01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
05.10.2010 № 40/161
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Зеленіна В.О.
суддів:
при секретарі:
За участю представників:
позивача - Святкова О.О.;
відповідача - Осока О.В.;
третьої особи 1 - не з'явилися;
третьої особи 2 - Семенець О.С.;
третьої особи 3 - Кузнечікова О.В.
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ТОВ "Альпарі-ТК"
на рішення Господарського суду м.Києва від 06.07.2010
у справі № 40/161 ( )
за позовом ТОВ "Альпарі-ТК"
до Фонду державного майна України
третя особа відповідача 1. Відкрите акціонерне товариство "Київський центральний універмаг"
2. Товариство з обмеженою відповідальністю «Керуюча компанія складами»;
3. Товариство з обмеженою відповідальністю «Київ - Ділер»
про зобов"язання вчинити дії
Позивач звернувся до суду з позовною заявою до Відповідача про: 1) визнання Товариства з обмеженою відповідальністю “АЛЬПАРІ-ТК” переможцем конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ “Київський центральний універмаг”, розміром 39,647% статутного капіталу товариства з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, на умовах, що були визначені в Інформаційному повідомленні Фонду державного майна України про проведення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ “Київський центральний універмаг”, опублікованих 16.12.2009 року в газеті “Відомості приватизації” № 49; 2) зобов'язання Фонду державного майна України укласти з Товариством з обмеженою відповідальністю “АЛЬПАРІ-ТК” договір купівлі-продажу пакета акцій відкритого акціонерного товариства “Київський центральний універмаг” розміром 39,647% статутного капіталу товариства на умовах, що були визначені в Інформаційному повідомленні Фонду державного майна України про проведення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ “Київський центральний універмаг” з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, опублікованих 16.12.2009 року в газеті “Відомості приватизації” № 49; 3) зобов'язання Фонду державного майна України опублікувати інформаційне повідомлення про підсумки конкурсу з продажу пакета акцій відкритого акціонерного товариства “Київський центральний універмаг” розміром 39,647% статутного капіталу товариства з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, на умовах, що були визначені в Інформаційному повідомленні Фонду державного майна України про проведення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ «Київський центральний універмаг» з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, опублікованих 16.12.2009 року в газеті «Відомості приватизації» № 49.
Ухвалою господарського суду м. Києва від 06.04.2010 позовна заява прийнята до розгляду та порушено провадження у справі № 40/161.
Ухвалою господарського суду м. Києва від 27.04.2010 до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача залучено Відкрите акціонерне товариство «Київський центральний універмаг».
Рішенням господарського суду м. Києва від 06.07.2010 у справі № 40/161 у задоволенні позову відмовлено.
Не погоджуючись з рішенням господарського суду м. Києва від 06.07.2010 позивач подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати повністю.
Апеляційна скарга мотивована тим, що судом першої інстанції неповно з'ясовано обставини, що мають значення для справи, а також порушено норми матеріального та процесуального права.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 12.08.2010 порушено апеляційне провадження у справі 40/161 та залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Керуюча компанія складами».
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 14.09.2010 залучено до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю «Київ - Ділер».
У відзиві на апеляційну скаргу Товариство з обмеженою відповідальністю «Київ - Ділер» просило апеляційну скаргу позивача залишити без задоволення, а рішення господарського суду м. Києва від 06.07.2010 у справі № 40/161 залишити без змін.
В ході розгляду справи скаржником заявлено клопотання про зупинення провадження у справі до вирішення справи №40/95, що колегією суддів відхилено як безпідставне, оскільки доказів наявності в провадженні відповідної судової інстанції справи №40/95 заявником не було подано. Надана копія ухвали Вищого господарського суду України від 08.09.2010 як доказ наявності провадження у зазначені справі не приймається, оскільки зазначеною ухвалою в порядку ст. 111-20 ГПК України лише залишено без руху заяву ТОВ «Керуюча компанія складами» про перегляд постанови Вищого господарського суду від 30.06.2010. Доказів прийняття справи до провадження в порядку ст.. 111-21 України заявником надано не було.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача та третьої особи, суд встановив:
Матеріалами справи підтверджується та встановлено судом першої інстанції, що 16.12.2009 в додатку до «Державного інформаційного бюлетеня про приватизацію»- газеті «Відомості приватизації» № 49 (591) було опубліковано повідомлення про продаж на аукціонних торгах пакета акцій ВАТ «Київський центральний універмаг». 29.01.2010 наказом відповідача № 109 був затверджений остаточний проект договору купівлі - продажу пакета акцій ВАТ «Київський центральний універмаг» розміром 39,647 % статутного фонду (капіталу) товариства за конкурсом.
