Справа № 607/10009/20Головуючий у 1-й інстанції ОСОБА_1
Провадження № 11-кп/817/237/24 Доповідач - ОСОБА_2
Категорія - ч. 3 ст. 307 КК України
24 липня 2024 р. Колегія суддів Тернопільського апеляційного суду в складі:
головуючого судді - ОСОБА_2 ,
суддів - ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
при секретарі - ОСОБА_5
за участю обвинуваченого - ОСОБА_6
прокурора - ОСОБА_7
захисника - ОСОБА_8
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі матеріали кримінального провадження №11-кп/817/237/24 за апеляційною скаргою прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_7 на вирок Тернопілького міськрайонного суду Тернопільської області від 8 квітня 2024 року щодо ОСОБА_6 , обвинуваченого за ч.3 ст.307 КК України,- ВСТАНОВИЛА:
Цим вироком ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні кримінального правопорушення передбаченого ч.2 ст.307 КК України і призначено йому покарання за вказаною нормою закону України про кримінальну відповідальність у виді 6 позбавлення волі із конфіскацією майна.
На підставі ч. 4 ст. 70 КК України шляхом поглинення менш суворого покарання, призначеного за вироком Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 02 лютого 2021 року у справі №607/5685/20 більш суворим, за даним вироком, визначено ОСОБА_6 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років із конфіскацією майна, зараховано повністю відбуте покарання за вироком Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 02 лютого 2021 року №607/5685/20 і ухвалено вважати невідбутими 3 роки 6 місяців позбавлення волі, з конфіскацією майна.
Зараховано у строк відбування призначеного за цим вироком ОСОБА_6 покарання термін його попереднього ув'язнення у даному кримінальному провадженні із 22 грудня 2020 року по 18 травня 2021 року (включно), із 19 листопада 2023 року по 04 грудня 2023 року (включно).
Строк відбування призначеного судом покарання ОСОБА_6 ухвалено рахувати з моменту звернення вироку до виконання.
В порядку КПК України вирішено питання про долю речових доказів та судових витрат.
Згідно з вироком суду, в жовтні 2019 року, за невстановлених досудовим розслідуванням часу і місці, у ОСОБА_6 виник злочинний умисел, спрямований на незаконне придбання та зберігання з метою збуту, а також незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини. Реалізуючи свій злочинний умисел ОСОБА_6 , посягаючи на встановлені законодавством України суспільні відносини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, суспільні відносини, що охороняють здоров'я населення України, в порушення вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 №60/95-ВР, Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» від 15.02.1995 №62/95-ВР, постанови Кабінету Міністрів України від 03.06.2009 №589 «Про затвердження Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 №770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», наказу Міністерства охорони здоров'я України від 01.08.2000 №188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» та доповненнями до наведених нормативних актів, з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, усвідомлюючи свої протиправні дії та передбачаючи їх наслідки, незаконно придбав речовину, що містить PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он) та яка згідно Списку №2 «Особливо небезпечні психотропні речовини, обіг яких заборонено» Таблиці І Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 №770, що відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, яку надалі незаконно зберігав з метою збуту по місцю свого проживання, а саме у приміщенні квартири за адресою: АДРЕСА_7. Надалі ОСОБА_6 , діючи умисно 17 жовтня 2019 року близько 12.30 год. з корисливих мотивів, з метою особистого збагачення, усвідомлюючи свої протиправні дії та передбачаючи їх наслідки, перебуваючи неподалік житлового будинку, що по АДРЕСА_1 , маючи в наявності незаконно придбану з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, масою в перерахунку на діючу речовину 0,1157 грама, незаконно збув її ОСОБА_9 (анкетні дані змінено), за що отримав від останньої грошові кошти в сумі 300 грн.
Вказані дії ОСОБА_6 суд кваліфікував за ч.2 ст.307 КК України як незаконне придбання, зберігання з метою збуту та незаконний збут ососбливо небезпечної психотропної речовини, обіг якої заборонено.
Також, згідно з обвинувального акту органом досудового розслідування, ОСОБА_6 обвинувачувався у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 307 КК України за наступних обставин.
В червні 2019 року, точної дати досудовим розслідуванням не встановлено, ОСОБА_10 , будучи обізнаним з діяльністю у сфері незаконного обігу наркотичних засобів, прийняв рішення про особисте збагачення шляхом незаконного придбання, зберігання, перевезення з метою збуту, а також незаконного збуту особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, що є порушенням вимог ст.7 Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 №60/95-ВР.
ОСОБА_10 , усвідомлюючи, що самостійно реалізувати свій злочинний умисел, направлений на незаконне придбання, зберігання, перевезення з метою збуту, а також незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, він не в змозі, переслідуючи мету збагачення та незаконного отримання прибутків, вирішив підшукати та сформувати стійку групу осіб для спільного зайняття злочинною діяльністю, пов'язаною з незаконним обігом особливо небезпечних психотропних речовин.
З метою реалізації свого наміру та полегшення здійснення злочинної діяльності, в червні 2019 року, точний час досудовим розслідування не встановлено, ОСОБА_10 повідомив своєму рідному брату ОСОБА_11 та своїм знайомим ОСОБА_12 та ОСОБА_6 про свої злочинні наміри, довівши до їх відома деталі вищевказаного злочинного плану. Останні, бажаючи отримувати власну матеріальну вигоду, керуючись корисливим мотивом, прийняли пропозицію ОСОБА_10 та надали свою добровільну згоду на участь у організованій групі, діяльність якої спрямовувалася на незаконне придбання, зберігання, перевезення з метою збуту, а також незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл- пентан-1-он), обіг якої заборонено.
Всі зазначені особи добровільно та свідомо увійшли до складу організованої групи, усвідомлюючи наслідки своїх дій, зорганізувавшись у стійке об'єднання для вчинення особливо тяжких злочинів, пов'язаних із незаконним придбанням, зберіганням, перевезенням з метою збуту та збутом особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл- пентан-1-он), обіг якої заборонено, з метою досягнення єдиної мети незаконного отримання прибутку, об'єднаних єдиними планом з розподілом функцій учасників групи, спрямованих на досягнення цього плану, відомого всім учасникам групи.
У створеній організованій групі ОСОБА_10 , як організатором, було детально розподілені ролі всіх учасників цієї групи; складено план злочинної діяльності та визначено час і способи його виконання; забезпечено взаємозв'язок між співучасниками злочинної діяльності для злагодженого досягнення запланованого злочинного результату.
