01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
29.09.2010 № 5/41
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Корсака В.А.
суддів:
За участю представників:
від прокуратури Дніпровського району м.Києва: Лядецька Л.В. - помічник прокурора,
від Національного банку України: Бондарчук І.В. - представник за довіреністю,
від Товариства з обмеженою відповідальністю „Український промисловий банк”: Діденко С.М. - представник за довіреністю,
від відповідача : представник не з'явився,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Колар-Актив”
на рішення Господарського суду м.Києва від 27.07.2010
у справі № 5/41 ( )
за позовом Заступника прокурора Дніпровського району м.Києва в інтересах держави в особі Національного банку України та Товариства з обмеженою відповідальністю „Український промисловий банк”
до Товариства з обмеженою відповідальністю „Колар-Актив”
про стягнення 111593079,33 грн.
В квітні 2010 року Заступник прокурора Дніпровського району м.Києва в інтересах держави в особі Національного банку України та Товариства з обмеженою відповідальністю „Український промисловий банк” звернувся з позовом про стягнення з відповідача 111 593 079,33 грн. заборгованості на підставі Генерального договору №218-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 26.11.2008р. за: кредитним договором №218-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 26.11.2008р. в сумі 38 429 375,19 грн., кредитним договором №218-02/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 27.11.2008р. в сумі 73 163 704,14 грн.
Рішенням Господарського суду м. Києва від 27.07.2010р. у справі №5/41 позов задоволено повністю. Присуджено стягнути з ТОВ „Колар -Актив” на користь ТОВ „Український промисловий банк” 37 918 953,01 грн. - заборгованість за кредитним договором № 1, 72 189 969, 13 грн. - заборгованість за кредитним договором № 2, 510 422,18 грн. - пені за несвоєчасне повернення кредиту по договору № 1, 973 735,01 грн. - пені за несвоєчасне повернення кредиту по договору № 2, та присуджено до стягнення з ТОВ „Колар -Актив” в доход Державного бюджету України 25 500,00 грн. - державного мита, 236,00 грн. - витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.
Не погоджуючись з рішенням суду, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить зазначене рішення скасувати та прийняти нове рішення, яким відмовити в задоволенні позовних вимог.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт посилається на те, що суд першої інстанції незаконно відмовив у колегіальному розгляді справи. Крім того, апелянт вказує на відсутність в „обставинах справи” факту звернення з зустрічним позовом та про не відображення факту надання ним відзиву на позов.
ТОВ „Український промисловий банк” надано відзив на апеляційну скаргу, в якому він просить апеляційну скаргу залишити без задоволення, а рішення місцевого господарського суду - без змін.
Прокуратурою та Національним банком України не надано відзивів на апеляційну скаргу.
Учасники процесу були належним чином повідомлені про час та місце судового засідання (про що свідчать наявні в матеріалах справи поштові повідомлення про вручення ухвали суду про порушення провадження у справі). Однак, відповідач наданим йому процесуальним правом не скористався та в судове засідання не з'явився, своїх повноважних представників не направив, про причини своєї неявки суд не повідомив. Заслухавши думку представників сторін які з'явились в судове засідання, колегія суддів приходить до висновку про можливість розгляду поданої апеляційної скарги за відсутності представника відповідача.
Розглянувши доводи апеляційної скарги та відзиву, дослідивши зібрані у справі докази, заслухавши пояснення представників сторін, які з'явились в судове засідання, судова колегія приходить до висновку, що суд першої інстанції дійшов до правильних висновків у даній справі та обґрунтовано повністю задовольнив позовні вимоги, виходячи з наступного.
З матеріалів справи вбачається, що 26.11.2008 року між ТОВ „Український промисловий банк”, як банком, та ТОВ „Колар-Актив”, як позичальником, був укладений Генеральний договір № 218-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій (далі - Генеральний договір).
Пунктом п. 2.4 Генерального договору сторони погодили, що ліміт останнього становить 100 000 000, 00 грн. Банк має право встановити для позичальника графік зменшення ліміту Генерального договору, шляхом письмового повідомлення про це позичальника не пізніше ніж за один місяць до першої дати зменшення ліміту Генерального договору.
Відповідно до п.2.7 Генерального договору строк здійснення кредитування та проведення банківських операцій за цим Генеральним договором: 26.11.2008р. по 17.11.2011р. включно.
Згідно із п. 2.2 Генерального договору всі договори кредиту, укладені в межах цього Генерального договору є його невід'ємною частиною та обов'язково повинні містити посилання на цей Генеральний договір.
