Справа № 215/3944/19
1-кп/215/120/24
Іменем України
27 травня 2024 року колегія суддів Тернівського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
суддів: ОСОБА_2
ОСОБА_3
за участю секретаря судового засідання ОСОБА_4
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду № 3 кримінальне провадження, яке внесене в Єдиний реєстр досудових розслідувань за № 12019040710001018 від 27.06.2019 р. відносно:
ОСОБА_5 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки м. Кривого Рогу, Дніпропетровської області, громадянки України, з вищою освітою, працюючої директором КЗ «Палац культури «Тернівський « Криворізької міської ради», заміжньої, не маючої на утриманні малолітніх (неповнолітніх) дітей, не є особою з інвалідністю, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимої,
у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.28, ч. 1 ст. 366 КК України,
за участі учасників кримінального провадження: прокурора - ОСОБА_6 , обвинуваченої - ОСОБА_5 , захисника - ОСОБА_7 , представника потерпілого - ОСОБА_8 ,
ОСОБА_5 обвинувачується в тому, що 22.06.2016 розпорядженням № 121 -р міського голови м. Кривого Рогу про керівників комунальних закладів культури, ОСОБА_5 призначено директором комунального закладу «Палац культури «Тернівський» Криворізької міської ради за контрактом у зв'язку з обранням за конкурсом строком на 5 років з 24.06.2016 року.
Відповідно до посадової інструкції директора комунального закладу Палац культури «Тернівський» Криворізької міської ради:
1.1.Директор закладу культури призначається на посаду шляхом укладання з ним контракту на п'ять років за результатами конкурсу.
1.2.Директор ПК діє на засадах єдиноначальності.
1.7.В своїй роботі директор ПК користується:
- Законом України «Про культуру»;
- Бюджетним кодексом України;
- Кодексом законів про працю;
- законодавчими актами України в галузі культури та мистецтва;
- рішеннями міської ради, рішеннями та розпорядженнями їх виконавчих органів;
- правилами та нормами техніки безпеки і охорони праці, виробничої санітарії та протипожежного захисту;
- статутом закладу, колективним договором та посадовою інструкцією.
2.1.Директор ПК здійснює загальне керівництво закладом, організовує його виробничо-господарську, соціально-побутову та іншу діяльності, забезпечує виконання завдань закладу, передбачених його Статутом.
2.6.Складає в установленому порядку кошторис закладу, надає його на затвердження до управління культури і забезпечує його виконання.
2.7.Подає в установленому порядку до управління культури місячну, квартальну та річну фінансову звітність закладу.
2.8.Здійснює контроль за цільовим та ефективним використанням бюджетних коштів.
2.9.Дотримується визначених нормативно-правовими актами фінансових та бюджетних правових норм, здійснює контроль за збереженням комунального майна, ощадливим та раціональним використанням матеріальних цінностей.
2.10.Відкриває і закриває у банках рахунки, користується правом розпорядника коштів закладу та забезпечує їх цільове використання, підписує платіжні доручення, рахунки-фактури, акти виконаних робіт та послуг, договори та угоди тощо.
2.17.Забезпечує належне господарське утримання та матеріально-технічне забезпечення ПК, відповідає за збереження матеріальних цінностей закладу.
2.20.Вирішує всі питання в межах наданих йому прав, доручає виконання окремих організаційно-господарських функцій іншим посадовим особам.
2.21.Виконує вимоги, надані управлінням культури в межах своєї компетенції.
4.1.Директор несе відповідальність за незадовільні результати праці закладу та недостовірну інформацію щодо діяльності ПК.
4.5.Директор несе відповідальність за завдані закладу збитки у зв'язку з виконанням чи невиконанням своїх обов'язків.
Несе дисциплінарну, матеріальну та іншу відповідальність відповідно до діючого законодавства.
5.5.Директор повинен знати порядок укладання та оформлення договорів зі сторонніми організаціями щодо надання послуг.
Згідно Статуту Комунального закладу «Палац культури «Тернівський» Криворізької міської ради» погодженого заступником міського голови:
1.1.Комунальний заклад «Палац культури «Тернівський» Криворізької міської ради» (далі - Заклад) створений на базі частини майна міського комунального Палацу культури « ІНФОРМАЦІЯ_2 » згідно з рішенням Криворізької міської ради від 02.03.2001 № 593 як комунальний заклад «палац культури « ІНФОРМАЦІЯ_3 », зареєстрований виконкомом ІНФОРМАЦІЯ_4 26.04.2001 року.