Свою злочинну діяльність організована група здійснювала згідно заздалегідь розподілених між її учасниками ролей.
Так, ОСОБА_10 , як організатор і керівник, відвів собі наступні ролі та функції в складі організованої групи, а саме: розробив план злочинної діяльності, спрямований на незаконне придбання, зберігання, перевезення з метою збуту та незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено; підібрав та залучив до участі в організованій групі інших її учасників; розподілив між учасниками групи функції, у відповідності до попередньо узгодженого ними плану, та контролював їх виконання, забезпечуючи належну організованість групи, спільність та єдність їх дій у ході підготовки та вчинення злочинів; керував діями учасників організованої групи, даючи вказівки, проводив інструктажі з приводу вчинення злочинних дій, спонукав їх до вчинення злочинів шляхом проведення бесід, наданням порад, тощо, а також координував їх дії під час вчинення злочинів за допомогою стільникового зв'язку; налагодив незаконний канал надходження особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, з метою подальшого збуту наркозалежним особам; за допомогою транспортного засобу марки «BMW», д.н.з. НОМЕР_1 особисто перевозив незаконно придбану особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он) обіг, якої заборонено, по території міста Тернопіль та передавав її членам злочинної групи з метою подальшого збуту наркозалежним особам; безпосередньо зберігав у транспортному засобі марки «BMW», д.н.з. д.н.з. НОМЕР_1 та у приміщенні тренажерного залу за адресою: леся урбаса,11 у м.Тернополі незаконно придбану особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, з метою подальшого збуту наркозалежним особам; керував процесом збуту організованою групою незаконно придбаної особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено; особисто збував в місті Тернопіль незаконно придбану особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, наркозалежним особам; забезпечував фінансування групи, її матеріально-технічну базу та розподіляв між учасниками злочинної групи кошти, отриманні внаслідок незаконної діяльності; одержував грошові кошти від незаконної діяльності; вживав заходів щодо конспірації незаконної діяльності групи та унеможливлення викриття її учасників правоохоронними органами. Зокрема, розробив засоби шифрування розмов під час спілкування між собою учасниками організованої групи за допомогою засобів стільникового зв'язку. Телефонні розмови велися в короткій і прихованій формі із застосуванням умовних фраз та словосполучень.
ОСОБА_11 , як співвиконавець організованої групи, згідно розподілених ОСОБА_10 , як організатором, функцій: виконував вказівки та доручення ОСОБА_10 , пов'язані із незаконною діяльністю групи; зберігав по місцю свого проживання за адресою: АДРЕСА_4 незаконно придбану особливо небезпечну психотропну речовину, PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, з метою подальшого збуту наркозалежним особам; особисто збував в місті Тернопіль незаконно придбану особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, наркозалежним особам та підшуковував для цього інших осіб; одержані від реалізації особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, грошові кошти передавав ОСОБА_10 для подальшого їх розподілу між учасниками групи; одержував грошові кошти від незаконної діяльності.
ОСОБА_12 , як співвиконавець організованої групи, згідно розподілених ОСОБА_10 , як організатором, функцій: виконував вказівки та доручення ОСОБА_10 , пов'язані із незаконною діяльністю групи; зберігав по місцю свого проживання за адресою: АДРЕСА_2 незаконно придбану особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, з метою подальшого збуту наркозалежним особам; особисто збував в місті Тернопіль незаконно придбану особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, наркозалежним особам та підшуковував для цього інших осіб; одержані від реалізації особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, грошові кошти передавав ОСОБА_10 для подальшого їх розподілу між учасниками групи; одержував грошові кошти від незаконної діяльності.
ОСОБА_6 , як співвиконавець організованої групи, згідно розподілених ОСОБА_10 , як організатором, функцій: виконував вказівки та доручення ОСОБА_10 , пов'язані із незаконною діяльністю групи; зберігав по місцю свого проживання за адресою: АДРЕСА_3 незаконно придбану особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, з метою подальшого збуту наркозалежним особам; особисто збував в місті Тернопіль незаконно придбану особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, наркозалежним особам та підшуковував для цього інших осіб; одержані від реалізації особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, грошові кошти передавав ОСОБА_10 для подальшого їх розподілу між учасниками групи; одержував грошові кошти від незаконної діяльності.
Для підтримання постійного зв'язку і координації спільних дій, з метою конспірації, а також недопущення викриття злочинної діяльності правоохоронними органами, на виконання вказівок ОСОБА_10 , як керівника злочинної групи, телефонні розмови велися в короткій і прихованій формі, із застосуванням умовних фраз та словосполучень. Зокрема, під час розмов між собою називали наркотичні речовини словами: «сіль», «трава», «синій», «білий», «кристалики».
Створена злочинна група діяла на території міста Тернопіль.
Таким чином, ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та ОСОБА_6 зорганізувались у стійке об'єднання організовану групу для вчинення особливо тяжких злочинів у сфері незаконного обігу особливо небезпечних психотропних речовин. Між її учасниками існувала згуртованість та одностайність, постійні міцні внутрішні зв'язки, які ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та ОСОБА_6 підтримували між собою. Організована група була стабільною, що проявлялось у тривалості її існування, системності та детальній організації її функціонування, мала постійний склад. Кожен із учасників групи був обізнаний з єдиним планом організованої групи з розподілом функцій та ролей, спрямованих на досягнення цього плану.
Утворена ОСОБА_10 організована група, до складу якої входили також співвиконавці ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та ОСОБА_6 діяла з початку червня 2019 року, вчиняючи умисні особливо тяжкі, корисливі злочини в сфері незаконного обігу особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, і припинила своє існування в січні 2020 року внаслідок затримання її учасників співробітниками правоохоронних органів.
