36000, м. Полтава, вул.Зигіна, 1, тел. (0532) 610-421, факс (05322) 2-18-60, E-mail inbox@pl.arbitr.gov.ua
14.09.2010 р. Справа №27/96
за позовом Публічного акціонерного товариства "Райффайзен Банк Аваль", адреса: 01011, м.Київ, вул. Лескова,9
до 1.Товариства з обмеженою відповідальністю "ТРК "Кременчук",адреса: 39617, м.Кременчук,вул. Горького,14;
2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Міс", адреса: 39609, м.Кременчук, проїзд Галузевий,36;
3.Приватного підприємства "Томс", адреса: 39600, м.Кременчук, вул.. Першотравнева,44
про стягнення 828 784,11 доларів США
Суддя: Солодюк О.В.
Представники сторін:
від позивача: Вахнін П.М., дов. №67/09 выд 26.10.09 р., Фаустов Ю.Ю., дов. б/н выд 05.11.09 р.
від відповідачів: 1.та 2. Сірачинська Я.І., дов. б/н від 01.07.10 р. та № 1 від 01.01.09 р., 3. не з'явився
В судовому засіданні 14.09.2010 року оголошено вступну та резолютивну частини судового рішення.
Повний текст рішення оформлено та підписано відповідно до вимог ст. 84 Господарського процесуального кодексу України.
Суть спору: Ставиться питання про стягнення 828 784,11 доларів США в солідарному порядку , в т.ч. 820 000,00 доларів США - сума основного боргу за кредитним договором № 010/05/2588 від 08.08.2008р., 1 482,74 доларів США - пені, та 7 301,37 доларів США-нараховані проценти.
Відповідач 3 в судове засідання не з'явився, про день та час розгляду справи повідомлений належним чином (пошт, повід, в мат. справи).
Відповідачі 1, 2, 3 проти позову не заперечують, борг визнають в повному обсязі та просять суд надати розстрочку виконання рішення строком на шість місяців в зв'язку з тяжким фінансовим становищем на підприємстві (письмове клопотання від 09.09.2010р.) та зменшити розмір пені до 100,00 доларів США.
Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників позивача та представника відповідачів 1 та 2, суд встановив:
08.08.2008р. між відкритим акціонерним товариством «Райффайзен Банк Аваль», правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство «Райффайзен Банк Аваль»(позивач), та Товариством з обмеженою відповідальністю "ТРК" Кременчук"
(Відповідач 1) укладено кредитний договір №010/05/2588 про надання кредиту у сумі 820 000,00 доларів США, із сплатою 11,75% річних, строком користування кредитними коштами до 19.09.2008р.
В забезпечення виконання зобов'язань TOB «ТРК «Кременчук»(відповідача 1) за вказаним кредитним договором 08.08.2008р. між ВАТ «Райффайзен Банк Аваль»(позивачем) та TOB «Міс»і ПП «Томс»(відповідачами 2 та 3 ) укладено договори поруки №010/05/2588 та №010/05/2588/1 відповідно.
Згідно з додатковою угодою №1 від 19.09.2008р. кінцевий термін погашення кредиту продовжено до 17.10.2008р. зі сплатою 11,75% річних.
Згідно з додатковою угодою №2 від 31.03.2009р., кінцевий термін погашення кредиту продовжено до 28.02.2010р. зі сплатою 11,75% річних.
Згідно з додатковою угодою №3 від 18.11.2009р., кінцевий термін погашення кредиту продовжено до 30.08.2010р. зі сплатою 13,00% річних.
Додаткові угоди №1, 2, 3 погоджені з поручителями TOB «Міс»та ПП «Томс». Згідно п. 5.2. кредитного договору, кредитні кошти надаються на підставі письмової заяви позичальника шляхом перерахування кредитних коштів з позичкового рахунку на транзитний рахунок з метою подальшої конвертації на Міжбанківському валютному ринку України та зарахування гривневого еквіваленту на поточний рахунок позичальника №26000100061487 у Полтавській ОД ВАТ «Райффайзен Банк Аваль».
Одержання ТОВ «ТРК «Кременчук»(Відповідачем 1) кредитних коштів у розмірі 820000,00 доларів США підтверджується його письмовою заявою на перерахування коштів №13/08-1 від 13.08.2008р., меморіальним валютним ордером №2 від 13.08.2008р. та меморіальним ордером №1 від 15.08.2008р.(документи в мат. справи). Таким чином, Банк повністю виконав свої зобов'язання згідно з умовами кредитного договору.
