01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
06.07.2010 № 30/139
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Андрієнка В.В.
суддів:
За участю представників:
від позивача: ОСОБА_1, довіреність б/н від 30.04.10р.,
від відповідача: Ландишева С.М., довіреність б/н від 22.03.10р.,
від третьої особи 1: не з'явився
від третьої особи 2: не з'явився
розглядаючи у від- критому судовому засіданні апеляційні скарги ОСОБА_3 на ухвалу господарського суду міста Києва від 13.05.2010 та на
на рішення Господарського суду м.Києва від 03.06.2010
у справі № 30/139 ( .....)
за позовом ОСОБА_4
до Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія»
треті особи які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача 1. ОСОБА_3
2. ОСОБА_5
про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників
ОСОБА_4 звернулася до Господарського суду міста Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3, ОСОБА_5, про визнання недійсними з 29.04.2010 усіх рішень позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», які відбулися 29.04.10 та оформлені протоколом № 3, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тарасюк М.В., зареєстрованим у реєстрі за № 321, з їх скасуванням в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців (реєстраційна дія № 10671070013003270 від 12.05.2010); зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» не чинити перешкод ОСОБА_7 у виконанні її повноважень директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», а також здійсненні повноважень членів адміністративної ради Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», які були призначені до 29.04.2010; зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» проводити загальні збори учасників та позачергові збори учасників за участі ОСОБА_4 як учасника цього Товариства з дотриманням процедури і порядку, визначених статтею 61 Закону України «Про господарські товариства».
Ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.05.2010 № 30/139 було забезпечено позов ОСОБА_4 та до вирішення справи по суті заборонено державним реєстраторам Дніпровської районної у місті Києві державної вносити до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців будь - які зміни до відомостей, в тому числі на підставі протоколу № 3 від 29.04.2010, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тарасюк М.В., зареєстрованим у реєстрі за № 321, про Товариство з обмеженою відповідальністю „Українська девелоперська компанія”, пов'язані із зміною керівника або осіб, що обираються (призначаються) до органу управління Товариства з обмеженою відповідальністю „Українська девелоперська компанія”, або осіб, які мають право вчиняти дії від імені Товариства з обмеженою відповідальністю „Українська девелоперська компанія” без довіреності, а також проводити які - не будь інші реєстраційні дії у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців та вносити відомості щодо Товариства з обмеженою відповідальністю „Українська девелоперська компанія” та його учасників на підставі протоколів загальних зборів учасників Товариство з обмеженою відповідальністю „Українська девелоперська компанія”, в тому числі позачергових загальних зборів учасників цього товариства, які не підписані ОСОБА_4.
Не погоджуючись із прийнятою ухвалою ОСОБА_3 звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати ухвалу Господарського суду міста Києва від 13.05.2010 у справі № 30/139.
Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що оскаржувана ухвала не відповідає вимогам ст. 66 Господарського процесуального кодексу України. Апелянт стверджує, що суд не мав правових підстав для вжиття заходів забезпечення позову.
01 червня 2010 року ОСОБА_4 звернулася до Господарського суду міста Києва із заявою про скасування заходів забезпечення позову, вжитих ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.05.2010 у справі № 30/139 з тих підстав, що під час виконання ухвали Господарського суду міста Києва від 13.05.2010 у справі № 30/139 про забезпечення позову позивачці стало відомо, що 12.05.2010 державний реєстратор Дніпровської районної у місті Києві державної адміністрації вніс до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців зміни до відомостей про Товариство з обмеженою відповідальністю „Українська девелоперська компанія” на підставі протоколу № 3 від 29.04.2010, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тарасюк М.В., зареєстрованим у реєстрі за № 321, зокрема, зміни, що стосуються керівництва Товариство з обмеженою відповідальністю „Українська девелоперська компанія”.
Також, позивачка надала витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, виданий 19.05.2010, з якого вбачається, що новим керівником Товариства з обмеженою відповідальністю „Українська девелоперська компанія” є ОСОБА_3
Відповідно до статті 68 ГПК України, питання про скасування забезпечення позову вирішується господарським судом, що розглядає справу, із зазначенням про це в рішенні чи ухвалі.