В подальшому, 02.02.2010 наказом Відповідача № 137 визнано та затверджено учасників конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ «Київський центральний універмаг» розміром 39,647 % статутного фонду (капіталу): Товариство з обмеженою відповідальністю «Керуюча компанія складами»та Позивача.
05.02.2010 відбулось засідання конкурсної комісії з продажу пакета акцій ВАТ «Київський центральний універмаг»розміром 39,647 % статутного фонду (капіталу) товариства з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону, яке оформлене протоколом № 2. Відповідно до вказаного протоколу, після оголошення ліцитатором ціни до приміщення, в якому проводилося засідання конкурсної комісії, було доставлено лист відділу примусового виконання рішень департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України від 04.02.2010 № О-4282-25/13, зареєстрований у Відповідача від 05.02.2010 вх. № 9/02701 з додатком -Постановою про відкриття виконавчого провадження від 04.02.2010 ВП № 17151080 щодо примусового виконання ухвали № 18/015-10 від 03.02.2010 виданої Господарським судом Київської області. Згідно з цією постановою Відповідачу, його посадовим особам, конкурсній комісії заборонено вчиняти будь - які дії щодо проведення зазначеного конкурсу, зокрема, але не обмежуючись, заборонено конкурсній комісії реєструвати конкурсні пропозиції ціни, заборонено конкурсній комісії визначати переможця конкурсу, підписувати протокол за результатами конкурсу та надсилати вказаний протокол засідання комісії на затвердження до органу приватизації. В засіданні конкурсної комісії оголошена перерва до усунення обставин, які перешкоджають подальшому проведенню конкурсу.
Разом з тим, як підтверджується матеріалами справи, 04.02.2010 господарським судом міста Києва винесено ухвалу у справі №40/95, якою з метою забезпечення позову до розгляду справи по суті та набранням рішенням у даній справі законної сили заборонити Відповідачу вчиняти будь-які дії, направлені на зупинення (призупинення) чи відміну (скасування) конкурсу з продажу пакета акцій Відкритого акціонерного товариства «Київський центральний універмаг»в розмірі 39,647 % статутного фонду з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону.
З огляду на наведене, 05.02.2010 наказом Відповідача № 156 було призупинено проведення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ «Київський центральний універмаг»розміром 39/647 % статутного фонду (капіталу).
16.02.2010 наказом Відповідача № 211 було поновлено проведення конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ «Київський центральний універмаг» та наказано забезпечити підготовку інформаційного повідомлення про проведення конкурсу з продажу пакету акцій ВАТ «Київський центральний універмаг».
23.02.2010 відповідач наказом № 259 відмінив конкурс з продажу пакета акцій ВАТ «Київський центральний універмаг» розміром 39,647 %, та наказом № 277 припинив діяльність конкурсної комісії з продажу пакету акцій ВАТ «Київський центральний універмаг».
За наведених обставин конкурсу, позивач вважає, що набув статусу переможця конкурсу та має право на укладання відповідного договору купівлі продажу.
Колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції щодо безпідставності наведеної позиції позивача з огляду на наступне.
Відповідно до п.8.18. Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 31.08.04р. №1800, початком торгів уважається момент оголошення ліцитатором найвищої ціни, запропонованої учасниками у конкурсній пропозиції ціни, яка вважається початковою ціною торгів. Якщо після триразового оголошення ціни не буде запропоновано більш високу ціну, ліцитатор одночасно з ударом молотка оголошує про придбання пакета акцій учасником, що запропонував найвищу у конкурсній пропозиції ціни.