Пунктом 6.1. кредитного договору (з урахуванням змін, внесених додатковими угодами) передбачено, що заборгованість за кредитом погашається позичальником у відповідності до графіку погашення заборгованості (додаток №4 до кредитного договору).
У строки, визначені графіком погашення заборгованості за кредитом (15.04.2010р., 15.05.2010р. та 15.06.2010р.), позичальником не сплачено чергові платежі за кредитом, у зв'язку з чим, станом на 22.06.2010р., за TOB «Кременчук»обліковується прострочена заборгованість за кредитом у розмірі 61 500,00 доларів США, що у гривневому еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 486 581,85 грн.
Частина 1 ст.193 Господарського кодексу України (далі по тексту - ГК України) визначає, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Статтями 197-199 ГК України визначено, що господарське зобов'язання підлягає виконанню за місцем, визначеним законом, господарським договором, або місцем, яке визначене змістом зобов'язання. Платежі за грошовими зобов'язаннями, що виникають у господарських відносинах, здійснюються у безготівковій формі або готівкою через установи банків, якщо інше не встановлено законом, виконання господарських зобов'язань забезпечуються заходами захисту прав та відповідальності учасників господарських відносин, передбачених цим кодексом та іншими законами. За погодженням сторін можуть застосовуватися передбачені законом або такі, що йому не суперечать, види забезпечення виконання зобов'язань, які звичайно застосовуються у господарському (діловому) обігу. До
відносин щодо забезпечення виконання зобов'язань учасників господарських відносин застосовуються відповідні положення ЦК України.
Відповідно до ст.1054 Цивільного кодексу України (далі по тексту - ЦК України), за кредитним договором Банк зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.
Згідно з ст.1049 ЦК України, позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі, що була передана йому позикодавцем) у строк та порядку, що встановлені договором.
Відповідно до частини 1 ст.173 ГК України господарським визнається зобов'язання,
що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених гк України, в силу якого один суб єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її' обов'язку.
За умовами п. 1.2. договорів поруки №010/05/2588 та №010/05/2588/1 від 08.08.2008р.(копії в мат. справи) , поручителі ТОВ"МІС" та пп «Томс»(відповідачі 2 та 3) на добровільних засадах взяли на себе зобов'язання перед ват «Райффайзен Банк Аваль»(позивачем) відповідати за зобов'язаннями боржника - ТОВ «ТРК «Кременчук»Відповідач 1), які виникають з умов кредитного договору №010/05/2588 від 08.08.2008р., а саме: повернути кредитні кошти в розмірі 820 000,00 доларів США, сплатити проценти за його користування, комісійну винагороду, неустойку (пеню, штрафи), в розмірі, строки та у випадках передбачених кредитним договором, а також виконати інші умови кредитного договору в повному обсязі.
Пунктом 2.1 договорів поруки передбачено, що у випадку невиконання боржником
взятих на себе зобов'язань за кредитним договором, поручителі несуть солідарну відповідальність перед кредитором нарівні з боржником за повернення сум кредиту, нарахованих відсотків за користування кредитом та неустойки. Пунктом 3.1. договору поруки встановлено, що у випадку невиконання або неналежного виконання боржником взятих на себе зобов'язань по кредитному договору, поручитель і боржник несуть солідарну відповідальність перед кредитором на всю суму заборгованості, встановлену на момент подання позовних вимог, у відповідності до ч. 1, 2 ст.554 ЦК України. Відповідно до ч. 1 ст.543 ЦК України, при солідарному обов'язку боржників кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.
Згідно із ст.526 ЦК України, зобов'язання має виконуватись належним чином відповідно до умов договору та вимог Цивільного кодексу, та у відповідності зі ст. 530 цього кодексу, у встановлений строк відповідно до договору.
Статтею 525 ЦК України встановлено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається.
Доказів погашення боргу відповідачами в сумі 61 500,00 доларів США, що у гривневому еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 486 581,85 грн. не надано.
Таким чином, вимога про стягнення з відповідачів 1,2,3 на користь позивача 61 500,00 доларів США простроченої заборгованісті за кредитом, що у гривневому еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 486 581,85 грн. обгрунтована, підтверджена наявними доказами і підлягає задоволенню.
Згідно з ст.1050 ЦК України, якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.
Відповідно до п. п. 8.1., 8.2. кредитного договору, у разі невиконання або неналежного виконання Позичальником своїх зобов'язань за цим договором, зокрема пункту 10.1. кредитного договору, кредитор має право достроково вимагати погашення заборгованості за кредитом.