Ухвалою Господарського суду м. Києва від 02.06.2010 № 30/139 вказану заяву ОСОБА_4 про скасування забезпечення позову судом першої інстанції задоволено та скасовано заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою Господарського суду міста Києва від 13.05.2010 № 30/139.
У зв'язку із тим, що ухвала від 13.05.2010 р. про забезпечення позову скасована, що не суперечить положенням ст. 68 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів вважає за необхідне припинити апеляційне провадження у справі за апеляційною скаргою ОСОБА_3 на ухвалу Господарського суду міста Києва від 13.05.2010 № 30/139 за відсутності предмету спору на підставі п. 1-1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України.
Рішенням Господарського суду міста Києва від 03.06.2010 у справі № 30/139 позов ОСОБА_4 задоволено частково, визнано недійсними з 29.04.2010 всі рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», які відбулися 29.04.10 та оформлені протоколом № 3, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тарасюк М.В., зареєстрованим у реєстрі за № 321, з їх скасуванням в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців (запис реєстраційної дії № 10671070013003270 від 12.05.2010). У задоволенні решти позовних вимог відмовлено. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» на користь ОСОБА_4 85 грн. державного мита та 78 грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Стягнуто з ОСОБА_4 в доход державного бюджету України 170 грн. недоплаченого державного мита.
Не погоджуючись із прийнятим рішенням, ОСОБА_3 звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить повністю скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 03.06.2010 у справі № 30/139 та прийняти нове рішення, яким відмовити у позові ОСОБА_4.
Зокрема, заявник апеляційної скарги не погоджується з винесеним рішенням суду першої інстанції, оскільки вважає, що суд першої інстанції порушив норми матеріального та процесуального права, а саме, статтю 99 Цивільного кодексу України та частину п'яту статті 61 Закону України «Про господарські товариства». Також, на думку скаржника не мало місця порушення порядку скликання загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», оскільки ОСОБА_3 у лютому 2010 року неодноразово вимагав у директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» ОСОБА_7 скликати загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», але його вимоги були проігноровані ОСОБА_7, тому він вирішив сам скликати такі збори, про що повідомив усіх учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» телефоном.
Представник ОСОБА_4 та представник Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» у судовому засіданні 06.07.2010 проти апеляційної скарги заперечують, просять рішення залишити без змін з огляду на його законність та обґрунтованість.
ОСОБА_5 та ОСОБА_3 у судове засідання 24.06.2010 р. та 06.07.2010 не з'явилися, повноважних представників не направили, хоча були повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги належним чином, про що свідчать повідомлення про вручення відповідних ухвал суду апеляційної інстанції.
Особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце розгляду її судом, якщо ухвалу про порушення провадження у справі надіслано за поштовою адресою, зазначеною в позовній заяві (роз'яснення президії Вищого арбітражного суду України від 18.07.97 № 02-5/289 зі змінами „Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України”).
Суд вважає, що зазначені обставини не є перешкодою для розгляду справи, оскільки про дату, час і місце судового розгляду треті особи були повідомлені належним чином.
Розглянувши матеріали справи, всебічно і повно з'ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи та заперечення сторін, об'єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив наступне.
З наявного у матеріалах справи статуту Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», затвердженого протоколом № 1 від 03.02.2010, зареєстрованим Дніпровською районною у місті Києві державною адміністрацією 12.02.2010 за № 1067105002003270 (надалі - статут від 03.02.2010) вбачається, що учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» є Товариство з обмеженою відповідальністю «Константа» з часткою у статутному капіталі у розмірі 1,36 %, ОСОБА_4 з часткою у статутному капіталі у розмірі 32,88 %, ОСОБА_3 з часткою у статутному капіталі у розмірі 32,88 %, ОСОБА_5 з часткою у статутному капіталі у розмірі 32,88 %.
