01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
10.03.2010 № 45/303
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Корсака В.А.
суддів:
при секретарі:
За участю представників:
від позивача: представник - Шістка В.О. - за довіреністю,
від відповідача: представник - не з'явився,
від третьої особи: представник - Гах Н.Б. - за довіреністю,
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства трест "Київміськбуд-1" ім.М.П.Загороднього
на рішення Господарського суду м.Києва від 17.12.2009
у справі № 45/303 ( .....)
за позовом Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк"
до Публічного акціонерного товариства трест "Київміськбуд-1" ім.М.П.Загороднього
третя особа позивача
третя особа відповідача Публічне акціонерне товариство акціонерний банк "Укргазбанк"
про стягнення 3141408,09 грн.
В липні 2009 року Відкрите акціонерне товариство „Кредитпромбанк” звернулося до Господарського суду м. Києва з позовом про стягнення з відповідача заборгованості за процентним доходом по облігаціям у розмірі 3 141 408,09 грн.
Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивачем за договорами купівлі-продажу цінних паперів було придбано процентні іменні облігації в бездокументарній формі, емітовані відповідачем. До 10 години ранку дати виплати доходу по облігаціям за десятий процентний період відповідач повинен був перерахувати суму виплат за облігаціями у повному обсязі на рахунок ВАТ АБ «Украгазбанк», однак своїх зобов'язань що випливають з умов розміщення цінних паперів відповідач не виконав.
Рішенням Господарського суду м. Києва від 17.12.2009 р. у даній справі позов задоволено повністю.
Не погоджуючись із прийнятим рішенням суду, відповідач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати, посилаючись на неповне з'ясування обставин справи, порушення та неправильне застосування місцевим господарським судом норм процесуального та матеріального права.
В обґрунтування вимог апеляційної скарги апелянт, зокрема, посилається на те, що суд першої інстанції не встановив чи був включений позивач до зведеного облікового реєстру власників цінних паперів від 12.06.2009 року та не встановив обставини щодо розрахунку процентного доходу, оскільки за умовами емісії облігацій відповідача не здійснює виплату процентного доходу безпосередньо власнику облігацій.
Позивачем не надано відзиву на апеляційну скаргу.
10.03.2010 р. представником третьої особи надано письмові пояснення, в яких зазначається, що кошти на виплату процентного доходу за десятий період від відповідача до ПАТ АБ „Укргазбанк” не надходили.
Розглянувши доводи апеляційної скарги, дослідивши зібрані у справі докази, заслухавши пояснення представників позивача та третьої особи, судова колегія встановила наступне.
Як вбачається з матеріалів справи, між позивачем та Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Глобус” 12.12.2008 року було укладено Договори купівлі-продажу цінних паперів № Д01.218/08; Д-100/08 та №Д 01.219/08; Д-99/08, за якими позивач придбав іменні процентні облігації відповідача на суму 34000680,00 грн. та 36000720,00 грн. відповідно.
20.08.2008 року позивач уклав з Товариством з обмеженою відповідальністю «Фінансова група «Консалтинг та інвестиції» Договір купівлі-продажу цінних паперів № Д01.166/08; Д-288-2008, за яким позивач придбав іменні процентні облігації відповідача на суму 20059233,60 грн.
Отже, на підставі вказаних вище договорів позивач придбав іменні процентні облігації, емітовані відповідачем, серії А, код ISIN UA 4000002331, загальною кількістю 89 680 штук, номінальною вартістю 1000,00 грн. кожна, що також підтверджується випискою про стан рахунку у цінних паперах № 001098, що належить позивачеві.
Відповідно до п. 14 Інформації про випуск облігацій Відкритого акціонерного товариства Трест «Київміськбуд-1» ім. М.П. Загороднього, опублікованої у бюлетені «Цінні папери України» №283-284 (1907-1908) від 04.12.2006, виплати процентного доходу за облігаціями відповідача здійснюються Агентом по виплатах - ВАТ КБ «Укргазбанк» - в національній валюті України (гривні) за адресою: Україна, 03087, м. Київ, вул. Єреванська, 1, на підставі зведеного облікового реєстру рахунків власників цінних паперів, який надається на дату такої виплати депозитарієм ВАТ «МФС», складеного на кінець робочого (операційного) дня, що передує даті такої виплати.
До 10 години ранку дня виплати процентів емітент (відповідач) перераховує суму виплат у повному обсязі на рахунок ВАТ АБ «Укргазбанк». На підставі наданого ВАТ «МФС» зведеного облікового реєстру ВАТ АБ «Украгазбанк» розраховує суму виплат для кожного власника облігацій та перераховує належний процентний доход на рахунки власників облігацій у день виплати процентів за відповідний процентний період.