Проведеним досудовим розслідуванням встановлено, що ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та ОСОБА_6 , в період часу з червня 2019 року по січень 2020 року, діючи відповідно до розробленого плану діяльності організованої групи, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин та у невстановлені час та місці, незаконно купляв особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, яку за допомогою транспортного засобу марки «BMW», д.н.з. НОМЕР_1 , що перебував у його користуванні, особисто перевозив по місту Тернопіль та передавав, з метою її подальшого збуту наркозалежним особам, іншим учасникам організованої групи ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та ОСОБА_6 , а частину залишав собі та зберігав її з метою збуту у транспортному засобі марки «BMW», д.н.з. НОМЕР_1 та у приміщенні власного тренажерного залу за адресою: леся Курбаса,11. м.Тернопіль
В свою чергу, діючи відповідно до розробленого плану діяльності організованої групи, учасники організованої групи ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та ОСОБА_6 зберігали отриману від ОСОБА_10 незаконно придбану особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, з метою її подальшого збуту наркозалежним особам по місцю свого проживання, а саме: ОСОБА_11 у приміщенні квартири за адресою: АДРЕСА_4 ; ОСОБА_13 у приміщенні квартири за адресою: АДРЕСА_2 ; ОСОБА_6 у приміщенні квартири за адресою: АДРЕСА_5 .
Надалі, учасники організованої групи ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та ОСОБА_6 , за допомогою засобів зв'язку домовлялися про особисті зустрічі на території міста Тернопіль, під час яких збували наркозалежним особам вищезазначену особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено. Отриманні від збуту особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, грошові кошти, ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та ОСОБА_6 передавали ОСОБА_10 , який частину використовував для подальшої купівлі особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, а решту розподіляв між учасниками організованої групи.
Таким чином, в період часу з червня 2019 року по січень 2020 року члени організованої групи ОСОБА_10 ОСОБА_11 , ОСОБА_12 та ОСОБА_6 , діючи умисно, посягаючи на встановлені законодавством України суспільні відносини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, суспільні відносини, що охороняють здоров'я населення України, в порушення вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 №60/95-ВР, Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» від 15.02.1995 №62/95-ВР, постанови Кабінету Міністрів України від 03.06.2009 №589 «Про затвердження Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 №770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», наказу Міністерства охорони здоров'я України від 01.08.2000 №188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» та доповненнями до наведених нормативних актів, здійснювали незаконне придбання, перевезення, зберігання з метою збуту та збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, особам, схильним до їх вживання за наступних обставин.
Так, в червні 2019 року, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин та у невстановлені час та місці, ОСОБА_10 , діючи відповідно до розробленого плану діяльності організованої групи та згідно із заздалегідь здійсненим розподілом ролей, умисно, посягаючи на встановлені законодавством України суспільні відносини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, суспільні відносини, що охороняють здоров'я населення України, в порушення вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 №60/95-ВР, Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» від 15.02.1995 №62/95-ВР, постанови Кабінету Міністрів України від 03.06.2009 №589 «Про затвердження Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 №770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», наказу Міністерства охорони здоров'я України від 01.08.2000 №188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» та доповненнями до наведених нормативних актів, з корисливих мотивів, з метою збагачення усіх членів організованої групи, усвідомлюючи свої протиправні дії та передбачаючи їх наслідки, незаконно придбав речовину, що містить PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он) та яка, згідно Списку № 2 «Особливо небезпечні психотропні речовини, обіг яких заборонено» Таблиці І Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 №770 (із наступними змінами та доповненнями), відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, яку надалі незаконно перевіз та передав ОСОБА_14 для зберігання з метою збуту по місцю його проживання, а саме: у приміщенні квартири за адресою: АДРЕСА_4 .
Надалі, ОСОБА_11 , діючи умисно, дотримуючись чіткого плану діяльності організованої групи та виконуючи свою роль, 25 червня 2019 року близько 11.00 год. з корисливих мотивів, з метою збагачення усіх членів організованої групи, усвідомлюючи свої протиправні дії та передбачаючи їх наслідки, перебуваючи у приміщенні «Державна лотерея», що по АДРЕСА_6 , маючи в наявності незаконно придбану ОСОБА_10 з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, масою в перерахунку на діючу речовину 0,0410 грама, незаконно збув її ОСОБА_15 (анкетні дані змінено), за що отримав від останньої грошові кошти в сумі 200 (двісті) гривень 00 (нуль) копійок, частину з яких передав ОСОБА_10 .
Продовжуючи свою злочинну діяльність, в липні 2019 року, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин та у невстановлені час та місці, ОСОБА_10 , діючи відповідно до розробленого плану діяльності організованої групи та згідно із заздалегідь здійсненим розподілом ролей, умисно, посягаючи на встановлені законодавством України суспільні відносини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, суспільні відносини, що охороняють здоров'я населення України, в порушення вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 №60/95-ВР, Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» від 15.02.1995 №62/95-ВР, постанови Кабінету Міністрів України від 03.06.2009 №589 «Про затвердження Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 №770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», наказу Міністерства охорони здоров'я України від 01.08.2000 №188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» та доповненнями до наведених нормативних актів, з корисливих мотивів, з метою збагачення усіх членів організованої групи, усвідомлюючи свої протиправні дії та передбачаючи їх наслідки, незаконно придбав речовину, що містить PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он) та яка, згідно Списку № 2 «Особливо небезпечні психотропні речовини, обіг яких заборонено» Таблиці І Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 70 (із наступними змінами та доповненнями), відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, яку надалі незаконно перевіз та передав ОСОБА_12 для зберігання з метою збуту по місцю його проживання, а саме у приміщенні квартири за адресою: АДРЕСА_2 .
Надалі, ОСОБА_12 , діючи умисно, дотримуючись чіткого плану діяльності організованої групи та виконуючи свою роль, 02 липня 2019 року близько 22.45 год. з корисливих мотивів, з метою збагачення усіх членів організованої групи, усвідомлюючи свої протиправні дії та передбачаючи їх наслідки, перебуваючи неподалік ТРЦ «Площа ринок», що по вулиці Тарнавського, 34 в місті Тернопіль , маючи в наявності незаконно придбану ОСОБА_16 1 з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, масою в перерахунку на діючу речовину 0,0229 грама, незаконно збув її ОСОБА_17 (анкетні дані змінено), за що отримав від останнього грошові кошти в сумі 100 гривень 00 копійок, частину з яких передав ОСОБА_10 .