Відповідно до пункту 10.1. статуту від 03.02.2010, вищим органом Товариства є загальні збори учасників, які складаються з учасників товариства або призначених ними представників, та мають кількість голосів пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.
Згідно частини першої статті 58 Закону України «Про господарські товариства», вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників.
29 квітня 2010 року відбулися позачергові загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», оформлені протоколом № 3 від 29.04.2010, на яких були присутні учасники Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» - ОСОБА_3 та ОСОБА_5, та запрошена особа - ОСОБА_8.
Згідно частини другої статті 61 Закону України «Про господарські товариства», позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Аналогічне положення міститься також у пункті 10.6. статуту від 03.02.2010. Крім того, цим же пунктом статуту від 03.02.2010 передбачено можливість скликання позачергових загальних зборів учасників Товариства на вимогу виконавчого органу.
Частина п'ята статті 58 Закону України «Про господарські товариства» зазначає, що голова товариства обирається загальним зборами учасників.
В матеріалах справи відсутні докази обрання загальними зборами учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» голови Товариства, з протоколу № 1 від 03.02.2010 вбачається, що ОСОБА_4 обрали не головою цього Товариства, а головою зборів, які проводилися 03.02.2010, тому колегія суддів погоджується з висновками суду першої інстанції про те, що у Товаристві з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» голова Товариства не обирався.
Згідно частин першої-другої статті 99 Цивільного кодексу України, загальні збори товариства своїм рішенням створюють виконавчий орган, який може складатися з однієї або кількох осіб, та встановлюють його компетенцію і склад.
Пунктом 12.1. статуту від 03.02.2010, виконавчим органом Товариства, який здійснює керівництво його поточною та оперативною діяльністю є директор.
У відповідності до пунктів 12.2.-12.5. статуту від 03.02.2010, директор призначається загальними зборами учасників товариства строком на п'ять років, організовує роботу і вирішує усі питання діяльності Товариства, за винятком тих, що віднесені до компетенції загальних зборів учасників та адміністративної ради та є підзвітним загальним зборам та адміністративній раді і організовує виконання їх рішень.
З наявних у матеріалах справи: протоколу зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» № 1 від 27.04.2005, наказів від 11.05.2005 № 3-к, від 03.07.2006 № 23-к, від 15.12.2008 № 46-к та витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців від 30.04.2010 вбачається, що з 11 травня 2005 року директором Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» є ОСОБА_7.
Таким чином, з урахуванням вказаного вище є вірним висновок суду першої інстанції про те, що позачергові загальні збори учасників можуть бути скликані або головою Товариства, який у Товаристві з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» відсутній, або його виконавчим органом - директором.
Частина четверта статті 98 Цивільного кодексу України встановлює, що порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори.
Відповідно до пункту 10.7 статуту від 03.02.2010, учасники Товариства, що володіють у сукупності більш як 10 % голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності Товариства. Якщо протягом 25 днів голова Товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.
Частиною четвертою статті 61 Закону України «Про господарські товариства» визначено, що учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників.
З огляду на вказане вище колегія суддів вважає, що учасники Товариства мають право самі скликати позачергові загальні збори учасників за умови не виконання протягом 25 днів головою товариства вимоги таких учасників про скликання позачергових загальних зборів.
Як вбачається із статуту від 03.02.2010, що учасники ОСОБА_3 та ОСОБА_5 у сукупності володіють більш як 10 % голосів Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», отже мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу.
З огляду на те, що в Товаристві з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» не обрано голови Товариства, учасники ОСОБА_3 та ОСОБА_5, з метою реалізації свого права на скликання позачергових загальних зборів учасників, повинні були звернутися до виконавчого органу Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» - директора з вимогою про скликання на 29 квітня 2010 року позачергових загальних зборів учасників цього Товариства з питань усунення директора Товариства від виконання обов'язків, обрання виконуючого обов'язки директора Товариства та переобрання адміністративної ради Товариства.