1.1.Заклад є юридичною особою, має майнові та не майнові права і обов'язки, відокремлене майно, печатку зі своєю назвою, штамп, фірмовий бланк, реквізити, рахунки в органах Державної казначейської служби.
1.6.Заклад є бюджетною неприбутковою установою в сфері культури та зареєстрований в порядку, визначеному законом, що регулює діяльність відповідної неприбуткової організації.
1.8.Власником майна Закладу є територіальна громада міста Кривого Рогу в особі Криворізької міської ради.
1.9.У своїй діяльності Заклад підзвітний управлінню культури виконкому Криворізької міської ради, яке виконує функції уповноваженого органу управління в межах, визначених чинним законодавством України та Положеннями про управління.
3.1.7.Здійснювати капітальні та поточні ремонти, реконструкцію на основі договорів, у порядку, визначеному чинним законодавством України.
4.1.Керівництво Закладом здійснює директор, який призначається на посаду та звільняється з посади за конкурсною основою. Шляхом укладання контракту, відповідно до чинного законодавства України та діючого у місті порядку.
4.4.Директор самостійно вирішує питання діяльності Закладу, а саме:
4.4.1.визначає, планує, координує та здійснює загальне керівництво Закладом, організовує його виробничо-господарську, соціально-побутову та іншу діяльність, забезпечує виконання завдань Закладу, передбачених цим Статутом.
4.4.8.відкриває і закриває у банках рахунки, користується правом розпорядника коштів Закладу та забезпечує їх цільове використання, підписує платіжні доручення, рахунки фактури, акти виконаних робіт та послуг, договори, угоди тощо.
4.4.11.контролює процедуру проведення закупівель за державні кошти.
4.4.12.забезпечує виконання зобов'язань перед бюджетом, а також зобов'язань щодо заробітної плати працівників.
4.4.13.спільно з головним бухгалтером розробляє проект бюджету, кошторис Закладу на фінансовий рік та забезпечує своєчасне затвердження уповноваженим органом управління його виконання та контролює цільове використання коштів.
4.4.21.забезпечує належне господарське утримання та матеріально-технічне забезпечення Закладу.
4.4.25.несе відповідальність за виконання покладених на Заклад завдань, результати фінансово-господарської діяльності, стан і збереження майна, переданого Власником Закладу на праві оперативного управління.
Таким чином, ОСОБА_5 була наділена і здійснює організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, тобто згідно п.1 примітки до ст.364 КК України є службовою особою.
06.02.2018 р. між Комунальним закладом «Палац культури «Тернівський» Криворізької міської ради, в особі директора ОСОБА_5 , що діє на підставі Статуту, з однієї сторони, і Товариства з обмеженою відповідальністю «РОСГРІ», в особі директора ОСОБА_9 , що діє на підставі Статуту з другої сторони уклали договір №005-18 на виготовлення проектно-кошторисної документації по об'єкту: ««Капітальний ремонт парку по АДРЕСА_2 ».
Надалі, в період часу з 03.03.2018 по 28.03.2018, в зв'язку із тим що ЗУ «Про публічні закупівлі» вимагає проведення відкритих торгів, ОСОБА_5 як голова тендерного комітету КЗ «ПК «Тернівський» КМР провела відкриті торги за предметом «ДСТУ Б.Д. 1.1-1-2013 Капітальний ремонт парку по АДРЕСА_2 », очікувана вартість закупівлі 6 100 000 гривень, ідентифікатор - UА- 2018-03-03-000910-с. В цей же час ОСОБА_5 усвідомлюючи, що без залучення підрядної організації та укладання договору підряду на виконання будівельних робіт не можлива реалізація її злочинного умислу, вступила у злочинну змову з директором ПП "КОНСАЛТИНГ-БУДПЛЮС" ОСОБА_10 , який постійно займається виконанням робіт за бюджетні кошти, будучи обізнаним в сфері будівництва, маючи кваліфікованих працівників в області будівництва та інженером технічного нагляду ОСОБА_11 , участь якого є обов'язкова при проведенні таких робіт.