У вересні 2019 року, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин та у невстановлені час та місці, ОСОБА_10 , діючи відповідно до розробленого плану діяльності організованої групи та згідно із заздалегідь здійсненим розподілом ролей, умисно, посягаючи на встановлені законодавством України суспільні відносини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, суспільні відносини, що охороняють здоров'я населення України, в порушення вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 №60/95-ВР, Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» від 15.02.1995 №62/95-ВР, постанови Кабінету Міністрів України від 03.06.2009 №589 «Про затвердження Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 №770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», наказу Міністерства охорони здоров'я України від 01.08.2000 №188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» та доповненнями до наведених нормативних актів, з корисливих мотивів, з метою збагачення усіх членів організованої групи, усвідомлюючи свої протиправні дії та передбачаючи їх наслідки, незаконно придбав речовину, що містить PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он) та яка, згідно Списку № 2 «Особливо небезпечні психотропні речовини, обіг яких заборонено» Таблиці І Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 770 (із наступними змінами та доповненнями), відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, яку надалі незаконно перевіз у транспортному засобі марки «BMW», д.н.з. д.н.з. НОМЕР_1 , що перебував у його користуванні, у приміщення власного тренажерного залу за адресою: АДРЕСА_8 , де зберігав її з метою збуту. Надалі, в третій декаді вересня 2019 року, точних дати та часу досудовим розслідуванням не встановлено, ОСОБА_10 , діючи умисно, дотримуючись чіткого плану діяльності організованої групи та виконуючи свою роль, з корисливих мотивів, з метою збагачення усіх членів організованої групи, усвідомлюючи свої протиправні дії та передбачаючи їх наслідки, перебуваючи у приміщенні спортивного залу «Сатурн» по Леся Курбаса,11 , маючи в наявності незаконно придбану з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, масою в перерахунку на діючу речовину 0,0519 грама, незаконно збув її ОСОБА_18 , за що отримав від останнього грошові кошти в сумі 300 гривень 00 копійок, частину з яких використав для подальшої купівлі особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, а решту розділив між учасниками організованої групи.
Крім цього, в жовтні 2019 року, за невстановлених досудовим розслідуванням обставин та у невстановлені час та місці, ОСОБА_10 , діючи відповідно до розробленого плану діяльності організованої групи та згідно із заздалегідь здійсненим розподілом ролей, умисно, посягаючи на встановлені законодавством України суспільні відносини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, суспільні відносини, що охороняють здоров'я населення України, в порушення вимог Закону України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» від 15.02.1995 №60/95-ВР, Закону України «Про заходи протидії незаконному обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів та зловживанню ними» від 15.02.1995 №62/95-Р, постанови Кабінету Міністрів України від 03.06.2009 №589 «Про затвердження Порядку провадження діяльності, пов'язаної з обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, та контролю за їх обігом», постанови Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 №770 «Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів», наказу Міністерства охорони здоров'я України від 01.08.2000 №188 «Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу» та доповненнями до наведених нормативних актів, з корисливих мотивів, з метою збагачення усіх членів організованої групи, усвідомлюючи свої протиправні дії та передбачаючи їх наслідки, незаконно придбав речовину, що містить PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он) та яка, згідно Списку №2 «Особливо небезпечні психотропні речовини, обіг яких заборонено» Таблиці І Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 № 70 (із наступними змінами та доповненнями), відноситься до особливо небезпечних психотропних речовин, обіг яких заборонено, яку надалі, зберігаючи з метою збуту, незаконно перевозив у транспортному засобі марки «BMW», д.н.з. д.н.з. НОМЕР_1 , що перебував у його користуванні. Продовжуючи реалізовувати злочинний намір ОСОБА_10 , діючи умисно, відповідно до розробленого плану діяльності організованої групи та згідно із заздалегідь здійсненим розподілом ролей, 10 жовтня 2019 року близько 15.45 год. з корисливих мотивів, з метою збагачення усіх членів організованої групи, усвідомлюючи свої протиправні дії та передбачаючи їх наслідки, за допомогою транспортного засобу марки «BMW», д.н.з. НОМЕР_1 , незаконно перевіз з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, масою в перерахунку на діючу речовину 1,8887 грама, що, згідно Таблиці № 2 «Невеликі, великі та особливо великі розміри психотропних речовин, що знаходяться у незаконному обігу», затвердженої Наказом Міністерства охорони здоров'я України від 01.08.2000 № 188 (із наступними змінами та доповненнями), являється великим розміром, до магазину « ІНФОРМАЦІЯ_1 », що розташований по АДРЕСА_9 . Надалі, 10 жовтня 2019 року близько 15.45 год. ОСОБА_10 , діючи умисно, дотримуючись чіткого плану діяльності організованої групи та виконуючи свою роль, з корисливих мотивів, з метою збагачення усіх членів організованої групи, усвідомлюючи свої протиправні дії та передбачаючи їх наслідки, перебуваючи у салоні транспортного засобу марки «BMW», д.н.з. НОМЕР_1 , який знаходився біля магазину « ІНФОРМАЦІЯ_1 », що по вулиці Богдана Лепкого в місті Тернопіль, маючи в наявності незаконно придбану з метою збуту особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, масою в перерахунку на діючу речовину 1,8887 грама, що являється великим розміром, незаконно збув її ОСОБА_19 (анкетні дані змінено), за що отримав від останнього грошові кошти в сумі 5000 (п'ять тисяч) гривень 00 (нуль) копійок, частину з яких використав для подальшої купівлі особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл- пентан-1-он), обіг якої заборонено, а решту розділив між учасниками організованої групи.
Отже, орган досудового розслідування пред'явив обвинувачення ОСОБА_6 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 307 КК України, а саме у незаконному придбанні, зберіганні, перевезенні з метою збуту, а також у незаконному збуті особливо небезпечних психотропних речовин у великих розмірах, вчинених організованою групою (в редакції статті із змінами, внесеними згідно із Законом №3826-VI від 06.10.2011).Також, до обставин інкримінованого ОСОБА_6 за ч. 3 ст. 307 КК України діянь, відніс і епізод щодо незаконного придбання особливо небезпечної психотропної речовини в жовтні 2019 року, зберігання з метою збуту і незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он) 17 жовтня 2019 року в місті Тернополі гр. ОСОБА_20 (анкетні дані змінено) і отримання від такого збуту 300 грн.
В апеляції прокурор просить вирок суду скасувати у зв"язку з невідповідністю висновків суду фактичним обставинам справи, неправильним застосуванням закону України про кримінальну відповідальність та невірною перекваліфікацією дій обвинуваченого з ч.3 ст.307 КК України на ч.2 ст.307 КК України, і, як наслідок, невідповідністю призначеного судом покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого через м"якість, ухвалити новий вирок, яким ОСОБА_6 визнати винним у скоєнні кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.307 КК України і призначити йому міру покарання за цією статтею у виді позбавлення волі на строк 9 років з конфіскацією майна, в решті вирок суду залишити без змін.