З пункту 2.10 Генерального договору вбачається, що всі зобов'язання, що випливають з цього Генерального договору та з будь-яких договорів кредиту, укладених сторонами в його межах, вважаються зобов'язаннями за цим Генеральним договором.
Генеральний договір набуває чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін і скріплення печатками сторін та діє до повного виконання позичальником зобов'язань за цим Генеральним договором та всіма договорами кредиту, укладеними в межах цього Генерального договору (п.10.1).
26.11.2008 року між ТОВ „Український промисловий банк”, як банком, та ТОВ „Колар-Актив”, як позичальником, був укладений Кредитний договір № 218-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті), за умовами якого банк відкриває позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію та в її межах надає кредитні кошти в сумі 31 000 000, 00 грн.. Строк кредитування лінії сторони погодили з 26.11.2008 р. до 03.12.2009 р. включно, з процентною ставкою 22 %. Комісія за підготовку та оформлення договору становить 236, 00 грн., в тому числі ПДВ 60 грн.
Відповідно до п.п. 2.2.2, 2.3 та 2.4 Кредитного договору №218-01/К-08 для надання кредитних коштів банк відкриває позичальнику позичковий рахунок № 2063001301904 в ТОВ „Укрпромбанк”. Надання кожного траншу здійснюється шляхом: перерахування коштів з позичкового рахунку на поточний рахунок позичальника № 2600901301904 в ТОВ „Укрпромбанк”; шляхом оплати з позичкового рахунку розрахункових документів позичальника. Строк користування кредитною лінією починається з моменту перерахування коштів з позичкового рахунку.
Згідно із п.4.1 Кредитного договору №218-01/К-08 повернення кредиту позичальником здійснюється шляхом перерахування коштів із свого поточного рахунку на позичковий рахунок. Заборгованість за кредитом повертається позичальником у відповідності до Графіка зменшення ліміту кредитування, а у випадку, якщо такий не був укладений - не пізніше останнього дня строку кредитної лінії, передбаченого п. 1.1 цього Договору.
Пунктом 4.2 Кредитного договору №218-01/К-08 сторони погодили, що проценти за користування кредитом нараховуються за період з дня надання кредиту до дня його повернення на суму фактичної заборгованості за кредитом, виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році. Нарахування та сплата процентів за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту.
Нарахування банком процентів здійснюється щомісячно за період з 28 числа минулого місяця по 27 число поточного місяця включно та у день остаточного повернення кредиту. День повернення кредитних коштів в часовий інтервал при розрахунку не включається. Якщо 28 число поточного місяця припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, нарахування здійснюється напередодні (п.4.3 Кредитного договору №218-01/К-08).
З пункту 4.4 Кредитного договору №218-01/К-08 вбачається, що сплата позичальником процентів здійснюється щомісячно в строк з 28-го числа по останній робочий день поточного місяця на рахунок банку. У випадку порушення позичальником встановлених цим пунктом договору строків сплати процентів та/або сума несплачених в строк процентів, вважається простроченою, переноситься банком на рахунки для обліку прострочених нарахованих доходів.
У разі несвоєчасного повернення заборгованості по кредиту позичальник у строки, передбачені п. 4.4. цього договору сплачує проценти з розрахунку 23, 00 % річних, що нараховуються на суму простроченої заборгованості з дати її виникнення до дати її повного погашення (п. 4.6 Кредитного договору №218-01/К-08).
В подальшому, 28.11.2008 р. між банком та позичальником був укладений додатковий договір про внесення змін і доповнень до Кредитного договору № 218-01 /К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії, відповідно до умов якого сторони змінили умови повернення кредиту та сплати процентів та комісії, в зв'язку з чим п. 4.4.1 виклали в наступній редакції: „Сплата позичальником відсотків, нарахованих за період з 26.11.2008 р. по 27.12.2008 р. здійснюється в строк по 31.12.2008 р.”.
Крім того, 05.12.2008р. між сторонами був укладений додатковий договір про внесення змін і доповнень до Кредитного договору № 218-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії, відповідно до умов якого сторони змінили умови повернення кредиту та сплати процентів та комісії, в зв'язку з чим п. 4.4.1 виклали в наступній редакції: „Сплата позичальником відсотків, нарахованих за період з 26.11.2008 р. по 27.11.2008 р. здійснюється в строк до 31.03.2009 р. Сплата позичальником відсотків, нарахованих за період з 26.11.2008 р. по 27.11.2008р. здійснюється в строк до 23.01.2009 р.”.