Так, 10.04.2018 протягом робочого часу, більш точного слідством не встановлено у приміщенні КЗ «ПК «Тернівський» КМР за адресою: АДРЕСА_3 , в особі ОСОБА_5 , що діє на підставі Статуту (далі - Замовник), з однієї сторони, і ПП "КОНСАЛТИНГ-БУДПЛЮС", в особі директора ОСОБА_10 , що діє на підставі Статуту (далі - Виконавець) з іншої сторони, уклали договір №10/04 від 10.04.2018 р. відповідно до якого:
п. 1.1 Підрядник зобов'язується у строк до 15.05.2018 році виконати Замовникові роботи, зазначені в п.1.2. Договору, а Замовник - прийняти та оплатити такі роботи.
п. 1.2. Підрядник зобов'язується виконати роботи по об'єкту ДК 021:2015 код 45453000-7 Капітальний ремонт і реставрація. ( ОСОБА_12 1.1-1-2013 "Капітальний ремонт парку по АДРЕСА_2 "), (далі за текстом роботи), згідно з розрахунками договірної ціни. Склад та обсяги робіт, що поручаються до виконання Підряднику, визначені кошторисною документацією.
п. 2.1. Підрядник повинен виконати передбачені цим договором роботи, якість яких відповідає умовам технічної документації та державним будівельним нормам.
п. 3.1. Ціна цього Договору є невід'ємною частиною Договору, є твердою і становить 6099114,42 грн. (Шість мільйонів дев'яносто дев'ять тисяч сто чотирнадцять грн.),42 коп., з урахуванням ПДВ 1013099,07 грн.
Склад витрат за договірною ціною і методика її складання визначається діючими на даний момент «Правилами визначення вартості будівництва» ДСТУ Б Д.1.1-1:2013, затвердженими Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 05.07.2013 р. №293.
п. 3.2. Ціна цього Договору може бути зменшена за взаємною згодою Сторін
п. 4.1. Розрахунки проводяться:
На підставі пп. 3 п. 1 Постанови КМУ від 23.04.2014 №117 «Про здійснення попередньої оплати товарів, робіт і послуг, що закуповуються за бюджетні кошти» зі змінами, Замовник перераховує попередню оплату у розмірі 30% в сумі 1829734 33 грн з ПДВ (Один мільйон вісімсот двадцять дев'ять тисяч сімсот тридцять чотири гривні 33 копійки), у т.ч. ПДВ 304955,72 грн. (Триста чотири тисячі дев'ятсот п'ятдесят п'ять гривень 72 копійки), на виконання робіт, у термін на 45 календарних днів поточного року. Відлік часу використання коштів попередньої оплати розпочинається з моменту зарахування їх на розрахунковий рахунок Виконавця.; . .- подальшої оплати Замовником виконаних робіт на підставі підписаних сторонами актів виконаних робіт за формами КБ-2в, КБ-3 протягом 15 календарних днів з моменту підписання актів виконаних робіт. Підрядник відпрацьовує кошти попередньої оплати та підтверджує їх використання за призначенням актом виконаних робіт за формами КБ-2в, КБ-3.
п. 4.2 До актів виконаних робіт за формами КБ-2в, КБ-3 Підрядником додаються оформлені належним чином документи, що підтверджують виконання договору підряду: журнали виконання робіт, акти на приховані роботи, паспорти, сертифікати відповідності, акти на випробування устаткування. За наявності в договірній ціні коштів на покриття додаткових витрат, пов'язаних з інфляційними процесами, їх витрачання при проведенні взаєморозрахунків можливо лише за умовами надання підтверджуючих документів. Замовник, за участю Підрядника, перевіряє обґрунтованість поданих йому документів і зобов'язаний їх підписати та передати Підряднику, або надати обґрунтовану відмову у підписанні впродовж 3-х робочих днів. У разі ненадання в зазначений строк обґрунтованої відмови або ненадання в зазначений строк підписаних документів, вважається що документи прийнятті Замовником без зауважень.
п.5.1. Строк виконання робіт: до 15.05.2018 року, визначається календарним планом, який є невід'ємною частиною Договору, або можуть бути змінені з внесенням відповідних змін у договір в разі:
-виникнення обставин непереборної сили;
-невиконання або неналежного виконання Замовником своїх зобов'язань (порушення умов фінансування, несвоєчасне надання проектної документації тощо);
-внесення змін до проектної документації;
-дій третіх осіб, що унеможливлюють належне виконання робіт, за винятком випадків, коли ці дії зумовлені залежними від Виконавця обставинами; .
-виникнення інших обставин, що можуть вплинути на строки виконання робіт.