Твердження ОСОБА_3 про те, що він неодноразово звертався до Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» з вимогою скликати збори учасників не знайшло свого підтвердження матеріалами справи.
Також, в матеріалах справи відсутні докази відмови виконавчого органу Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» скликати позачергові загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» на 29.04.2010 чи не скликання на вказану дату цих зборів на вимогу учасників ОСОБА_3 чи ОСОБА_5.
Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що без звернення до Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» з вимогою скликати збори учасників учасники ОСОБА_3 та ОСОБА_5 не мали права скликати 29.04.2010 позачергові загальні збори учасників цього Товариства.
Відповідно до частини п'ятої статті 61 Закону України «Про господарські товариства», про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.
Згідно пункту 10.8. статуту від 03.02.2010, про проведення загальних зборів Товариства учасники повідомляються персонально рекомендованим листом або кур'єром, або телефаксом, або електронною поштою, або по телефону з зазначенням часу і місце проведення загальних зборів учасників та порядку денного.
Таким чином, враховуючи вказане вище, усі учасники Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» повинні бути повідомлені про дату, місце і порядок денний проведення 29.04.2010 позачергових загальних зборів не пізніше 30.03.2010.
Відповідач та треті особи не надали суду належних і допустимих, згідно вимог статті 34 Господарського процесуального кодексу України, доказів персонального повідомлення у строки, встановлені статутом від 03.02.2010 та Законом України «Про господарські товариства» усіх учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» про дату, місце і порядок денний позачергових загальних зборів учасників цього Товариства, що відбулися 29.04.2010.
Крім того, твердження ОСОБА_3 про те, що він повідомляв усіх учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» про дату, місце і порядок денний позачергових загальних зборів, що відбулися 29.04.2010, телефоном не знайшло свого підтвердження матеріалами справи та заперечується позивачем.
Відповідно до пункту «а» частини першої статті 10 Закону України «Про господарські товариства», учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.
Пункт «а» частини першої статті 11 Закону України «Про господарські товариства» зобов'язує учасників товариства додержуватися установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства.
З вищевикладеного вбачається, що скликання учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» ОСОБА_3 та ОСОБА_5 позачергових загальних зборів на 29.04.2010 відбулося з порушенням порядку їх скликання, передбаченого статутом від 03.02.2010, статтею 61 Закону України «Про господарські товариства», статтею 98 Цивільного кодексу України та свідчить про порушення ОСОБА_3 та ОСОБА_5 прав інших учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» на управління справами цього Товариства, а саме, ОСОБА_4, яка була позбавлена можливості прийняти участь у цих зборах та реалізувати свої права на управління Товариством.
Крім того, вищезазначене свідчить також про невиконання ОСОБА_3 та ОСОБА_5 вимог статуту від 03.02.2010.
У відповідності до частини другої статті 60 Закону України «Про господарські товариства», учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Аналогічне положення міститься також у пункті 10.03 статуту від 03.02.2010.
З тексту протоколу № 3 від 29.04.2010 вбачається, що голова і секретар цих зборів не обиралися, учасники Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» для участі у цих зборах не реєструвалися.
Частина п'ята статті 60 Закону України «Про господарські товариства» чітко зазначає, що ведення протоколу організує голова зборів товариства.
З огляду на те, що на позачергових зборах 29.04.2010 голова зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» не обирався, організація ведення позачергових загальних зборів цього Товариства 29.04.2010 та складення протоколу № 3 від 29.04.2010 проведена не уповноваженими на те особами всупереч вказаним вище вимогам законодавства України.
Пунктом «г» частини першої статті 59 Закону України «Про господарські товариства» до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю віднесено визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.
З протоколу № 3 від 29.04.2010 вбачається наступний порядок денний позачергових загальних зборів 29.04.2010: 1. Усунення від виконання обов'язків директора Товариства ОСОБА_7; 2. Обрання виконуючого обов'язки директора Товариства, зобов'язання передати документи, круглу печатку та кутові штампи Товариства виконуючому обов'язки директора Товариства; 3. Переобрання адміністративної ради Товариства.