27.11.2008 року ТОВ „Український промисловий банк”, як банком, та ТОВ „Колар-Актив”, як позичальником, був укладений Кредитний договір № 218-02/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті), відповідно до умов якого, банк відкриває позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію та в її межах надає кредитні кошти в сумі 59 000 000, 00 грн. Строк кредитування лінії сторони погодили з 27 листопада 2008 р. до 09 грудня 2009 р. включно, з процентною ставкою 22 %. Комісія за підготовку та оформлення договору становить 360, 00 грн., в тому числі ПДВ 60 грн.
Відповідно до п.4.1 Кредитний договір № 218-02/К-08 повернення кредиту позичальником здійснюється шляхом перерахування коштів із свого поточного рахунку на позичковий рахунок. Заборгованість за кредитом повертається позичальником у відповідності до Графіка зменшення ліміту кредитування, а у випадку, якщо такий не був укладений - не пізніше останнього дня строку кредитної лінії, передбаченого п. 1.1. цього Договору.
Пунктом 4.2 Кредитний договір № 218-02/К-08 сторони погодили, що проценти за користування кредитом нараховуються за період з дня надання кредиту до дня його повернення на суму фактичної заборгованості за кредитом, виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році. Нарахування та сплата процентів за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту.
Згідно із п.4.3 Кредитний договір № 218-02/К-08 нарахування банком процентів здійснюється щомісячно за період з 28 числа минулого місяця по 27 число поточного місяця включно та у день остаточного повернення кредиту. День повернення кредитних коштів в часовий інтервал при розрахунку не включається. Якщо 28 число поточного місяця припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, нарахування здійснюється напередодні.
Сплата позичальником процентів здійснюється щомісячно в строк з 28-го числа по останній робочий день поточного місяця на рахунок банку. У випадку порушення позичальником встановлених цим пунктом договору строків сплати процентів та/або сума несплачених в строк процентів, вважається простроченою, переноситься банком на рахунки для обліку прострочених нарахованих доходів (п.4.4 Кредитний договір № 218-02/К-08).
З пункту 4.6 Кредитний договір № 218-02/К-08 вбачається, що у разі несвоєчасного повернення заборгованості по кредиту Позичальник у строки, передбачені п. 4.4. цього договору сплачує проценти з розрахунку 23, 00 % річних, що нараховуються на суму простроченої заборгованості з дати її виникнення до дати її повного погашення.
В подальшому, 28.11.2008 р. між банком та позичальником був укладений додатковий договір про внесення змін і доповнень до Кредитного договору № 218-02/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії, відповідно до умов якого сторони змінили умови повернення кредиту та сплати процентів та комісії, в зв'язку з чим п. 4.4.1 виклали в наступній редакції: „Сплата позичальником відсотків, нарахованих за період з 27.11.2008 р. по 27.11.2008 р. здійснюється в строк по 31.12.2008 р.”.
Крім того, 05.12.2008р. між сторонами був укладений додатковий договір до Кредитного договору № 218-02/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії, відповідно до умов якого сторони змінили умови повернення кредиту та сплати процентів та комісії, в зв'язку з чим п. 4.4.1 виклали в наступній редакції: „Сплата позичальником відсотків, нарахованих за період з 27.11.2008 р. по 27.11.2008 р. здійснюється в строк до 31.03.2009 р. Сплата Позичальником відсотків, нарахованих за період з 28.11.2008 р. по 27.12.2008р. здійснюється в строк до 23.01.2009 р.”.
Статтею 1054 Цивільного кодексу України передбачено, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.
До відносин за кредитним договором застосовуються положення про позику, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.
Відповідно до ч.1 ст.1048 Цивільного кодексу України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.
У разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісячно до дня повернення позики.
Згідно із ч.1 ст.1049 Цивільного кодексу України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що були встановлені договором.
Відповідно до частин 1, 2 та 7 ст. 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Не допускаються одностороння відмова від виконання зобов'язань.
До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим кодексом.
Дана норма кореспондується зі ст.525, 526 Цивільного кодексу України.
В силу ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов'язковим до виконання сторонами.
Статтею 610 Цивільного кодексу України передбачено, що порушення зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, встановлених змістом зобов'язання (неналежне виконання).
Згідно із ч.1 ст.612 Цивільного кодексу України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.