п. 6.1 Замовник зобов'язаний:
п. 6.1.1 Своєчасно та в повному обсязі сплачувати за виконані обсяги робіт, підтверджені підписаними Сторонами актами виконаних робіт за формою КБ-2в;
п. 6.1.2. Приймати виконані роботи згідно з актами виконаних робіт, відповідно до п.4.2 цього Договору;
п. 6.1.3. Інші обов'язки:
-замовник оформлює повідомлення про початок виконання будівельних робіт;
-замовник здійсню є контроль і технічний нагляд за ходом, якістю і дотриманням термінів виконання робіт, не втручаючись при цьому в оперативно - господарську діяльність Підрядника;
п. 6.2. Замовник має право:
п. 6.2.1. Достроково розірвати цей Договір у разі невиконання зобов'язань. Підрядником, повідомивши про це його у строк 5 (п'ять) робочих днів. В такому випадку Замовник зобов'язується відшкодувати Підряднику фактично виконанні роботи протягом десяти календарних днів. 4
п. 6.2.2. Контролювати виконання робіт у строки, встановлені цим Договором.
п. 6.2.3. Зменшувати обсяги виконання робіт та загальну вартість цього Договору залежно від реального фінансування видатків. У такому разі Сторони вносять відповідні зміни до цього Договору;
п. 6.2.4. Повернути акти виконаних робіт за формами КБ-2в, КБ-3 Підряднику без здійснення оплати в разі неналежного оформлення документів, зазначених у пункті 4.2 розділу IV цього Договору.
п. 6.2.5. Інші права:
- замовник має право відмовитися від прийняття закінчених робіт у разі виявлення недоліків, які виключають можливість їх використання відповідно до мети, зазначеної у Договорі, і не можуть бути усунені Підрядником, Замовником або третьою особою;
- замовник має право вносити зміни, за згодою Підрядника, до технічної документації за умови, що вони не призведуть до підвищення договірної ціни і до зміни характеру робіт.
п. 6.3. Підрядник зобов'язаний:
п. 6.3.1. Забезпечити виконання робіт у строки, встановлені цим Договором;
п. 6.3.2. Забезпечити виконання робіт, якість яких відповідає умовам, встановленим розділом II цього Договору.
п. 7.1 У разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов'язань за договором Сторони несуть відповідальність передбачену законами та цим договором. .
п. 11.16. Всі доповнення і додатки до даного договору, підписані сторонами, є невід'ємною частиною Договору.
Невід'ємною частиною цього Договору є:
Додаток №1 - Календарний графік виконання робіт (помісячний) (надається в складі комерційної частини тендерної пропозиції)
Додаток №2 - Договірна ціна (надається в складі технічної частини тендерної пропозиції)
Додаток №3 - Графік фінансування (помісячний) (надається в складі комерційної частини тендерної пропозиції)
Крім того, при укладанні договору № 10/04 від 10.04.2018 директор Комунального закладу «Палац культури «Тернівський» Криворізької міської ради ОСОБА_5 будучи службовою особою перебуваючи в своєму службовому кабінеті за адресою: АДРЕСА_3 , за фактичним знаходженням Комунального закладу «Палац культури «Тернівський» Криворізької міської ради, зловживаючи своїм службовим становищем, в супереч інтересам служби, будучи розпорядником бюджетних коштів, які виділяються на проведення капітальних ремонтів Комунального закладу «Палац культури «Тернівський» Криворізької міської ради, будучи обізнаною щодо вартості каменів бортових, цін та об'єму устаткування, що зазначено у зведеному кошторисі 10-18 ЗК, діючи умисно за попередньою змовою із ОСОБА_10 , ОСОБА_11 затвердила договірну ціну з локальними кошторисами до договору № 10/04 від 10.04.2018, до якої внесено завищену вартість матеріалів, зазначено інформацію стосовно устаткування, яку було туди попередньо внесено ОСОБА_10 з метою реалізації спільних злочинних намірів, визначених ним з ОСОБА_5 та і ОСОБА_11 .
В договірній ціні внесено ОСОБА_10 та прийнято (затверджено) ОСОБА_5 вартість на камені бортові БР. 100.20.8 за ціною 194,26 гри без ПДВ., хоча згідно висновку товарознавчої експертизи № 34/12.1-89 від 23.01.2019 вартість каменів бортових БР.100.20.8 могла становити 59,14 грн. без ПДВ.