У зв'язку з невиконанням позичальником умов кредитного договору, 20.05.2010р. Банком направлено листа №17/10-4604 від 19.05.2010р. Відповідачам (копія листа в мат. справи) з вимогою дострокового погашення заборгованості за кредитним договором упродовж 30 днів, проте, у визначений термін заборгованість за кредитом відповідачами погашена не була.
Станом на 22.06.2010р., сума простроченої заборгованості за кредитом, яка підлягає достроковому стягненню з ТОВ «ТРК «Кременчук»становить 758 500,00 доларів США, що у гривневому еквіваленті за офіційним курсом НБУ складає 6 001 176,15 грн.
Вимога позивача про стягнення з відповідачів солідарно 758 500,00 доларів США, що у гривневому еквіваленті за офіційним курсом НБУ складає 6 001 176,15 грн. обгрунтована, підтверджена наявними доказами і підлягає задоволенню.
Відповідно до ст.1048 ЦК України, позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором.
Згідно з п. 2.1. кредитного договору (з урахуванням додаткової угоди №3 від 8.11.2009р.), за користування кредитом позичальник сплачує Кредитору проценти у розмірі 13,0% річних.
За період з 28.05.2010р. по 21.06.2010р. (включно) ТОВ «ТРК Кременчук»нараховано проценти за користування кредитними коштами у червні 2010 року (по 21.06.2010р.) у розмірі 7 301,37 доларів США, що у гривневому еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 57 767,71 грн.
Після звернення Позивача до суду Відповідачем 1 згідно з меморіальним валютним
ордером №1 від 01.07.2010р. сплачено заборгованість за нарахованими з 28.05.2010р. по 28.06.2010р. процентами у розмірі 9 345,75 доларів США (проценти за червень 2010 року), з яких частина (2 044,38 доларів США - за період з 22.06.2010р. по 28.06.2010р.) не увійшла до ціни позову (лист Банку №17/10-7485 від 20.08.2010р. в мат. спарви).
Таким чином, на підставі п. 1-1 ст. 80 ГПК України, провадження в частині стягнення 7 301,37 доларів США нарахованих процентів слід припинити у зв'язку із відсутністю предмету спору.
Згідно зі ст.548 ЦК України, виконання зобов'язання забезпечується, якщо це встановлено договором або законом.
Статтею 546 ЦК України передбачена можливість забезпечення виконання зобов'язання неустойкою.
Відповідно до ст.549 ЦК України, неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником
зобов'язання. Згідно п. З цієї статті, за несвоєчасне виконання грошового зобов'язання боржник сплачує кредиторові неустойку у формі пені, що обчислюється у відсотках від несвоєчасно виконаного зобов'язання за кожен день прострочення виконання.
Частиною 1 ст.229 ГК України визначено, що учасник господарських відносин у разі порушення ним грошового зобов'язання не звільняється від відповідальності через неможливість виконання і зобов'язаний відшкодувати збитки, завдані невиконанням зобов'язання, а також сплатити штрафні санкції відповідно до вимог, встановлених цим кодексом та іншими законами.
Відповідно до частин 1, 2 ст.554 ЦК України, у разі порушення боржником забезпеченого порукою зобов'язання, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник, включаючи сплату основного боргу, процентів, неустойки, відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором поруки.
Згідно з п. 14.4. кредитного договору, за порушення строків повернення кредиту, Позичальник сплачує Кредитору пеню від суми простроченого платежу в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла на час виникнення заборгованості, за кожен день прострочення.
Станом на 22.06.2010р. сума пені (перевірена судом) за несвоєчасне погашення кредиту становить 1 482,74 доларів США, що у гривневому еквіваленті за офіційним курсом НБУ становить 11 731,29 грн.
Розглянувши клопотання відповідачів про розстрочку виконання рішення суду на шість місяців та про зменшення розміру пені до 100,00 доларів США, суд дійшов висновку задовольнити його з огляду на наступне.
В обґрунтування заяви відповідачі посилаються на те, що на сьогоднішній день, у них відсутня можливість після набрання рішенням суду законної сили негайно його виконати і сплатити позивачеві AT «Райффайзен Банк Аваль»ціну позову у повному обсязі.