Колегією суддів встановлено, що заборгованість відповідача по сплаті процентів за користування кредитними коштами за Генеральним договором щодо сплати кредиту та процентів станом на 02.12.2009р. включно становить 110 108 922,14 грн., тобто за Кредитним договором №218-01/К-08 заборгованість становить 37 918 953, 01 грн., з яких: 31 000 000, 00 грн. - кредит, 6 918 953, 01 грн. - проценти; заборгованість за Кредитним договором №218-02/К-08 становить 72 189 969, 13 грн., з яких: 59 000 000, 00 грн. -кредит, 13 189 969, 13 грн. (розрахунок міститься в матеріалах справи (т.1 а.с.37-40).
Враховуючи вищевикладене та проаналізувавши вищенаведені правові норми, колегія суддів вважає, що порушені права та інтереси ТОВ „Український промисловий банк” підлягають захисту шляхом присудження до стягнення з відповідача грошових коштів в сумі 110 108 922, 14 грн., а тому вимоги в цій частині визнаються обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.
Щодо позовних вимог про стягнення з відповідача пені, колегія суддів також погоджується з висновком суду першої інстанції в цій частині, виходячи з наступного.
Пунктами 8.1 Договорів сторони передбачили, що у випадку порушення строків (термінів) повернення кредиту та/або сплати нарахованих процентів за користування ним та/або комісій Позичальник сплачує Банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період прострочення, від невчасно сплаченого платежу за кожен день прострочення.
В силу ст.611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: відшкодування збитків та сплата неустойки (пені).
Отже, висновок місцевого господарського суду щодо стягнення з відповідача 510 422, 18 грн. - пені за несвоєчасне повернення кредиту по договору №218-01/К-08 та 973 735, 01 грн. - пені за несвоєчасне повернення кредиту по договору №218-02/К-08, що в загальному становить 1 484 157, 19 грн. є обґрунтованим.
Щодо посилань апелянта на те, що суд першої інстанції незаконно відмовив у колегіальному розгляді справи, колегія суддів вважає їх необґрунтованими, оскільки спір між сторонами у даній справі не відноситься до категорії складних, і відповідачем не наведено жодних обґрунтованих пояснень, які б свідчили про складність цієї справи.
Крім того, твердження апелянта про те, що в оскаржуваному рішенні не відображено факту надання ним відзиву на позов, колегія суддів вважає за необхідне роз'яснити відповідачу, що відповідно до норм ст.104 ГПК України дана обставина не є підставою для скасування чи зміни оскаржуваного рішення, оскільки судом першої інстанції прийнято рішення з дотриманням норм чинного законодавства України.
Посилання апелянта на відсутність в „обставинах справи” факту звернення з зустрічним позовом, колегія суддів не приймається до уваги, виходячи з наступного.
Відповідно до ст.60 ГПК України відповідач має право до початку розгляду господарським судом справи по суті подати до позивача зустрічний позов для спільного розгляду з первісним позовом. Зустрічний позов повинен бути взаємно пов'язаний з первісним.
Як вбачається з матеріалів справи, ухвалою Господарського суду м.Києва від 28.04.2010р. по даній справі було порушено провадження у справі та призначено розгляд справи на 18.05.2010р.
Колегією суддів встановлено, що судом першої інстанції дана справа розглядалась тривалий час, проте відповідач, як вбачається з протоколу судового засідання від 20.07.2010р., звернувся з зустрічним позовом лише в даному судовому засіданні. Тому, колегія вважає, що відповідач належним чином не скористався своїм правом відповідно до ст.60 ГПК України щодо подачі до позивача зустрічного позову до початку розгляду господарським судом справи по суті.
Згідно з положеннями ст.43 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами.
Згідно із ч. 2 ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.
Доказів, які б спростовували вище встановлені та зазначені судом обставини, відповідачем не надано.
Доводи апеляційної скарги не спростовують висновку місцевого господарського суду з огляду на вищевикладене.
Виходячи з наведеного, колегія суддів вважає, що рішення місцевого суду, яким повністю задоволені позовні вимоги, відповідає чинному законодавству та матеріалам справи. Колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування чи зміни оскаржуваного рішення.
Місцевим судом правильно дотримані вимоги ст.49 ГПК України щодо покладення судових витрат на відповідача.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 99, 103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд -
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Колар-Актив” на рішення Господарського суду м. Києва від 27.07.2010 року залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду м. Києва від 27.07.2010 року у справі №5/41 залишити без змін.
3. Матеріали справи №5/41 повернути до Господарського суду м.Києва.
Касаційна скарга може бути подана протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.
Головуючий суддя
Судді
05.10.10 (відправлено)