Надалі, за для реалізації спільного корисливого наміру ОСОБА_5 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 16.04.2018 між Комунальним закладом «Палац культури «Тернівський» Криворізької міської ради, в особі директора ОСОБА_5 , що діє на підставі Статуту, з одного боку, та фізичною особою-підприємцем ОСОБА_11 нагляду І категорії, що діє на підставі свідоцтва про державну реєстрацію НОМЕР_1 від 02.08.2011 року та кваліфікованого сертифікату Серія АТ № 005380 всеукраїнської громадської організації «Гільдія інженерів технічного нагляду за будівництвом об'єктів архітектури», з другої сторони, укладено договір № 04/18 на здійснення технічного нагляду по об'єкту «ДК 021:2015 код 7152000-9 Послуги з нагляду за виконанням будівельних робіт. ( ОСОБА_12 1.1-1-2013 “Капітальний ремонт парку по АДРЕСА_2 ”)».
Відповідно до п. 1.1 замовник доручає, а Виконавець приймає на себе зобов'язання по здійсненню технічного нагляду по об'єкту «ДК 021:2015 код 7152000-9 Послуги з нагляду за виконанням будівельних робіт. ( ОСОБА_12 1.1- 1-2013 “Капітальний ремонт парку по АДРЕСА_2 , у порядку та на умовах, визначених цим Договором.
п. 1.2. послуги з технічного нагляду здійснюються згідно законодавства України (Постанова КМУ від 11 липня 2007 року № 903).
п. 2.1. Загальна вартість послуг за цим Договором становить 21810 грн. 00 коп. (двадцять одна тисяча вісімсот десять гривень 00 коп.).
п. 2.1. Права та обов'язки Виконавця:
п. 2.1.1 Не допускати проведення та прийомку виконаних будівельно- монтажних робіт з порушенням вимог погодженої та затвердженої проектної документації, будівельних норм, правил, стандартів і технічних умов, затвердженого проекту, використання недоброякісних будівельних матеріалів, конструкцій, виробів, терміново повідомляти Замовнику, та відповідним дозвільним органам про роботи виконані з порушенням.
п. 3.3. Здавання робіт Виконавцем та приймання результатів Замовником оформлюється Актом здавання-приймання виконаних робіт, який підписується повноваженими представниками Сторін протягом 3 (трьох) робочих днів після фактичного виконання робіт.
п. 3.4. Підписання Акту здавання-приймання виконаних робіт представником Замовника є підтвердженням відсутності претензій з його боку.
п. 4.1. У випадку порушення своїх зобов'язань за цим Договором Сторони несуть відповідальність, визначену цим Договором та чинним законодавством України. Суперечки, пов'язані з виконанням, зміною чи розірванням даного Договору і не врегульовані переговорами між сторонами, врегульовуються в судовому порядку згідно з чинним законодавством.
17.04.2018 та 18.04.2018 відповідно до платіжних доручень № 141 та № 142 Комунальним закладом «Палац культури «Тернівським» Криворізької міської ради, здійснило передплату по договору № 10/04 від 10.04.2018 стосовно об'єкту « ОСОБА_12 1.1-1-2013 Капітальний ремонт парку по АДРЕСА_2 » на рахунок ПП "КОНСАЛТИНГ-БУДПЛЮС" на суму 1 829 734,33 грн. що складає 30 % вартості.
Продовжуючи реалізацію злочинного умислу, направленого на внесення завідомо неправдивих відомостей ОСОБА_10 в період часу травень-грудень 2018 року, більш точного часу слідством не встановлено, у невстановленому слідством місці, будучи службовою особою, діючи умисно з корисливим умислом, за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_5 та ОСОБА_11 склав акти: №№ 1, 4 приймання виконаних будівельних робіт за травень та грудень 2018 року (форма КБ-2в) до яких вніс завідомо неправдиву інформацію про вартість і якість каменів бортових БР.100.20.8, а також якість плит тротуарних фігурних «Цегла-6» сірого кольору, № 2 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2018 року (форма КБ-2в) до якого вніс завідомо неправдиву інформацію щодо вартості устаткування: «урна для сміття», «лава зі спинкою» «качалка-балансир», «гойдалка» «місток «Ліана», «тренажерний комплекс», № 3 приймання виконаних будівельних робіт за липень 2018 року (форма КБ-2в) до якого вніс завідомо неправдиву інформацію щодо якості плит тротуарних фігурних «Цегла-6» сірого кольору та завищену вартість устаткування: «урна для сміття», «лава зі спинкою» «качалка-балансир», «гойдалка» «місток «Ліана», «тренажерний комплекс» та устаткування, що не передбачене проектно-кошторисною документацією, а саме: «лава без бильц» та «лава кована». Після чого зазначені документи підписав та скріпив печаткою, надавши їм статусу офіційних.