Таким чином, на вказаних позачергових загальних зборах вирішувалися важливі питання діяльності Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія».
Згідно частини третьої статті 99 Цивільного кодексу України, члени виконавчого органу можуть бути у будь-який час усунені від виконання своїх обов'язків, якщо в установчих документах не визначені підстави усунення членів виконавчого органу від виконання своїх обов'язків.
Рішенням Конституційного Суду України від 12.01.2010 № 1-рп/2010 у справі № 1-2/2010 роз'яснено, що положення частини третьої статті 99 Цивільного кодексу України про те, що «члени виконавчого органу можуть бути у будь-який час усунені від виконання своїх обов'язків» слід розуміти як право компетентного (уповноваженого) органу товариства у будь-який час і з будь-яких підстав усунути особу (осіб) від виконання обов'язків члена (членів) виконавчого органу за умови, якщо в установчих документах товариства не визначено таких підстав.
З урахуванням викладеного вище, суд першої інстанції дійшов правильного висновку, що загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», усуваючи директора Товариства на зборах 29.04.2010, повинні були зазначити підстави для такого усунення.
Однак, в порушення вказаних вище вимог рішення Конституційного Суду України та Цивільного кодексу України у протоколі № 3 від 29.04.2010, яким оформлено рішення про усунення директора відповідача від виконання обов'язків, не вказано жодних підстав, що стали причиною усунення директора ОСОБА_7 від виконання її обов'язків директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія».
Відповідно до пункту 11.1. статуту 03.02.2010, за рішенням загальних зборів учасників в Товаристві створюється адміністративна рада Товариства, яка здійснює контроль за діяльністю виконавчого органу та представляє інтереси учасників в період між проведенням загальних зборів учасників.
Згідно пункту 11.2. статуту від 03.02.2010, голова та члени адміністративної ради обираються на загальних зборах учасників.
Наявними у матеріалах справи протоколами № 7 від 25.12.2006, № 1 від 01.02.2007, № 3 від 26.06.2008 зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» підтверджується, що головою адміністративної ради було обрано ОСОБА_9, членами адміністративної ради було обрано ОСОБА_10, ОСОБА_11.
Пунктом 11.8. статуту від 03.02.2010 чітко встановлено, що за рішенням загальних зборів учасників повноваження адміністративної ради (окремих її членів) можуть бути припинені достроково у випадку систематичного невиконання адміністративною радою Товариства покладених на неї завдань, або у випадку складення членом адміністративної ради Товариства з себе повноважень.
З пункту 3 протоколу № 3 від 29.04.2010 вбачається, що підстави для дострокового припинення повноважень голови та членів адміністративної ради Товариства, обраних на загальних зборах учасників Товариства 25.12.2006 і 26.06.2008, не вказані, наявність чи відсутність систематичного невиконання адміністративною радою покладених на неї завдань на позачергових загальних зборах 29.04.2010 не обговорювалася.
Отже, 29.04.2010 учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» ОСОБА_3 та ОСОБА_5 було незаконно і всупереч положенням пункту 11.8. статуту від 03.02.2010 достроково припинено повноваження адміністративної ради цього Товариства.
Проведення ОСОБА_3 та ОСОБА_5 29.04.2010 позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» без повідомлення інших учасників цього Товариства - ОСОБА_4 та Товариства з обмеженою відповідальності «Константа», порушення порядку скликання цих зборів та їх проведення, а також безпідставне вирішення питань щодо усунення від виконання обов'язків директора цього Товариства та необґрунтоване припинення повноважень адміністративної ради Товариства суттєво порушили права позивача прийняти участь у даних зборах, надати свої міркування та пропозиції щодо питань порядку денного як учасника Товариства, який володіє більше ніж 20 % голосів.
Відповідно до абзацу 3 пункту 17 постанови пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 № 13, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:
- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;
- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;
- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Пунктом 21 постанови пленуму Верховного Суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 № 13 роз'яснено, що рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнані недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України «Про господарські товариства».