Кризові процеси у державі, які підтверджуються Законом України «Про першочергові заходи щодо запобігання негативним наслідкам фінансової кризи та внесення змін до деяких законодавчих актів України», рішенням РНБО України від 24.10.2008р., «Про невідкладні заходи з посилення фінансово-бюджетної дисципліни та
мінімізації негативного впливу світової фінансової кризи на економіку України»негативно вплинули на підприємницьку діяльність та фінансовий стан відповідачів. При цьому, курс долара США відносно гривні з дати отримання кредиту зріс удвічі, внаслідок чого ТОВ «ТРК «Кременчук»змушене витрачати значно більше гривневої маси для купівлі іноземної валюти з метою сплати процентів за користування кредитом.
ТОВ «ТРК «Кременчук»створене у 2006 році з метою будівництва і експлуатації торгово-розважального центру по вул. Леніна, 21 у м. Кременчуці (ТРЦ). Будівництво ТРЦ по вул. Леніна, 21 у м. Кременчуці розпочато в липні 2007 року, завершення будівництва планувалося на грудень 2008 року. У зв'язку із світовою фінансовою кризою, кризою національної банківської системи та неможливістю у зв'язку із цим продовження кредитування на друге півріччя 2008 року, строк відкриття ТРЦ було перенесено на 2010 рік.
Загальна вартість будівництва ТРЦ по вул. Леніна, 21 у м. Кременчуці за цінами 2009 року складає 39 000 000,00 грн. У будівництво вкладено та освоєно більше 24 000 000,00 грн., що складає близько 62 % від загальної вартості будівництва, у зв'язку із затримкою кредитування та змінами цін на матеріали й обладнання, введення ТРЦ по вул. Леніна, 21 у м. Кременчуці в експлуатацію заплановано на четвертий квартал 2010 року. Укладенню кредитного договору №010/05/2588 від 08.08.2008р. між Позивачем та відповідачем 1 передувала домовленість про наступне укладення кредитного договору на суму 30 000 000,00 грн. (з обов'язковою умовою рефінансування отриманих кредитних коштів в розмірі 820 000,00 доларів США).
Не зважаючи на повне виконання ТОВ «ТРК «Кременчук»та поручителями ТОВ «Міс»та ПП «Томс»усіх вимог Банку та надання всіх запитуваних документів, відповідачу 1 - ТОВ «ТРК «Кременчук»було повідомлено про відмову AT «Райффайзен Банк Аваль»у наданні кредиту на суму 30 000 000,00 грн. Невиконання (порушення) домовленостей щодо кредитування та рефінансування з боку AT «Райффайзен Банк Аваль»призвело до неможливості у заплановані строки закінчити будівництво ТРЦ, що позбавило ТОВ «ТРК «Кременчук»запланованих прибутків у вигляді орендних платежів за користування орендарями приміщеннями ТРЦ, що, в свою чергу, призвело до значних фінансових труднощів ТОВ «ТРК «Кременчук»та неможливості виконувати свої кредитні зобов'язання. Внаслідок відмови AT «Райффайзен Банк Аваль»від кредитування та рефінансування ТОВ «ТРК «Кременчук»та пов'язаної із цим затримки здачі ТРЦ в експлуатацію, ТОВ «ТРК «Кременчук»було вимушено порушити взяті на себе договірні зобов'язання із орендарями торгових площ ТРЦ за укладеними попередніми договорами оренди торгових площ із майбутніми орендарями ТРЦ. За цими попередніми договорами, орендарями на користь орендодавця ТОВ «ТРК «Кременчук»були перераховані авансові платежі, які були також спрямовані на завершення будівництва. Зважаючи на неодноразове перенесення строків здачі об'єкта в експлуатацію, на сьогоднішній день вже два орендаря звернулися до суду із позовами щодо повернення авансових платежів. Декілька орендарів припинили договірні відносини з ТОВ «ТРК «Кременчук»та втратили інтерес до торгових площ, що також заподіяло підприємству значних збитків у вигляді недотриманих прибутків. Триваюча неприбутковість ТОВ «ТРК «Кременчук», джерела надходження та статті витрат коштів підприємства зафіксовані у відповідних фінансових звітах (балансах), які містяться в матеріалах справи.
Відповідно до п.6 ч.1 ст.83 ГПК України, господарський суд, приймаючи рішення, має право відстрочити або розстрочити виконання рішення суду.
Таким чином, зважаючи на вищевикладені обставини і факти, підтверджені належними та допустимими доказами, суд вважає, що є всі підстави для розстрочення виконання рішення суду згідно із запропонованим відповідачами графіком, а саме: до 25.10.2010р. - 20 000,00 доларів США, до 25.11.2010р. - 50 000,00 доларів США, до 25.12.2010р. - 80 000,00 доларів США, до 25.01.2011р. - 120 000,00 доларів США, до 25.02.2011р. - 200 000,00 доларів США, до 25.03.2011р. - 350 000,00 доларів США. Представники позивача у судовому засіданні не заперечували проти розстрочки виконання рішення суду на шість місяців.
