79010, м.Львів, вул.Личаківська,81
15.11.10 Справа № 3/80-1838
Львівський апеляційний господарський суд у м.Львові в складі колегії
головуючого-судді Марко Р. І.
суддів Бонк Т. Б.
Бойко С. М.
при секретарі Ковалишин Ю.
за участю представників сторін:
від позивача - з»явився
від відповідача- з»явився
розглянувши апеляційну скаргу ТзОВ»Терно-Граф»та ОСОБА_1.
на рішення господарського суду Тернопільської області від 02.08.10
у справі № 3/80-1838
за позовом - учасника ТзОВ»Терно-Граф»ОСОБА_1.
до відповідача - ТзОВ»Терно-Граф»
про виплату частки
Рішенням господарського суду Тернопільської області від
02.08.10 у справі № 3/80-1838, частково задоволено позов
учасника ТзОВ»Терно-Граф»ОСОБА_1.. Визнано, що вартість
частини майна Товариства з обмеженою відповідальністю “Терно-
Граф”, код ЄДРПОУ 24635074, м. Тернопіль вул. 15 Квітня 2/44
пропорційної частці ОСОБА_1. у статутному (складеному)
капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю “Терно-Граф”
на момент виходу ОСОБА_1. зі складу учасників товариства
становить 183 231,73 грн. Визнано, що частина прибутку
одержаного Товариством з обмеженою відповідальністю “Терно-
Граф”, код ЄДРПОУ 24635074, м. Тернопіль вул. 15 Квітня 2/44 у
2007 році до моменту виходу ОСОБА_1. зі складу учасників
ТзОВ “Терно -Граф”пропорційної частці ОСОБА_1. у статутному
(складеному) капіталі ТзОВ “Терно -Граф” становить 17 160,00
гривень. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю
“Терно-Граф”, м. Тернопіль вул. 15 Квітня 2/44, код ЄДРПОУ
24635074, в користь Учасника Товариства з обмеженою
відповідальністю “Терно -Граф” ОСОБА_1 АДРЕСА_1 - 200391 грн. 73 коп. , в тому
числі 183231,73 грн. - вартість частини майна, пропорційної
частці ОСОБА_1. у статутному (складеному) капіталі Товариства
з обмеженою відповідальністю “Терно-Граф” на момент виходу
ОСОБА_1. зі складу учасників товариства та 17160 грн. 00 коп.
частина прибутку, одержаного Товариством з обмеженою
відповідальністю “Терно-Граф”, код ЄДРПОУ 24635074, м.
Тернопіль вул. 15 Квітня 2/44 у 2007 році до моменту виходу
ОСОБА_1. зі складу учасників ТзОВ “Терно -Граф” пропорційної
частці ОСОБА_1. у статутному (складеному) капіталі ТзОВ
“Терно -Граф”, 38 грн. 89 коп. в повернення витрат по
оплаті державного мита , 54 грн. 00 коп. в повернення
витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового
процесу , 3277 грн. 54 коп. витрати за проведення судових
експертиз.
Не погоджуючись із прийнятим рішенням, позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове, яким (згідно додаткового обґрунтування апеляційної скарги) стягнути з відповідача на користь позивача 398 880 грв. вартості частини майна, пропорційної частці позивача у статутному капіталі товариства та 3900 грв. частини прибутку, одержаної відповідачем до моменту виходу позивача зі складу учасників товариства . Вимоги апеляційної скарги позивач обґрунтовує тим, що рішення суду прийнято з порушенням норм матеріального права, судом неповно з"ясовано обставини, що мають значення для справи, висновки, викладені у рішенні суду, не відповідають обставинам справи. В апеляційній скарзі вказує, що відповідно до п. 5 статуту товариства- відповідача, частка позивача визначена у розмірі 25%, а тому вона повинна бути покладена в основу розрахунків виплат. На думку позивача, суд першої інстанції безпідставно врахував лише фактично внесену у статутний фонд позивачем частку у розмірі 11%.
В судовому засіданні, представник відповідача заперечив проти доводів апелянта. Крім того, підтримав доводи та вимоги своєї апеляційної скарги, в якій просить рішення суду змінити, прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задоволити частково в розмірі 16 522 грн., з яких 1035 грн. -частка позивача у статутному капіталі та 15487 грн. -частка у нерозподіленому прибутку. В обґрунтування своїх вимог, відповідач зазначив, що судом першої інстанції порушено ст.. 148 ЦК України, безпідставно відхилено результати судово- економічної експертизи № 1792 від 02.12.08, висновки якої на думку апелянта є належним та допустимим доказом щодо визначення розміру частки позивача у статутному фонді, яка підлягає сплаті у зв»язку з виходом з товариства, по даній справі.