Судовою колегією встановлено, що десятий процентній період виплат доходу за облігаціями тривав з 13.03.2009 року по 11.06.2009 року, тобто становив 91 день.
Датою початку та кінця виплати доходу за облігаціями у десятому процентному періоді є 12.06.2009 року.
Процентна ставка за облігаціями 9-12 процентних періодів встановлюється відповідачем (емітентом), виходячи з ринкової кон'юнктури. Відповідно до протоколу № 49-08-01 від 27.10.2008 на 9-12 процентні періоди було встановлено процентну ставку по виплаті процентів за облігаціями відповідача на рівні 14% річних.
З метою досудового врегулювання спору позивач надіслав на адресу відповідача та третьої особи лист №21281/19.1.1-9036-01 від 08.07.2009 „Про несплату процентного доходу за облігаціями” з пропозиціями щодо виконання зобов'язання відносно сплати процентного доходу за облігаціями.
Матеріали справи не містять доказів направлення відповідачем та третьою особою відповіді на зазначений лист.
Відповідно до ч. З ст. 5 Закону України „Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні” право власності на цінні папери, випущені у бездокументарній формі, переходить до нового власника з моменту зарахування їх на рахунок власника у зберігача. Підтвердженням права власності на цінні папери у бездокументарній формі є виписка з рахунку у цінних паперах, видана власникові зберігачем.
В силу ч. 1 ст. З Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок” цінні папери - документи встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчують грошові або інші майнові права, визначають взаємовідносини особи, яка їх розмістила (видала), і власника, та передбачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають із цих документів, іншим особам.
Облігація, згідно з ч. 1 ст. 7 Закону України „Про цінні папери та фондовий ринок”, являє собою цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доходи за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.
Статтею 526 Цивільного кодексу України встановлено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору, Цивільного кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
В ст. 525 Цивільного кодексу України закріплено, що одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.
Згідно з ч. 1 ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).
Враховуючи те, що строк виконання зобов'язань по сплаті доходу по облігаціям по десятому процентному періоду встановлено емітентом, то відповідач станом на 10 годин ранку 12.06.2009 повинен був перерахувати на рахунок ВАТ КБ «Украгазбанк» процентний дохід позивача, розрахований за формулою, визначеному у п. 14 Інформації.
Однак, в матеріалах справи відсутні докази виконання відповідачем зобов'язань по сплаті доходу по облігаціям по десятому процентному періоду, що підтверджується третьою особою у письмових поясненнях.
Таким чином, судова колегія дійшла висновку, що вимоги позивача про стягнення з відповідача 3 129 832,00 грн. доходу по облігаціях є обґрунтованими, підтверджуються матеріалами справи та підлягають задоволенню.
Стосовно вимог позивача про стягнення з відповідача трьох відсотків річних в сумі 11 576,09 грн. колегія суддів вважає висновок суду першої інстанції про задоволення вимог в цій частині обґрунтованим, приймаючи до уваги наступне.
Згідно зі ст.610 Цивільного кодексу України, порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання.
Відповідно до статті 625 Цивільного кодексу України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання грошового зобов'язання. Боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.
Як встановлено вище, відповідач зобов'язання відносно сплати процентного доходу за облігаціями належним чином не виконав та не надав суду доказів, які б спростовували розмір нарахованих позивачем трьох відсотків річних в сумі 11 576,09 грн.
Доводами апеляційної скарги не спростовано зазначених вище висновків суду.
Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Відповідачем не спростовані належними та допустимими доказами відповідно до положень ст.ст.33,34 ГПК України зазначені вище обставини.
Частиною 2 ст. 34 ГПК України передбачено, що обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.
Враховуючи зазначене вище, судова колегія вважає, що місцевим господарським судом повно і всебічно з'ясовані всі обставини справи та надано їм належну правову оцінку, рішення місцевого господарського суду відповідає чинному законодавству та матеріалам справи; колегія не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування чи зміни оскаржуваного рішення.
Місцевим господарським судом правильно дотримані вимоги ст.49 ГПК України щодо покладення судових витрат на відповідача.
На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 99, 103, 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -
1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства Трест „Київміськбуд -1” ім. М.П.Загороднього на рішення Господарського суду м. Києва від 17.12.2009 року залишити без задоволення.
2. Рішення Господарського суду м. Києва від 17.12.2009 року у справі 45/303 - без змін.
3. Матеріали справи №45/303 повернути до Господарського суду м. Києва.
Постанова може бути оскаржена протягом місяця до Вищого господарського суду України.
Головуючий суддя
Судді