Провадження № 11-кп/803/3115/24 Справа № 189/1318/24 Суддя у 1-й інстанції - ОСОБА_1 Суддя у 2-й інстанції - ОСОБА_2
02 грудня 2024 року м. Дніпро
Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Дніпровського апеляційного суду у складі:
Головуючого судді ОСОБА_2
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4
за участю:
секретаря судового засідання ОСОБА_5
прокурора ОСОБА_6
обвинуваченого ОСОБА_7
захисника ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщені Дніпровського апеляційного суду в режимі відеоконференції кримінальне провадження № 62023170030001619 від 21.10.2023 за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_8 , що діє в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 , на вирок Покровського районного суду Дніпропетровської області від 07 серпня 2024 року, яким:
ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м.Запоріжжя, громадянин України, одружений, на утриманні має неповнолітніх дітей: ОСОБА_9 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , ОСОБА_10 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , що має повну середню освіту, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_1 , проживає за адресою: АДРЕСА_2 , військовослужбовець військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період в посаді розвідника-радіотелефоніста 1 розвідувального відділення розвідувального взводу 2 аеромобільного батальйону військової частини НОМЕР_1 , у військовому званні «молодший сержант», групи інвалідності не має, депутатом не являється, не судимий,-
визнано винним та засуджено за ч.5 ст.407 Кримінального кодексу України (далі- КК)до покарання у виді 5 (п'яти) років позбавлення волі.
Строк відбуття покарання ОСОБА_7 рахується з моменту його фактичного затримання.
Запобіжний захід обвинуваченому ОСОБА_7 до набрання вироком законної сили - не обирався.
Процесуальні витрати та речові докази по справі відсутні. Цивільний позов не заявлявся.
Оскаржуваним вироком ОСОБА_7 визнано винною у скоєнні кримінального правопорушення за таких обставин.
ОСОБА_7 обвинувачується у тому, що він, будучи військовослужбовцем військової служби за призовом під час мобілізації, на особливий період, перебуваючи в посаді розвідника-радіотелефоніста 1 розвідувального відділення розвідувального взводу 2 аеромобільного батальйону військової частини НОМЕР_1 , усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх дій, передбачаючи суспільно небезпечні наслідки та бажаючи їх настання, не одержавши дозволу відповідних командирів або начальників, в порушення вимог ст. 65 Конституції України, ст. 17 Закону України «Про оборону України», ст. 1 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу», ст.ст.9, 11, 16, 127, 128 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, ст.ст. 1-4 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, з метою тимчасово ухилитись від військової служби в умовах воєнного стану, без поважних причин о 21 год. 30 хв. 06 липня 2023 року самовільно залишив військову частину НОМЕР_1 , яка дислокувалась на території АДРЕСА_3 (більш точна адреса не підлягає розголошенню в умовах воєнного стану), проводив час на власний розсуд, не пов'язуючи його з виконанням обов'язків військової служби та незаконно перебував за межами військової частини до 21 жовтня 2023 року, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 5 ст. 407 КК - самовільне залишення військової частини військовослужбовцем, вчинене в умовах воєнного стану.
Своїми умисними, протиправними діями, які виразилися в самовільному залишенні військової частини військовослужбовцем, вчинене в умовах воєнного стану, ОСОБА_7 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч. 5 ст. 407 КК.
Під час апеляційного розгляду кримінального провадження обвинуваченим ОСОБА_7 подано письмове клопотання про звільнення його від кримінальної відповідальності на підставі ч.5 ст.401 КК у зв'язку з тим, що він бажає продовжити військову службу у військовій частині НОМЕР_2 , на що отримав письмову згоду командування даної військової частини.
Заслухавши суддю-доповідача, вислухавши обвинуваченого та його захисника на підтримку поданого клопотання та які просили звільнити ОСОБА_7 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.407 КК, та закрити кримінальне провадження, вислухавши думку прокурора, який не заперечував проти задоволення клопотання обвинуваченого ОСОБА_7 , перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи поданого клопотання, колегія суддів дійшла наступного висновку.
Згідно з положеннями ч.1 ст.404 Кримінального процесуального кодексу України (далі- КПК) суд апеляційної інстанції переглядає судове рішення суду першої інстанції в межах поданої апеляційної скарги.
