрутство”.
За приписами частин 1, 2 статті 41 Закону України “Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців” підставою для внесення до Єдиного державного реєстру запису про відміну державної реєстрації припинення юридичної особи є постановлення судом рішення щодо відміни державної реєстрації припинення юридичної особи. Суд, який постановив рішення щодо відміни державної реєстрації припинення юридичної особи, у день набрання таким рішенням законної сили направляє його державному реєстратору за місцем реєстрації юридичної особи для внесення до Єдиного державного реєстру запису про відміну державної реєстрації припинення юридичної особи.
Враховуючи те, що провадження у справі № 21-7/208-10-2466 про визнання боржника ТОВ „Міська Архітектура” банкрутом підлягає припиненню, що є підставою для внесення до Єдиного державного реєстру запису про відміну державної реєстрації припинення юридичної особи ТОВ „Міська Архітектура”.
Керуючись ч.7 ст. 12, ст. 52 Закону України “Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, ст. 68, п. 1-1 ч.1 ст. 80, ст. 86 Господарського процесуального кодексу України, суд -
1. Провадження у справі № 21-7/208-10-2466 про визнання банкрутом Товариства з обмеженою відповідальністю „Міська Архітектура” (65125, м. Одеса, вул. Грецька, 19. Код ЄДРПОУ 36678140) -припинити.
2. Припинити дію мораторію на задоволення вимог кредиторів, введеного ухвалою господарського суду від 08.06.2010р.
3. Скасувати арешт, накладений ухвалою суду від 08.06.2010р. на все належне ТОВ „Міська Архітектура” майно.
4. Скасувати заборону боржнику, МБТІ та РОН, іншим особам вчиняти будь-які дії по відчуженню майна боржника, де б воно не було, здійснювати дії по реорганізації боржника, внесення майна та інших активів як внеску у підприємства, організації, що засновуються, накладену ухвалою господарського суду від 08.06.2010р.
5. Припинити ліквідаційну процедуру та повноваження ліквідатора.
6. Державному реєстратору виконавчого комітету Одеської міської ради відмінити державну реєстрацію припинення ТОВ „Міська Архітектура” (65125, м. Одеса, вул. Грецька, 19. Код ЄДРПОУ 36678140) проведену відповідно до ухвали господарського суду Одеської області від 12.08.2010 року, а також передати органам статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування повідомлення про проведення державної реєстрації відміни припинення юридичної особи для взяття ТОВ „Міська Архітектура” на облік.
7. Копію ухвали надіслати: заявнику, боржнику, ДПІ у Печерському районі м. Києва, Відділу з питань банкрутства в Одеській області, державному реєстратору Виконавчого комітету Одеської міської ради (для відміни державної реєстрації припинення ТОВ „Міська Архітектура”), Другому Відділу ДВС Приморського району м. Одеси.
Суддя