Згідно абзацу 2 пункту 21 постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» від 24.10.2008 №13, права учасника товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.
Вказані вище порушення скликання і порядку проведення позачергових загальних зборів учасників Товариства свідчать про порушення прав та законних інтересів позивача як учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», оскільки ОСОБА_4 була позбавлена можливості завчасно ознайомитися та підготуватися до розгляду питань порядку денного, адекватно та всебічно проаналізувати його та врахувати чинне законодавство, яке регулює спірні правовідносини, зареєструватися для участі у вказаних вище позачергових загальних зборах Товариства.
Враховуючи викладене вище, суд першої інстанції дійшов висновку про наявність підстав для визнання недійсними з 29.04.2010 всіх рішень позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», які відбулися 29.04.10, а саме, про усунення директора від виконання обов'язків, призначення виконуючого обов'язки директора та переобрання адміністративної ради, що оформлені протоколом № 3, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Тарасюк М.В., зареєстрованим у реєстрі за № 321.
Крім того, з протоколу № 3 від 29.04.2010, яким оформлені рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства, вбачається, що вказаний протокол не є належною правовою підставою для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців записів про Товариство з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», в тому числі запису № 10671070013003270 від 12.05.2010, оскільки прийняті на зборах 29.04.2010 рішення є такими, що прийняті всупереч вимог статті 61 Закону України «Про господарські товариства».
У відповідності до протоколу № 3 від 29.04.2010, ОСОБА_3 є лише виконуючим обов'язки директора Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» на період усунення ОСОБА_7 від виконання обов'язків директора, що не є її звільненням з посади директора, оскільки згідно рішення Конституційного Суду України від 12.01.2010 № 1-рп/2010 у справі № 1-2/2010 усунення від виконання обов'язків не є звільненням з посади, тому ОСОБА_3 не є керівником Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія», а є лише особою, яка тимчасово має право вчиняти дії від імені юридичної особи без довіреності.
Отже, за вказаних обставин, внесення у Єдиний державний реєстр юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців рішень позачергових загальних зборів учасників від 29.04.2010, згідно запису № 10671070013003270 від 12.05.2010, є незаконним та повинно бути скасовано.
Суд першої інстанції правомірно відмовив у задоволенні вимоги про зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» проводити загальні збори учасників та позачергові загальні збори учасників з участю ОСОБА_4 як учасника цього Товариства і з дотриманням процедури та порядку, визначених статтею 61 Закону України «Про господарські товариства», оскільки у відповідності до статті 10 Закону України «Про господарські товариства», участь у зборах учасників товариства є правом, а не обов'язком його учасників, а також правомірно відмовив у задоволенні вимоги про зобов'язання Товариства з обмеженою відповідальністю «Українська девелоперська компанія» не чинити перешкод ОСОБА_7 у виконанні її повноважень директора Товариства та здійсненні повноважень членів адміністративної ради Товариства, які були призначені до 29.04.2010, оскільки у відповідності до статті 16 Цивільного кодексу України та статті 1 Господарського процесуального кодексу України, право на звернення до господарського суду має саме та особа, права якої порушено.
З урахуванням викладеного, судова колегія вважає, що рішення Господарського суду м. Києва від 03.06.2010 р. у справі № 30/139 прийнято з повним і достовірним встановленням всіх фактичних обставин, які мають значення для вирішення даного спору.
У зв'язку з цим підстав для скасування або зміни рішення Господарського суду м. Києва від 03.06.2010 р. у справі № 30/139 Київський апеляційний господарський суд не вбачає, а отже апеляційна скарга ОСОБА_3 підлягає залишенню без задоволення.
Керуючись п. 1-1 ст. 80, ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -
1. Припинити апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_3 на ухвалу Господарського суду міста Києва про забезпечення позову від 13.05.2010 у справі № 30/139.
2. Рішення Господарського суду м. Києва від 03.06.2010 у справі № 30/139 залишити без змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_3 - без задоволення.
Головуючий суддя
Судді
09.07.10 (відправлено)