Надалі, ОСОБА_11 , будучи службовою особою, діючи на підставі договору № 04/18 від 16.04.2018 про надання послуг з технічного нагляду, в період травня - грудня 2018 року, точної дати слідством не встановлено, у денний час доби, знаходячись у невстановленому слідством місці, використовуючи своє службове становище, в порушення вимог Порядку, завідомо усвідомлюючи неправдивий характер відомостей, які внесені до офіційних документів : акт №1 приймання виконаних будівельних робіт за травень 2018 року, акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2018 року, акт № З приймання виконаних будівельних робіт за липень 2018 року, акт № 4 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року, розуміючи, що у актах № 1, 4 приймання виконаних будівельних робіт за травень та грудень 2018 року (форма КБ-2в) внесено завідомо неправдиву інформацію про вартість і якість каменів бортових БР.100.20.8, а також якість плит тротуарних фігурних «Цегла-6» сірого кольору, акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2018 року (форма КБ-2в) до якого вніс завідомо неправдиву інформацію щодо вартості устаткування: «урна для сміття», «лава зі спинкою» «качалка-балансир», «гойдалка» «місток «Ліана», «тренажерний комплекс», акт № 3 приймання виконаних будівельних робіт за липень 2018 року (форма КБ-2в) до якого вніс завідомо неправдиву інформацію щодо якості плит тротуарних фігурних «Цегла-6» сірого кольору та завищену вартість устаткування: «урна для сміття», «лава зі спинкою» «качалка-балансир», «гойдалка» «місток «Ліана», «тренажерний комплекс» та устаткування, що не передбачене проектно-кошторисною документацією, а саме: «лава без бильц» та «лава кована», діючи умисно, з корисливих мотивів, за попередньою змовою групою осіб з ОСОБА_5 та ОСОБА_10 , завірив завідомо неправдиві відомості внесені до них, поставивши підпис та печатку.
В подальшому директор КЗ «ПК «Тернівський» КМР ОСОБА_5 , будучи службовою особою, усвідомлюючи суспільну небезпечність свого діяння, в період з травня по грудень 2018 року, більш точного часу слідством не встановлено, впродовж робочого часу, в приміщенні за адресою: АДРЕСА_2 , діючи умисно, за попередньою змовою з ОСОБА_10 та ОСОБА_11 з корисливих мотивів, з метою доведення злочинного умислу до кінця, підписала та скріпила печаткою ввіреного їй закладу акти приймання виконаних робіт, а саме: акт № 1 приймання виконаних будівельних робіт за травень 2018 року, акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2018 року, акт № З приймання виконаних будівельних робіт за липень 2018 року, акт № 4 приймання виконаних будівельних робіт за грудень 2018 року, до яких було внесено очевидні для ОСОБА_5 , ОСОБА_11 та ОСОБА_10 неправдиві відомості, а саме: у актах № 1, 4 приймання виконаних будівельних робіт за травень та грудень 2018 року (форма КБ-2в) внесено завідомо неправдиву інформацію про вартість і якість каменів бортових БР.100.20.8, а також якість плит тротуарних фігурних «Цегла-6» сірого кольору, акт № 2 приймання виконаних будівельних робіт за червень 2018 року (форма КБ-2в) до якого вніс завідомо неправдиву інформацію щодо вартості устаткування: «урна для сміття», «лава зі спинкою» «качалка-балансир», «гойдалка» «місток «Ліана», «тренажерний комплекс», акт № 3 приймання виконаних будівельних робіт за липень 2018 року (форма КБ-2в) до якого вніс завідомо неправдиву інформацію щодо якості плит тротуарних фігурних «Цегла-6» сірого кольору та завищену вартість устаткування: «урна для сміття», «лава зі спинкою» «качалка- балансир», «гойдалка» «місток «Ліана», «тренажерний комплекс» та устаткування, що не передбачене проектно-кошторисною документацією, а саме: «лава без бильц» та «лава кована».
Умисні дії ОСОБА_5 кваліфіковані за ч.2 ст.28, ч.1 ст.366 КК України, за ознаками складання та внесення службовою особою до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, за попередньою змовою групою осіб.
Таким чином ОСОБА_5 обвинувачується у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.2 ст.28, ч.1 ст.366 КК України, за ознаками складання та внесення службовою особою до офіційних документів завідомо неправдивих відомостей, за попередньою змовою групою осіб.