Відповідно до ч. З ст. 551 ЦК України, розмір неустойки може бути зменшений за рішенням суду, якщо він значно перевищує розмір збитків, та за наявності інших обставин, які мають істотне значення.
Відповідно до ч. 2 ст. 233 ГК України, якщо порушення зобов'язання не завдало збитків іншим учасникам господарських відносин, суд може з урахуванням інтересів боржника зменшити розмір належних до сплати штрафних санкцій.
Відповідно до п. З ч. 1 ст. 83 ГПК України, господарський суд, приймаючи рішення, має право зменшувати у виняткових випадках розмір неустойки (штрафу, пені), яка підлягає стягненню зі сторони, що порушила зобов'язання.
Вирішуючи питання про зменшення розміру пені за несвоєчасне погашення кредиту, суд враховує той факт, що з початку укладення кредитного договору (08.08.2008р.) і по даний час позичальник TOB «ТРК «Кременчук»належним чином сплачує Банку відсотки за користування кредитом, що також не заперечується Позивачем. Викладене свідчить про добросовісне відношення TOB «ТРК «Кременчук»до обслуговування кредиту.
Зважаючи на вищевикладені доводи та факти, підтверджені письмовими доказами, суд дійшов до висновку зменшити розмір неустойки у вигляді пені з 1 482,74 доларів США до 100,00 доларів США.
На підставі матеріалів справи та керуючись ст. 43, п.1-1 ст.80, 82-85, 121 ГПК України, суд, -
1. Позов задовольнити частково.
2. Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю «ТРК «Кременчук»(39617,Полтавська обл., м. Кременчук, вул. Горького, 14, ідентифікаційний номер 34397674), Товариства з обмеженою відповідальністю «Міс», (39609,Полтавська обл., м. Кременчук, проїзд Галузевий, 36, ідентифікаційний номер 31194504) та Приватного підприємство «Томс»(39600,Полтавська обл., м. Кременчук, вул. Першотравнева, 44, ідентифікаційний номер 13939747) на користь Публічного акціонерного товариства «Райффайзен Банк Аваль»(Полтавська ОДAT «Райффайзен Банк Аваль», 36014, м. Полтава, вул. Монастирська, 5-а, код ЄДРПОУ 22550043, рахунок №29096319 в Полтавській ОД AT «Райффайзен Банк Аваль», МФО 331605, код ЄДРПОУ 22550043) борг в сумі 820 100,00 доларів США (вісімсот двадцять тисяч сто доларів США), що у гривневому еквіваленті за офіційним курсом НБУ станом на 22.06.2010 року складає 6 488 549,19 грн. (шість мільйонів чотириста вісімдесят вісім тисяч п'ятсот сорок дев'ять гривень 19 копійок) у т.ч. заборгованість за кредитом - 820 000,00 доларів США, пеня за простроченим кредитом - 100,00 доларів США; судові витрати у розмірі 3 228,00 доларів США - державне мито, 236,00 грн. - витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
3. Розстрочити виконання рішення суду наступним чином:
- часткове погашення заборгованості в сумі 20 000,00 доларів США, 3 228,00 доларів США державного мита та 236,00 грн. витрат на ІТЗ судового процесу - до 25.10.2010р.;
- часткове погашення заборгованості в сумі 50 000,00 доларів США - до 25.11.2010р.;
- часткове погашення заборгованості в сумі 80 000,00 доларів США - до 25.12.2010р.;
- часткове погашення заборгованості в сумі 120 000,00 доларів США - до 25.01.2011р.;
- часткове погашення заборгованості в сумі 200 000,00 доларів США - до 25.02.2011р.;
- часткове погашення заборгованості в сумі 350 000,00 доларів США - до 25.03.2011р.
4. В частині стягнення 7 301,37 доларів США процентів провадження припинити. Видати накази після набрання цим рішенням законної сили.
Суддя Солодюк О.В.
Повний текст рішення виготовлено та підписано 17 вересня 2010 року.
Примітка:Рішення набирає законної сили в порядку, встановленому ст. 85 ГПК України та може бути оскаржене в порядку, визначеному ст. 93 ГПК України.
З оригіналом згідно
Секретар Олійник Н.І.