Згідно з п. 8.19. Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 31.08.04р. №1800, у процесі проведення торгів його учасники піднімають картку зі своїм номером, повернутим до ліцитатора, й називають свою ціну.
Відповідно до п. 8.20. Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 31.08.2004 № 1800, збільшення ціни здійснюється учасниками згідно з кроком, який установлюється конкурсною комісією, але не може бути меншим за 1 % від початкової вартості пакета акцій. Якщо після того, як ліцитатор тричі оголосив останню ціну, від учасників не надійдуть пропозиції щодо більш високої ціни, то ліцитатор оголошує "Продано" з одночасним ударом молотка, називає номер учасника, який запропонував максимальну ціну, та оголошує його переможцем.
Згідно з п. 8.22. Положення про порядок проведення конкурсів з продажу пакетів акцій акціонерних товариств, затвердженого наказом Фонду державного майна України від 31.08.2004 №1800, під час конкурсу секретар комісії веде протокол, в якому зазначаються такі відомості: початкова вартість продажу пакета акцій; пропозиції учасників конкурсу; результат конкурсу. Протокол підписується всіма членами конкурсної комісії та покупцем в день проведення конкурсу і затверджується органом приватизації.
Отже, як вірно зазначено судом першої інстанції, що учасник конкурсу з використанням відкритості пропонування ціни за принципом аукціону становиться переможцем після оголошення ліцитатором тричі останньої ціни, запропонованої одним із учасників торгів, проголошення слова «Продано»з одночасним ударом молотка та назвою номеру учасника, який запропонував максимальну ціну та оголошення переможця конкурсу.
Проте, як підтверджується матеріалами справи після того як ліцитатором було оголошено найвищу ціну пакету акцій ВАТ «Київський центральний універмаг», що згідно з п. 8.18. вказаного Положення Фонду державного майна України від 31.08.2004 № 1800, являється лише початком торгів, а не їх закінченням, у торгах було оголошено перерву з вказаних вище підстав. В подальшому зазначені торги не проводились, ліцитатором не було тричі оголошено ціну, не було проголошено слова «продано» з одночасним ударом молотка, не було оголошено номер учасника, який запропонував максимальну ціну, та не було оголошено переможця цього конкурсу.
Враховуючи викладене, суд першої інстанції дійшов вірного висновку, що позивач приймав участь у аукціонних торгах, проте ліцитатором запропонована позивачем ціна тричі не оголошувалась як остання, та Позивача не було оголошено переможцем вказаних торгів, тому позовні вимоги Позивача про визнання його переможцем конкурсу з продажу пакета акцій ВАТ «Київський центральний універмаг», зобов'язання Відповідача укласти з Позивачем договір купівлі - продажу цих акцій та опублікувати інформаційне повідомлення про це задоволенню не підлягають.
Також колегія суддів звертає увагу на те, що на час перегляду справи в апеляційному суді набувачем пакету акцій ВАТ «Київський центральний універмаг» розміром 39,647 % статутного капіталу на підставі біржового контракту № 583-3/316 купівлі - продажу від 28.07.2010 за ціною 89053554,10 грн. є Товариство з обмеженою відповідальністю «Київ - Ділер». Наведене виключає можливість задоволення позовних вимог, що заявлені до Фонду державного майна України, проте безпосередньо стосуються прав Товариство з обмеженою відповідальністю «Київ-Ділер», що набуті ним на підставі біржового контракту № 583-3/316.
Доводи апеляційної скарги не спростовують обставин, що встановлені судом на підставі належних та допустимих доказів та відхиляються колегією суддів як безпідставні.
З огляду на наведене, колегія суддів вважає, що обставини справи судом першої інстанції з'ясовані в повному обсязі, норми матеріального та процесуального права застосовані правильно, прийняте рішення від 06.07.2010 є законним та обґрунтованим, а отже підстави для його зміни чи скасування відсутні.
На підставі викладеного та керуючись ст.ст.99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «АЛЬПАРІ-ТК» залишити без задоволення, рішення господарського суду м. Києва від 06.07.2010 у справі № 40/161 - без змін.
2. Матеріали справи № 40/161 повернути до господарського суду м. Києва.
3. Копію постанови надіслати сторонам та третім особам.
Головуючий суддя
Судді