Розглянувши доводи апеляційних скарг, письмові додаткові обґрунтування апеляційної скарги позивача, заслухавши представників сторін, дослідивши обставини справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, колегія суддів встановила:
У відповідності до Статуту ТзОВ “Терно-Граф” затвердженого учасниками ТзОВ “Терно -Граф”, зареєстрованого Виконавчим комітетом Тернопільської міської ради народних депутатів за реєстраційним №1605 від 22.09.1997 року, одним із учасників (засновників) ТзОВ "Терно -граф" являється ОСОБА_1. із часткою у статутному фонді ТзОВ “Терно- граф” 25% , що в грошовому виразі становить 2 350 грн.
Як встановлено судом, 23.08.2007 року позивачем подано Товариству з обмеженою відповідальністю “Терно -Граф” нотаріально завірену заяву про вихід із учасників товариства.
06.02.2008 року на загальних зборах учасників Товариства з обмеженою відповідальністю “Терно -Граф” (протокол №1 від 06.02.2008 року) було прийнято рішення про виключення ОСОБА_1. із учасників товариства.
Згідно пункту 5 Статуту товариства, в разі виходу учасника з товариства йому виплачується вартість частини майна товариства пропорційно його частці у статутному фонді, а також, належна йому частина прибутку.
Також, судом першої інстанції встановлено, що позивачем фактично було внесено лише 705 грв. готівкою та 330 грв. обладнанням ( загальна сума внеску становить 1035 грв., тобто 11% статутного фонду).
В основу рішення, про стягнення з відповідача на користь позивача 183 231,73 грв. частки в статутному фонді товариства, суд виходив з ринкової вартості об'єктів основних фондів відповідача та щодо стягнення 17160 грв. частки прибутку, суд виходив з висновку судової будівельно- технічної експертизи № 974 . Крім того, судом здійснено посилання на п. 28 постанови пленуму ВСУ.
Однак, колегія суддів вважає, що посилання суду першої інстанції на п. 28 постанови пленуму ВСУ є помилковим, так як ст.. 148 ЦК України яка є чинною, передбачено, що учасник ТЗОВ має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше, ніж за три місяці до виходу, якщо інше не передбачено статутом.
Як встановлено судом першої інстанції і не заперечується позивачем, учасник ОСОБА_1. подала заяву про вихід з числа учасників 23.08.07.
Враховуючи положення ст.. 148 ЦК України, можна дійти висновку, що позивач фактично вийшла з числа учасників ТОВ "Терно-Граф" 23.11.07.
Відповідно до ч. 2 ст. 148 ЦК України, порядок і спосіб визначення вартості частини майна, що пропорційна частці учасника у статутному фонді, а також порядок і строки виплати встановлюються статутом і законом.
Згідно ч. 1 ст. 54 ЗУ »Про господарські товариства»при виході учасника з товариства з обмеженою відповідальністю йому виплачується вартість частини майна товариства, пропорційна його частці у статутному( складеному) капіталі.
Статтею 66 ГК України, визначено, що майно підприємства становлять виробничі і невиробничі фонди, а також інші цінності, вартість яких відображається у самостійному балансі підприємства станом на день виходу учасника.
З наведеного випливає, що вартість частини майна, яка підлягає виплаті вибувшому з товариства учаснику, повинна обраховуватись виходячи з вартісних показників і відображених у самостійному балансі підприємства станом на день виходу учасника.
Помилковим є визначення судом першої інстанції до сплати частки учасника в статутному фонді товариства з урахуванні ринкової вартості об'єктів основних фондів, так як навіть у рекомендаціях президії Вищого господарського суду України №04-5/14 від 28.12.07 ( п.3.7) на які посилався суд першої інстанції, не вказано на необхідність задоволення позовів учасників про виплату частки учасника в статутному фонді товариства з урахуванні ринкової вартості об'єктів основних фондів. Крім того, п.3 вказаних рекомендацій зазначено, що майно підприємства обліковується на його балансі, де відображається вартість активів підприємства та джерел їх формування. А тому, у спорах про виплату частки, в основу розрахунку вартості частини майна товариства, належної до сплати учаснику, що виходить з товариства за загальним правилом, повинна братись балансова вартість майна товариства.
Як вбачається із вище згаданих рекомендацій, останніми визначено випадки, коли виплата частки повинна обов'язково проводитись учаснику з урахуванням ринкової оцінки активів, а саме у разі виходу або виключення з товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю учасника, який володіє часткою, що належить державі (територіальній громаді), а в інших випадках передбачено, що частка може бути виплачена з урахуванням ринкової вартості у разі переоцінки відповідних активів господарським товариством. Проте, за основу розрахунку вартості частки повинна прийматись саме балансова вартість.
Згідно висновку судово-економічної експертизи № 975, який покладено було в основу рішення суду першої інстанції, вартість частини майна, що підлягає сплаті позивачу, визначена з розрахунку ринкової вартості майна, встановленої висновком судової будівельно-технічної експертизи №974.
Однак, як вірно зауважено представником відповідача, такий спосіб визначення частки яка підлягає до сплати, суперечить положенням ч. 1 ст. 54 Закону України "Про господарські товариства»та ст. 66 ГК України.
Слід також зазначити, що при проведенні судово-економічної експертизи № 975 від 19.05.10 в частині визначення частки прибутку ТОВ "Терно-Граф" за 2007 рік, що підлягає виплаті позивачу, експертом помилково визначалась частка виходячи з показників звітності за 9 місяців 2007 року, оскільки судом першої інстанції в порушення ст.. 148 ЦКУ невірно визначено дату виходу позивача з товариства, а саме 23.08.07.
Як вище вже встановлено апеляційним судом, фактично позивач вийшла з числа учасників ТОВ »Терно-Граф» 23.11.07, а тому частку позивача в прибутках товариства -відповідача слід було розраховувати з урахуванням збиткової діяльності відповідача станом на 23.11.07, що і вірно було зроблено експертом при проведенні судово- економічної експертизи № 1792 від 02.12.08, якою встановлено, що частка позивача у власному капіталі ТОВ "Терно-Граф", яка підлягає виплаті позивачу внаслідок його виходу з товариства становить станом на 23.11.07, 16 522 гривень, з яких 1 035 гривень - частка у статутному капіталі та 15 487 гривень - частка у нерозподіленому прибутку.
Згідно вимог ст. ст. 32, 33 ГПК України, доказами у справі є будь -які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог та заперечень.
Ззгідно вимог ч.2 ст.148 ЦК України та ст.54 Закону України “Про господарські товариства” вартість частки стягується на підставі балансу, складеного товариством на дату виходу. При цьому, зміни вартості майна, внесеного як вклад, та додаткові внески учасників не впливають на розмір їх частки у статутному фонді, вказаної в установчих документах товариства. Майно підприємства обліковується на його балансі, де відображається вартість активів підприємства та джерела їх формування. Тому в основу розрахунку вартості частини майна товариства, належної до сплати учаснику, що виходить з товариства, за загальним правилом, повинна братися балансова вартість майна товариства.
Відповідно до ст.41 Господарського процесуального кодексу України для роз'яснення питань, що виникають при вирішенні господарського спору і потребують спеціальних знань, господарський суд призначає судову експертизу, а згідно ст. 42 вказаного кодексу висновок судового експерта повинен містити докладний опис проведених досліджень, зроблені в результаті їх висновки і обгрунтовані відповіді на поставлені господарським судом питання.
Судом першої інстанції в основу рішення про часткове задоволення позову покладено також висновок судової будівельно- технічної експертизи № 974. Однак, висновок судової будівельно- технічної експертизи № 974 не може бути належним та допустимим доказом у даній справі, так як виходячи із предмета спору належним доказом є висновок економічної експертизи, при проведенні якої, спеціаліст володіє спеціальними знаннями в сфері бухгалтерського обліку та звітності.
З огляду на досліджені обставини справи та керуючись ст. ст. 101, 103, 104, 105 ГПК України, суд -
Постановив:
Апеляційну скаргу ОСОБА_1., залишити без задоволення.
Апеляційну скаргу ТзОВ»Терно-Граф», задоволити.
Рішення господарського суду Тернопільської області від
02.08.10 у справі № 3/80-1838, скасувати. Прийняти нове
рішення. Позов ОСОБА_1. задоволити частково. Визнати, що
вартість частини майна ТзОВ “Терно-Граф”(код ЄДРПОУ 24635074,
м. Тернопіль вул. 15 Квітня 2/44) пропорційної частці ОСОБА_1. у статутному (складеному) капіталі ТзОВ “Терно-Граф” на
момент виходу ОСОБА_1. зі складу учасників товариства
становить 16 522 грн., з яких 1035грв.- частка в статутному
капіталі ТзОВ»Терно- Граф»та 15 487 грв.- частка у
нерозподіленому прибутку ТзОВ»Терно- Граф».
Стягнути з ТзОВ “Терно-Граф” (м. Тернопіль вул. 15 Квітня
2/44, код ЄДРПОУ 24635074) на користь ОСОБА_1
(АДРЕСА_1) 16 522 грн. В решті
позову, відмовити.
Судові витрати за розгляд справи у розмірі 2 189,40 грв.,
покласти на позивача.
Господарському суду Тернопільської області видати накази в порядку ст.. 116 ГПК України.
Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку.
Матеріали справи скерувати до господарського суду Тернопільської області.
Головуючий-суддя Марко Р. І.
суддя Бонк Т. Б.
суддя Бойко С. М.