Відповідно до ч.1 ст.409 КПК підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справив суді апеляційної інстанції є:) неповнота судового розгляду; невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження; істотне порушення вимог кримінального процесуального закону; неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.
Згідно ст.417 КПК суд апеляційної інстанції, встановивши обставини, передбачені статтею 284 цього Кодексу, скасовує обвинувальний вирок чи ухвалу і закриває кримінальне провадження.
Положеннями п.1 ч.2 ст.284 КПК передбачено, що кримінальне провадження закривається судом у зв'язку зі звільненням особи від кримінальної відповідальності.
Відповідно до Закону України “Про внесення змін до Кримінального кодексу України, Кримінального процесуального кодексу України та інших законів України щодо вдосконалення кримінальної відповідальності за злочини проти встановленого порядку несення або проходження військової служби під час дії воєнного стану “ від 20 серпня 2024 року № 3902-IX (далі- Закон № 3902-IX) та який набрав законної сили - 07 вересня 2024 року, статтю 401 Кримінального кодексу України доповнено частиною п'ятою такого змісту: "Особа, яка під час дії воєнного стану вперше вчинила кримінальне правопорушення, передбачене статтями 407, 408 цього Кодексу, може бути звільнена від кримінальної відповідальності в порядку, передбаченому кримінальним процесуальним законодавством України, якщо вона добровільно звернулася із клопотанням до слідчого, прокурора, суду про намір повернутися до цієї або іншої військової частини або до місця служби для продовження проходження військової служби та за наявності письмової згоди командира (начальника) військової частини (установи) на продовження проходження такою особою військової служби".
Відповідно до частини другої статті 286 КПК у разі наявності підстави для звільнення від кримінальної відповідальності, передбаченої частиною п'ятою статті 401 Кримінального кодексу України, прокурор або суд повинен також отримати письмову згоду командира (начальника) військової частини (установи) про можливість продовження проходження військової служби таким підозрюваним або обвинуваченим.
Згідно приписів частини третьої статті 288 КПК у разі закриття судом кримінального провадження та звільнення підозрюваного, обвинуваченого від кримінальної відповідальності у порядку, передбаченому частиною п'ятою статті 401 Кримінального кодексу України, суд своєю ухвалою зобов'язує після набрання такою ухвалою законної сили невідкладно поновити звільнену особу на військовій службі та звільнену особу не пізніше 72 годин зобов'язує прибути до відповідної військової частини або місця служби для продовження проходження військової служби.
Під час апеляційного розгляду обвинувачений ОСОБА_7 звернувся до суду із клопотанням про намір повернутися до військової частини НОМЕР_2 для продовження проходження військової служби та від командира військової частини НОМЕР_2 надійшла письмова згода про можливість продовження проходження військової служби обвинуваченим.
Отже, оскільки обвинувачений ОСОБА_7 добровільно звернувся із клопотанням до апеляційного суду про намір повернутися до військової частини для продовження проходження військової служби та до суду надійшла письмова згода командира військової частини НОМЕР_2 на продовження проходження обвинуваченим військової служби, колегія суддів вважає наявними визначені ч.5 ст.401 КК підстави для звільнення обвинуваченого ОСОБА_7 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.407 КК, та закриття кримінального провадження на підставі п.1 ч.2 ст.284 КПК.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 404, 405, 407 та 417-419 КПК, колегія суддів,-
Апеляційну скаргу захисника ОСОБА_8 , поданої в інтересах обвинуваченого ОСОБА_7 , - залишити без задоволення.
Вирок Покровського районного суду Дніпропетровської області від 07 серпня 2024 року щодо ОСОБА_7 відповідно до положень ч.5 ст.401 КК- скасувати та звільнити ОСОБА_7 від кримінальної відповідальності за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч.5 ст.407 КК,а кримінальне провадження закрити на підставі п.1 ч.2 ст.284 КПК.
Зобов'язати командира військової частини НОМЕР_2 після набрання цією ухвалою законної сили невідкладно поновити ОСОБА_7 на військовій службі, а останнього не пізніше 72 годин прибути до відповідної військової частини або місця служби для продовження проходження військової служби.
Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її оголошення, але на неї учасниками кримінального провадження може бути подана касаційна скарга безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції.
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4