В судовому засіданні захисник ОСОБА_7 надала письмове клопотання про звільнення обвинуваченої від кримінальної відповідальності в порядку ст.49 КК України, та про закриття кримінального провадження у зв'язку із закінченням строків давності.
Обвинувачена ОСОБА_5 клопотання захисника підтримує та просить звільнити її від кримінальної відповідальності та закрити провадження у зв'язку із закінченням строків давності.
Прокурор в судовому засіданні не заперечує проти закриття кримінального провадження у зв'язку із закінченням строків давності.
Представник потерпілого - Територіальної громади міста Кривого Рогу в особі начальника фінансово-економічного відділу управління культури Криворізької міської ради ОСОБА_8 в судовому засіданні не заперечує проти закриття кримінального провадження у зв'язку із закінченням строків давності.
Суд, перевіривши матеріали кримінального провадження, вислухавши обвинувачену та її захисника, думку учасників кримінального провадження, вважає, що існують законні підстави для звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності.
Відповідно до п. 2-3 ч. 1 ст. 49 КК України особа звільняється від кримінальної відповідальності, якщо з дня вчинення нею кримінального правопорушення і до дня набрання вироком законної сили минуло три роки - у разі вчинення кримінального проступку, за який передбачено покарання у виді обмеження волі, чи у разі вчинення нетяжкого злочину, за який передбачено покарання у виді позбавлення волі на строк не більше двох років; п'ять років - у разі вчинення нетяжкого злочину, крім випадку, передбаченого у пункті 2 цієї частини;
За змістом зазначеної норми звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку із закінченням строків давності застосовується за таких умов: 1) вчинення особою злочину; 2) з дня вчинення злочину до набрання вироком законної сили минули визначені ч. 1 ст. 49 КК України строки давності; 3) особа не ухилялася від досудового слідства або суду; 4) особа до закінчення зазначених у ч. 1 ст. 49 КК України строків не вчинила нового злочину середньої тяжкості, тяжкого чи особливо тяжкого злочину.
Звільнення особи від кримінальної відповідальності є обов'язком суду у разі настання обставин, передбачених ч. 1 ст. 49 КК України та за наявності згоди підозрюваного, обвинуваченого, засудженого на звільнення на підставі спливу строків давності.
Відповідно до приписів п. 1 ч. 2 ст. 284, ч. 3 ст. 285, ч. 4 ст. 286, ч. 3 ст. 288 КПК України якщо під час здійснення судового провадження за обвинувальним актом сторона кримінального провадження звертається до суду з клопотанням про звільнення обвинуваченого від кримінальної відповідальності у зв'язку із закінченням строків давності, суд має невідкладно розглянути таке клопотання та, у випадку встановлення передбачених у ст. 49 КК України підстав і відсутності заперечень з боку обвинуваченого, закрити кримінальне провадження, звільнивши особу від кримінальної відповідальності. Відповідне рішення судом приймається у формі ухвали.
Отже системне тлумачення норм кримінального та процесуального закону свідчить про те, що до особи можуть бути застосовані положення ст. 49 КК України у випадках, передбачених цією статтею та за наявності клопотання про звільнення від кримінальної відповідальності. При цьому таке клопотання подається стороною кримінального провадження, а не виключно підозрюваним, обвинуваченим або засудженим. Разом з тим кримінальний процесуальний кодекс вказує на обов'язковість згоди обвинуваченого на звільнення його саме від кримінальної відповідальності на підставі ст. 49 КК України.
Злочин, передбачений ч.2 ст.28, ч. 1 ст. 366 КК, належить до нетяжкого злочину, а, отже, строк давності притягнення особи до кримінальної відповідальності відповідно до п.3 ч.1 ст. 49 КК становить п'ять років.
З матеріалів справи вбачається, що кримінальне правопорушення, у якому обвинувачувався ОСОБА_5 було вчинено у травні-грудні 2018 року, тобто станом на 27.05.2024 минуло понад п'ять років з моменту його вчинення.
Судом відповідно до ст. 285 КПК України ОСОБА_5 роз'яснено суть обвинувачення, підставу звільнення від кримінальної відповідальності і право заперечувати проти закриття кримінального провадження з цієї підстави, яка не є реабілітуючою. Обвинуваченій також роз'яснено, що у разі якщо вона заперечує проти цього, судове провадження проводиться в повному обсязі в загальному порядку.