В обгрунтування доводів апеляційної скарги посилається на те, що приймаючи рішення про недоведеність в діях ОСОБА_6 складу злочину, передбаченого ч.3 ст.307 КК України з огляду на те, що надані органом досудового розслідування докази не підтверджують факту його участі в складі організованої групи, виконання ним тих чи інших функції в якості співвиконавця, отримання коштів від збуту психотропних речовин та розподілу доходу від такої ралізації між її учасниками, чітке виконання вказівок організатора групи, вчинення дії на підшукування осіб, яким можна збувати психотропні речовини та перекваліковуючи їх на ч.2 ст.307 КК України, суд допустив суперечність своїх висновків доказам, які містяться в матеріалах кримінального провадження, а саме :
-протоколу НСРД щодо проведення оперативної закупівлі психотропної речовини, згідно з яким 17.10.2019 ОСОБА_20 придбала у ОСОБА_6 особливо небезпечну психотропну речовину за грошові кошти в сумі 300 грн., яку в подальшому видала працівникам поліції, які проведели належне її упакування;
-висновкам експертів № 2.1-385/19 від 23.10.2019 та № 2.1-773/19 від 4.11.2019, згідно з якими вилучена під час проведення НСРД психотропна речовина PVP, обіг якої заборонено, масою в перерахунку на діючу речовину становить 0,1157 грама;
-результатам проведення НСРД - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж, якими встановлено, що ОСОБА_6 спілкується з ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 , що доводить спільність умислу членів організованого злочинного угрупування на вчинення ряду злочинів щодо придбання та збуту психотропних реовин, зокрема, в змові з ОСОБА_6 ;
-результатам проведення НСРД - аудіо-відеоконтролю осіб ( ОСОБА_6 , ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 ), згідно яких учасники організованої групи зустрічаються між собою, зокрема, для обговорення плану діяльності групи, форми, методів, обсягу збутих наркотичних засобів та психотропних речовин та роподілення коштів, отриманих внаслідок злочинної діяльності;
-протоколам тимчасового доступу до інформації операторів телекомунікаційних мереж, згідно яких встановлені численні факти з"єднань ОСОБА_6 з усіма учасниками злочинної групи та місця знаходження ОСОБА_6 й інших учасників під час вчинення ними злочинів;
-протоколам НСРД щодо проведення ряду інших оперативних закупівель наркотичних та психотропних речовин членами організованої злочинної групи ( ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 );
-показанням свідків, допитаних в ході судового розгляду, в тому числі свідка ОСОБА_20 , яка повідомила що надала згоду та брала участь у проведенні оперативної закупівлі особливо небезпечної психотропної речовини безпосередньо у ОСОБА_6 та під контролем працівників поліції придбала вказану речовину, яку в подальшому їм видала;
- показанням інших свідків в провадженні, які підтвердили діяльність організованої злочинної групи по збуту психотропних та наркотичних речовин на території м.Тернополя та участь в ній вищезазначених учасників, зокрема, про відому їм діяльність ОСОБА_6 .
З огляду на наведене вважає висновки суду щодо перекваліфікації діянь ОСОБА_6 невмотивованими та в зв"язку з цим призначене йому покарання таким, що не відповідає особі обвинуваченого, який не розкаявся, не сприяв встановленню істини у справі, не усвідомив суспільну небезпеку вчиненого ним кримінального правопорушенння та є раніше судимою особою за вчинення злочинів проти власності, крадіжок, шахрайства, грабежів, позитивно не характризується за місцем проживання, веде антисоціальний спосіб життя.
В доповненнях до апеляційної скарги прокурор, не оспорюючи фактичних обставини справи, які суд визнав доведеними щодо факту збуту 17.10.2019 ОСОБА_6 особливо небезпечної психотропної речовини ОСОБА_20 , посилається на те, що при винесенні вироку суд не врахував:
-показання свідка ОСОБА_20 в частині відомостей, що ОСОБА_6 отримував психотропні речовини та наркотичні засоби для збуту саме у ОСОБА_10 , що підтверджує його роль виконавця в організованій групі, діяльність якої спрямована на придбання та збут психотропних речовин та наркотичних засобів;
-результати проведення НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж від 27.09.2019, 02.10.2019, 05.11.2019, 26.11.2019, згідно з якими встановлено, що ОСОБА_6 спілкується з ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 , чітко виконуючи вказівки останнього, що підтверджує його роль виконавця в організованій групі, діяльність якої спрямована на придбання та збут психотропних речовин та наркотичних засобів;
-інформацію операторів телекомунікаційних мереж згідно з якими встановлено численні факти з"єданань ОСОБА_6 зі всіма учасниками організованої групи та місця знаходження його та інших учасників під час вчинення ними злочинів;
-показання свідка ОСОБА_15 , яка повідомила про те, що ОСОБА_6 знайомий з ОСОБА_11 , останній займався збутом наркотичних засобів та психотропних речовин, які передавав ОСОБА_6 саме для збуту. Вважає що показання вказаного свідка чітко доводять участь обвинуваченого у збуті наркотичних засобів та психотропних речовин саме в організованій групі за участі ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 .
Вищенаведені докази, на думку прокурора, вказують на обізнаність ОСОБА_6 про структуру, склад та функції кожного учасника організованої групи та злочини, що вчинялись всіма учасниками та чітко підтверджують що обвинувачений є виконавцем групи, його участь в складі організованої групи, отримання коштів від злочинів, виконання ним злочинів групи, а вчинення ним дій спрямованих на підшукання осіб та збут особливо небезпечних психотропних речовин ОСОБА_20 доводить факт виконання ним функцій як співвиконавця.
Заслухавши суддю-доповідача, прокурора, який підтримав подану апеляцію з доповненнями та просив її задовольнити з викладених у ній мотивів, обвинуваченого та його захисника, які просили відмовити в задоволенні апеляційної скарги, рішення суду залишити без змін, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи апеляції, колегія суддів дійшла наступних висновків.
Відповідно до вимог ст. 404 КПК України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.
Оскільки встановлені судом фактичні обставини скоєння ОСОБА_6 кримінального правопорушення за епізодом збуту ним особливо небезпечної психотропної речовини PVP, обіг якої заборонено, масою в перерахунку на суху речовину 0,1157 грама ОСОБА_20 , за який його засуджено за ч.2 ст.307 КК України та доведення його вини за вказаним епізодом злочинного діяння ніким з учасників судового розгляду не оспорюються, колегією суддів вони не переглядаються.
Згідно статті 392 КПК України рішення суду першої інстанції перевіряється апеляційним судом з точки зору його законності і обґрунтованості, тобто відповідності нормам матеріального і процесуального закону фактичним обставинам справи, доказам, дослідженим у судовому засіданні.
Згідно з положеннями ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі об'єктивно з'ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Вмотивованим є рішення, в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.
Переглядаючи вирок суду в частині перекваліфікації діянь обвинуваченого з ч.3 ст.307 КК України на ч.2 ст.307 КК України колегія суддів вважає що при його ухваленні суд першої інстанції дотримався вимог закону.
Зокрема, суд дослідив показання обвинуваченого ОСОБА_6 , який визнав свою вину лише у придбанні, зберіганні з метою збуту особливо небезпечної психотропної речовини, що мало місце в жовтні 2019 року та її незаконному збуті 17 жовтня 2019 року ОСОБА_20 , який він вчинив однособово, а не у складі організованої групи, за який його засуджено судом за ч.2 ст.307 КК України та не визнав своєї вини у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 307 КК України, заперечивши те, що він входив до складу організованої групи, членами якої нібито були особи, які описані в обвинувальному акті, вчиняв будь-які дії чи був наділений функціями як співвиконавець такої групи, здійснював збут психотропних речовин, які нібито отримував для продажу і передавав кошти від такого збуту іншим учасникам групи, пояснивши що він спілкувався як по телефону, так і особисто із особами, які зазначені в обвинувальному акті, оскільки знайомий із ними та дійсно, у жовтні 2019 року він придбав психотропну речовину, але не пам'ятає за яких це було обставин, та продав її жінці і взамін отримав грошові кошти. Отримані кошти чи їх частину не передавав іншим учасникам, як це вказано в обвинувальному акті, а витратив на свої особисті потреби.
Також суд допитав свідка ОСОБА_20 (анкетні дані якої змінено) , яка придбала у ОСОБА_6 за грошові кошти в сумі 300 грн., у поліетиленовому пакеті з-під сигарет, в якому знаходився згорток з фольги з кристалоподібною речовиною з голубим відтінком "метамфетамін" , а також свідка ОСОБА_15 , яка особисто у обвинуваченого наркотичних речовин не придбавала, проте, повідомила що в розмовах від інших осіб їй було відомо про те, що ОСОБА_11 передавав ОСОБА_6 наркотичні засоби, однак, особисто вона свідком таких подій не була.
Окрім того, суд дослідив наступні письмові та речові докази, а також висновки експертів:
- протокол про проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки від 17.10.2019р., згідно з яким гр. ОСОБА_20 (анкетні дані змінено) провела оперативну закупку психотропної речовини - «метамфетаміну» у громадянина ОСОБА_6 в дворі будинку АДРЕСА_1 за грошові кошти в сумі 300 гривень;
- протокол за результатами проведення негласної слідчої (розшукової) дії аудіо, відеоконтролю особи від 05.11.2019р., згідно з яким ОСОБА_20 вийшла із автомобіля припаркованого по будинку АДРЕСА_1 та направилася в двір будинку на дитячий ігровий майданчик. 12 год. 31 хв., до неї підходить ОСОБА_6 та бере лівою рукою грошові кошти, а правою передає паперовий згорток, з яким ОСОБА_20 ;
-висновкок експерта №8-157/20 від 10.06.2020р., згідно з яким встановлено, що голос та мовлення особи, зафіксовані у відеофонограмі за 27.02.2020р., яка міститься на карті пам'яті марки "Transcend 16 Gb MicroSDHC", інв. №236т належить ОСОБА_6 ;
- висновок експерта №2.1-772/19 від 07.11.2019р., згідно з яким кристалічна речовина блакитно-білого кольору, що надана на дослідження містить PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), який відноситься до психотропних речовин, обіг яких заборонено. Маса PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он) в перерахунку на діючу речовину становить 0,1157 грама;
- заяву ОСОБА_21 від червня 2019 року про притягнення до кримінальної відповідальності ОСОБА_10 , який спільно з іншими особами займається збутом наркотичних та психотропних речовин ;
-висновок експерта від 13.08.2019 №2.1-376/19, яким встановлено що кристалічна речовина блакитно-білого кольору, яка придбана гр. ОСОБА_15 в ході оперативної закупки містить PVP (1-феніл-2-піроплідин-1-іл-пентан-і-он), який відноситься до психотропних речовин, обіг яких заборонено масою 0,0410 грама ;
- висновок експерта від 23.10.2019 №2.1-385/19, згідно якого кристалічна речовина з синім відтінком, яка придбана гр. ОСОБА_17 в ході оперативної закупки містить PVP (1-феніл-2-піроплідин-1-іл-пентан-і-он), який відноситься до психотропних речовин, обіг яких заборонено масою 0,0229 грама;
- висновок експерта від 16.10.2019 №2.1-729/19, згідно якого кристалічна речовина блакитно-білого кольору, яка придбана гр. ОСОБА_15 в ході оперативної закупки містить PVP (1-феніл-2-піроплідин-1-іл-пентан-і-он), який відноситься до психотропних речовин, обіг яких заборонено масою 0,0519 грама;
- заяву ОСОБА_15 від 25.06.2019 про добровільну згоду на проведення нею оперативної закупки у гр. ОСОБА_11 ;
- протокол про проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки від 25.06.2019 за участю гр. ОСОБА_15 та гр. ОСОБА_11 від 25.06.2019 ;
- протокол про проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки від 02.07.2019 за участю ОСОБА_17 та ОСОБА_12 ;
- протокол проведення контролю за вчиненням злочину у формі оперативної закупки від 28.09.2019 за участю ОСОБА_15 та ОСОБА_18 ;
- протокол про проведення контролю за вчинення злочину у формі оперативної закупки від 10.10.2019 за участю ОСОБА_19 та ОСОБА_10 ;
- протокол аудіо-відеоконтролю особи від 20.08.2019 за участю ОСОБА_15 та ОСОБА_11 25.06.2019 ;
- протокол за результатами проведення НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж від 03.08.2019 із абонентного номера, яким користується ОСОБА_12 ;
- протокол аудіо-відеоконтролю особи ОСОБА_12 та ОСОБА_17 від 03.09.2019;
- протокол за результатами проведення НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж від 27.09.2019 із абонентського номера, яким користується ОСОБА_11 та деякі розмови із абонентським номером, яким користується ОСОБА_6 ;
- протокол за результатами проведення НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж від 27.09.2019 із абонентського номера, яким користується ОСОБА_11 та деякі розмови із абонентським номером, яким користується ОСОБА_6 ;
- протокол за результатами проведення НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж від 02.10.2019 із абонентського номера, яким користується ОСОБА_10 ;
-протокол за результатами проведення НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж від 05.11.2019 із абонентського номера, яким користується ОСОБА_6 з додатком оптичним диском DVD-R інв.№232т;
-протокол за результатами проведення НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж від 26.11.2019 із абонентського номера, яким користується ОСОБА_10 та деякі розмови із абонентським номером, яким користується ОСОБА_6 ;
- протокол аудіо-відеоконтролю особи від 22.11.2019 ОСОБА_18 та ОСОБА_15 ;
- протокол за результатами проведення НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж від 11.12.2019 із абонентського номера, яким користується ОСОБА_10 ;
- протокол аудіо-відеоконтролю особи від 11.12.2019 ОСОБА_10 та ОСОБА_19 (анкетні дані змінено) ;
- протокол аудіо-відеоконтролю особи від 11.03.2020 ОСОБА_6 та оперативного співробітника з додатком DVD-R інв. №236нт ;
- протокол обшуку від 27.01.2020 помешкання, в якому проживає ОСОБА_6 із додатком відеозаписом;
- протокол тимчасового доступу до речей і документів від 29.04.2020, яким отримано інформацію у ПАТ «Київстар» і яку записано на диск DVD-R ;
- протокол тимчасового доступу до речей і документів від 29.04.2020, яким отримано доступ до інформації у ПАТ «ВФ Україна»;
- протокол огляду предмету від 18.05.2020, а саме оптичного диску CD-R, який надійшов із УОТЗ ГУНП в Тернопільській області 18.05.2020, в якому міститься один графічний файл із додатком Схема зв'язків, згідно якого схематично відображено взяємозв'язки між абонентами із SIM-картами, якими користуються ОСОБА_22 , ОСОБА_12 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_6 , ОСОБА_23 , ОСОБА_24 , ОСОБА_18 , ОСОБА_25 , ОСОБА_26 та додаток до протоколу огляду від 18.05.2020 ;
- протокол огляду предмета від 28.05.2020 оптичного диску CD-R, який надійшов 26.05.2020, на якому знаходиться файли із схематичним відображенням взаємозв'язків між абонентами із SIM-картками, якими користуються ОСОБА_12 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_6 із додатком до протоколу ;
- протоколи допиту свідків ОСОБА_27 від 25.05.2020, ОСОБА_18 від 10.06.2020, ОСОБА_25 від 12.06.2020 .
Оцінюючи вказані докази суд виходив з того, що вони не підтверджують поза розумним сумнівом факту участі ОСОБА_6 в складі організованої групи, виконання ним тих чи інших функції як співвиконавця, отримання коштів від збуту психотропних речовин та розподілу доходу від такої реалізації між її учасниками, чітке виконання вказівок організатора групи, вчинення дій на підшукування осіб, яким можна збувати психотропні речовини згідно обставин, які викладені стороною обвинувачення в обвинувальному акті про пред'явлення ОСОБА_6 обвинувачення за ч. 3 ст. 307 КК України, а саме у незаконному придбанні, зберіганні, перевезенні з метою збуту, а також у незаконному збуті особливо небезпечних психотропних речовин у великих розмірах, вчинених організованою групою.
При цьому зазначив що долучені прокурором докази свідчать лише про факт знайомства ОСОБА_6 та інших осіб, їх спілкування, що ОСОБА_6 не заперечується, проведення оперативної закупки у деяких осіб та висновки експерта не доводять, що ОСОБА_6 . згідно розподілених ОСОБА_10 , як організатором, виконував вказівки та доручення ОСОБА_10 , пов'язані із незаконною діяльністю групи; а саме зберігав по місцю свого проживання за адресою: АДРЕСА_3 незаконно придбану особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, з метою подальшого збуту наркозалежним особам; особисто збував в місті Тернопіль незаконно придбану особливо небезпечну психотропну речовину PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, наркозалежним особам та підшуковував для цього інших осіб; одержані від реалізації особливо небезпечної психотропної речовини PVP (1-феніл-2-піролідин-1-іл-пентан-1-он), обіг якої заборонено, грошові кошти передавав ОСОБА_10 , для подальшого їх розподілу між учасниками групи; одержував грошові кошти від незаконної діяльності.
Оцінюючи показання свідків ОСОБА_15 (анкетні дані якої змінено) і ОСОБА_21 (анкетні дані якого змінено) суд вірно віднісся до них критично, оскільки вони містять відомості про загальні обставини, як то знайомство ОСОБА_6 з ОСОБА_10 , що обвинуваченим не заперечується і не підтверджують участі ОСОБА_6 в складі організованої групи як співвиконавця та вчинення ним незаконних дій, які викладені в обвинувальному акті.
При недоведеності такої кваліфікуючої ознаки кримінального правопорушення за статтею 307 Кримінального кодексу України , як вчинення дій, передбачених ч. 1, ч. 2 цієї статті організованою групою, суд вірно перекваліфікував його дії на ч.2 ст.307 КК України як незаконне придбання, зберігання з метою збуту та незаконний збут особливо небезпечної психотропної речовини та засудив його за епізодом збуту психотропної речовини ОСОБА_9 17.10.2019 року, оскільки вони носили виключно особистий мотив, а не були спрямовані на виконання функцій співучасника в організованій групі і не охоплювалися таким умислом. Також суд прийшов до вірного висновку про те, що прокурором зайво викладена при пред'явленнні ОСОБА_6 обвинувачення за ч. 3 ст. 307 КК України така кваліфікуюча ознака, як великий розмір, оскільки за наявності дій по відношенню до особливо небезпечних психотропних речовин, розмір таких речовин не застосовується. Великий або ж особливо великий розмір стосується лише по відношенню до психотропних речовин або їх аналогів.
При цьому вірно виходив з положень ст. 62 Конституції України та ст. 17 КПК України, згідно з якими особа вважається невинуватою у вчиненні кримінального правопорушення і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено у порядку, передбаченому цим Кодексом, і встановлено обвинувальним вироком суду, що набрав законної сили. Обвинувачення не може ґрунтуватися на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на користь такої особи.
Перевіряючи доводи прокурора щодо підтвердження вини ОСОБА_6 у скоєнні злочину, передбаченого ч.3 ст.307 КК України зібраними органом досудового розслідування та дослідженими у судовому засіданні доказами, зокрма: протоколом НСРД проведення оперативної закупівлі психотропної речовини 17.10.2019 ОСОБА_20 у ОСОБА_6 особливо небезпечної психотропної речовини за грошові кошти в сумі 300 грн, яка згідно висновків експертів № 2.1-385/19 від 23.10.2019 та № 2.1-773/19 від 4.11.2019, є психотропною речовиною PVP, обіг якої заборонено, масою в перерахунку на діючу речовину становить 0,1157 грама; протоколами за результатами проведення НСРД - зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж 27.09.2019, 02.10.2019, 05.11.2019, 26.11.2019,, якими встановлено, що ОСОБА_6 спілкується з ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 , протоколом за результатами проведення НСРД - аудіо-відеоконтролю осіб ( ОСОБА_6 , ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 ), згідно яких учасники організованої групи зустрічаються між собою, зокрема, для обговорення плану діяльності групи, форми, методів, обсягу збутих наркотичних засобів та психотропних речовин та роподілення коштів, отриманих внаслідок злочинної діяльності; протоколом тимчасового доступу до інформації операторів телекомунікаційних мереж, згідно яких встановлені численні факти з"єднань ОСОБА_6 з усіма учасниками злочинної групи та місця знаходження ОСОБА_6 й інших учасників під час вчинення ними злочинів; протоколом НСРД щодо проведення ряду інших оперативних закупівель наркотичних та психотропних речовин членами організованої злочинної групи ( ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 ) та щодо неврахування судом при винесенні вироку показань свідка ОСОБА_20 в частині відомостей, що ОСОБА_6 отримував психотропні речовини та наркотичні засоби для збуту саме у ОСОБА_10 та показань свідка ОСОБА_15 , яка повідомила про те, що ОСОБА_6 знайомий з ОСОБА_11 та останній передавав ОСОБА_6 саме для збуту психотропні речовини колегія суддів вважає їх необгрунтованими з огляду на те, що ці докази не доводять поза розумним сумнівом участі ОСОБА_6 : в складі стійкого об"єднання з іншими особами, вказаними у обвинувальному акті, усвідомлення попередньої його зорганізованості з ними у спільне об"єднання для готування або вчинення двох і більше злочинів, стійкості такого об"єднання, об"єднаності злочинів єдиним планом з розполідом функцій учасників групи, спрямованих на досягнення цього плану, обізнаності з цим планом як учасника такої групи, яка була попередньо утворена з метою вчинення ряду злочинів.
Зокрема, факти мобільних з"єднань його з іншими особами підтверджують лише те, що вони спілкувались між собою, чого не заперечує сам обвинувачений пояснюючи те, що вони знайомі між собою оскільки проживають недалеко один від одного, протоколи за результатами проведення НСРД зняття інформації з транспортних телекомунікаційних мереж від 27.09.2019, 02.10.2019, 05.11.2019, 26.11.2019, на яких зафіксовано що ОСОБА_6 спілкується з ОСОБА_11 , ОСОБА_10 та ОСОБА_12 , також не підтверджують факту виконання ним вказівок ОСОБА_10 та відповідно його ролі виконавця в організованій групі, а протоколи НСРД про проведення оперативних закупок психотропних речовин, в тому числі ОСОБА_6 у ОСОБА_9 , не підтверджують того, що кожен з учасників їх збуту, зокрема, ОСОБА_6 , усвідомлював дії інших, показання свідків, які особисто не бачили фактів ні фактів передачі ОСОБА_6 іншими особами, зазначеними в обвинувальному акті, психотропних речовин ні передачі ним організатору коштів за їх збут, яких не доведено і вищезгаданими протоколами НСРД, місцевий суд також вірно не взяв до уваги.
Також колегія суддів враховує що прокурором не було заявлено клопотання про дослідження доказів, на яких він посилався в апеляційній скарзі, а тому не може постановити обвинувальний вирок оскільки не має права покласти в його основу докази, на яких грунтувався місцевий суд визнаючи недоведеною діяльність ОСОБА_6 у складі організованої групи, тобто за ч.3 ст.307 КК України.
При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_6 у виді позбавлення волі на певний строк, суд вірно відповідно до вимог ст.ст. 50, 65 КК України, врахував ступінь тяжкості вчиненого кримінального правопорушення, яке відноситься до тяжкого злочину, особу обвинуваченого, який раніше судимий. До обставин, що пом'якшують покарання відніс визнання своєї вини в частині перекваліфікованого обвинувачення та визначив що виправлення та перевиховання ОСОБА_6 . неможливі без його ізоляції від суспільства
Колегія суддів погоджується з тим, що вказане покарання буде необхідне і достатнє для виправлення даного обвинуваченого та попередження нових злочинів.
Також суд вірно до покарання обвинуваченому ОСОБА_6 застосував положення ч. 4 ст. 70 КК України, а саме шляхом поглинення менш суворого покарання за вироком Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 02.02.2021 більш суворим за даним вироком, і визначив йому остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 6 років із конфіскацією майна, зарахувавши повністю відбуте ним покарання за вироком Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області від 02.02.2021.
Отже, підстав для задоволення апеляції прокурора та скасування вироку місцевого суду щодо ОСОБА_6 колегія суддів не вбачає.
Керуючись ст.ст. 404, 407, 409, 413, 417, 419 КПК України, колегія суддів,-
Апеляційну скаргу прокурора залишити без задоволення, а вирок Тернопілького міськрайонного суду Тернопільської області від 8 квітня 2024 року щодо ОСОБА_6 без змін.
Ухвала Тернопільського апеляційного суду набирає законної сили з моменту її проголошення, на неї може бути подана касаційна скарга безпосередньо до Верховного Суду протягом трьох місяців з дня проголошення судового рішення судом апеляційної інстанції, а засудженим, який тримається під вартою - в цей же строк з дня отримання його копії.
Головуючий
Судді