Обвинувачена підтвердила, що їй зрозуміла як суть обвинувачення, так і підстава звільнення від кримінальної відповідальності, яка не є реабілітуючою, на що надала свою згоду.
Процесуально-правовими підставами звільнення від кримінальної відповідальності у зв'язку із закінченням строків давності є виключно згода обвинуваченого на таке звільнення від кримінальної відповідальності. При цьому, визнання обвинуваченою своєї вини у вчиненні кримінального правопорушення як обов'язкової умови такого звільнення чинним законодавством не передбачено.
Згідно матеріалів кримінального провадження, перебіг давності не зупинявся та не переривався.
Оскільки обвинувачена надала згоду на звільнення від кримінальної відповідальності, на підставі ст. 49 КК України, строк давності притягнення до кримінальної відповідальності за вчинення даного кримінального правопорушення закінчився, тому суд вважає необхідним задовольнити клопотання захисника ОСОБА_7 .
Щодо заявленого цивільного позову прокурора першого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих регіональної прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_13 , який діє в інтересах держави в особі Криворізької міської ради Дніпропетровської області до ОСОБА_5 про відшкодування завданої шкоди, суд звертає увагу на таке.
Нормами кримінального процесуального закону, зокрема ст. 129 КПК України, встановлено, що рішення про повне або часткове задоволення цивільного позову може бути винесене лише у разі визнання обвинуваченого винним у вчиненні кримінального правопорушення і ухвалення обвинувального вироку чи винесення постанови про застосування до особи примусових заходів виховного або медичного характеру.
Тобто, вирішення цивільного позову при звільненні особи від кримінальної відповідальності із закриттям провадження по справі суперечить вказаним вище нормам закону.
В той же час, у випадку закриття кримінального провадження на встановлених КПК підставах, суд зобов'язаний роз'яснити цивільному позивачеві його право пред'явити аналогічний позов у порядку цивільного судочинства.
Тому, в зв'язку зі звільненням обвинуваченої ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності у зв'язку зі закінченням строків давності заявлений прокурором цивільний позов про стягнення з ОСОБА_5 завданої шкоди всього в сумі 1395777,58 грн., слід залишити без розгляду, що за змістом ч. 7 ст. 128 КПК України не перешкоджає пред'явленню позову в порядку цивільного судочинства.
Питання про скасування арешту майна суд вирішує одночасно з ухваленням судового рішення, яким закінчується судовий розгляд, відповідно до ст.174 КПК України.
Запобіжний захід обраний щодо обвинуваченої у виді особистого зобов'язання втратив свою дію.
На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 12, 44, 49 КК України, ст.ст.284, 285, 286, 288, 314, 369-372, 395 КПК України, колегія суддів,-
Клопотання захисника ОСОБА_7 про звільнення ОСОБА_5 від кримінальної відповідальності за ч. 2 ст. 28, ч.1 ст. 366 КК України на підставі ст.49 КК України у зв'язку з закінченням строків давності - задовольнити.
ОСОБА_5 звільнити від кримінальної відповідальності за ч. 2 ст. 28, ч.1 ст. 366 КК України на підставі п. 3 ч. 1 ст. 49 КК України у зв'язку з закінченням строків давності.
Кримінальне провадження за № 12019040710001018 від 27 червня 2019 року щодо ОСОБА_5 , обвинуваченої у вчиненні злочину, передбаченого ч.2 ст.28, ч.1 ст.366 КК України на підставі п. 3 ч. 1 ст. 49 КК України та п. 1 ч. 2 ст. 284 КПК України закрити.
Цивільний позов прокурора першого відділу процесуального керівництва управління процесуального керівництва у кримінальних провадженнях слідчих регіональної прокуратури Дніпропетровської області ОСОБА_13 , який діє в інтересах держави в особі Криворізької міської ради Дніпропетровської області до ОСОБА_5 про відшкодування завданої шкоди - залишити без розгляду.
Скасувати арешт майна, накладений ухвалою слідчого судді Дзержинського районного суду міста Кривого Рогу Дніпропетровської області від 18.06.2019 року, на частину квартири, яка розташована за адресою: АДРЕСА_1 , яка зареєстрована на ім'я ОСОБА_5 та заборону на її відчуження.
Ухвала може бути оскаржена до Дніпровського апеляційного суду через Тернівський районний суд міста Кривого Рогу Дніпропетровської області протягом 7 днів з дня її оголошення.
Головуючий суддя:
Судді: