13.10.10р.Справа № 33/227-10
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Український папір", м. Київ
до Відкритого акціонерного товариства "Укртелеком" в особі Дніпропетровської філії Відкритого акціонерного товариства "Укртелеком", м. Дніпропетровськ
про скасування рішень
Суддя Пуппо Л.Д.
Представники
Від позивача: Тупікін І.Е. - дов. №7 від 01.01.09
Від відповідача: Гринюк І.І. - дов. №15 від 11.01.10
Позивач (Товариство з обмеженою відповідальністю „Український папір”) звернувся з позовом до суду і просить: скасувати рішення Дніпропетровської філії Відкритого акціонерного товариства "Укртелеком" (Відповідача) про відхилення тендерної пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю "Український папір" у відкритих торгах на закупівлю „ папір для графічних робіт не крейдований (папір та паперова продукція), яке затверджене Протоколом №14/А від 21.05.2010р; скасувати рішення відповідача про акцепт тендерної пропозиції ПП ”Альтаїр” у відкритих торгах на закупівлю „ папір для графічних робіт не крейдований (папір та паперова продукція), яке затверджене Протоколом №14/А від 21.05.2010р; відмінити процедуру закупівлі на закупівлю „ папір для графічних робіт не крейдований ( папір та паперова продукція), що проводив Відповідач, згідно об'яви № 12 840 у № 16 (404) від 19.04.2010 р. Інформаційного бюлетеня „Вісник державних закупівель”; визнати результати процедури закупівлі „ папір для графічних робіт не крейдований (папір та паперова продукція), що проводив Відповідач, згідно об'яви № 12 840 у № 16 (404) від 19.04.2010 р. Інформаційного бюлетеня „Вісник державних закупівель”; зобов'язати відповідача розпочати нову процедуру закупівлі „ папір для графічних робіт не крейдований (папір та паперова продукція) відповідно до Положення КМУ „Про закупівлю товарів робіт та послуг за державні кошти„ №921 від 17.10.2008р.
Клопотанням №145 від 01.09.2010 про уточнення позовних вимог Позивач просить визнати результати процедури закупівлі „папір для графічних робіт не крейдований (папір та паперова продукція), що проводив Відповідач, згідно об'яви № 12 840 у № 16 (404) від 19.04.2010 р. Інформаційного бюлетеня „Вісник державних закупівель” - недійсними.
Позивач посилається на грубе порушення Відповідачем порядку проведення процедури закупівлі, які вплинули на об'єктивність визначення переможця процедури закупівлі.
Відповідач проти позову заперечує наступним:
- за результатами проведення оцінки тендерних пропозицій була визнана найбільш економічно вигідною тендерна пропозиція ПП ”Альтаїр”;
- норми положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 17.10.2008р. № 921, на які посилається Позивач, не відповідають Конституції України;
- позивачем не надані документи, які передбачені в тендерній документації, що зафіксовано у протоколі розкриття тендерних пропозицій та підтверджено підписом представника Позивача;
- вказувати конкретний вид діяльності по КВЕД необхідно лише при оформленні ліцензії на право займатися передбаченим видом діяльності. Тому наявність зазначених видів діяльності у Статутах ПП ” Альтаїр” та ТОВ „Веніта Систем” було визначено Замовником достатньою , що не суперечить умовам діючого Законодавства України;
- використання паперу іншої якості призведе до виходу з ладу дороговартісного обладнання;
- учасники тендеру ПП ” Альтаїр” та ТОВ „Веніта Систем” надали свідоцтва про присвоєння штрихового коду GS1 згідно з умовами тендерної документації Замовника. Крім того, ПП ”Альтаїр” - є офіціальним представником вітчизняного виробника паперової продукції.
По справі оголошувалася перерва до 13.10.10.
В Інформаційному бюлетені № 16 (404) від 19.04.2010р. була надрукована об'ява №12840, в якій Відповідач надав інформацію про відкриті торги на предмет закупівлі - „папір для графічних робіт не крейдований (папір та паперова продукція), які відбудуться 06.05.2010р. о 14:00год.
Листом №27-336 від 29.04.2010р. Відповідач повідомив про перенесення відкритих торгів на 19.05.2010р. о 14:00 год.
19.05.2010 о 14:00 год. відбулося розкриття тендерних пропозицій, про що складений протокол про розкриття тендерних пропозицій №14/А-2 від 21.05.2010.
Дніпропетровська філія Відкритого акціонерного товариства „Укртелеком” листом №27-403 від 21.05.2010 повідомила Позивача про те, що за рішенням тендерного комітету, затвердженого протоколом №14/А-2 від 21.05.2010 тендерна пропозиція паперу ПП ”Альтаїр” за процедурою закупівлі „Відкриті торги” на придбання паперу для графічних робіт не крейдованого, була акцептована як найбільш економічно вигідна за результатами оцінки. Також позивач повідомлявся про те, що його тендерна пропозиція була відхилена, як така, що не відповідає кваліфікаційним та іншим вимогам тендерної документації, а саме:
· Відсутній звіт про фінансові результати за 2009 рік та за 1 квартал 2010 року,
· Відсутній (по товарним позиціям 1-3) -оригінал листа виробника обладнання ХЕРОХ (або його представництва в Україні) щодо відповідності запропонованого товару для використання на вищевказаному обладнанні Printe-Xerox-DokuPrint 4635, Xerox N40, Xerox 4110 та Printe-Xerox-DokuPrint 92,
· Зразки по одній пачці всіх найменувань товару, згідно таблиці 1 Технічних вимог під час подання тендерної пропозиції -у наявності, але оформлені не належним чином (нема підпису уповноваженої особи),
· Баланс у складі тендерної пропозиції не зброшурований.
Механізм здійснення закупівлі товарів, робіт і послуг за державні кошти визначено Положенням про закупівлю товарів, робіт та послуг, затвердженого постановою КМУ№ 921 від 17.10.2008р.(далі - Положення), в редакції, чинній на час проведення оскаржуваних торгів.
Відповідно до п.24 Положення, замовник може вимагати від учасника подання інформації, що підтверджує відповідність учасника таким кваліфікаційним вимогам: наявність коштів, обладнання і працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; балансова вартість активів; фінансовий обіг; досвід у виконанні аналогічних договорів; сплата податків і зборів (обов'язкових платежів); провадження учасником підприємницької діяльності відповідно до положень його статуту; відсутність підстав для відмови в торгах, передбачених цим Положенням. Кваліфікаційні вимоги передбачаються замовником у тендерній документації чи інших документах, пов'язаних з поданням тендерних чи кваліфікаційних пропозицій.
Згідно п.38 Положення при проведенні відкритих торгів тендерна документація повинна містити перелік критеріїв, які висуваються тендерним комітетом з метою оцінки відповідності учасників установленим кваліфікаційним вимогам; інформацію про необхідність документального підтвердження відповідності учасників установленим кваліфікаційним вимогам.
Кваліфікаційні вимоги до учасників, визначені в додатку №1 доданої до інструкції, а саме: 1) оригінал довідки ДПІ про відсутність заборгованості по сплаті обов'язкових податків і зборів в Україні, дійсну на дату розкриття тендерних пропозицій; 2) Статут (для фізичної особи - копія паспорту; довідка про включення ЄДРПОУ; свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи (для фізичної особи - копія свідоцтва про державну реєстрацію суб'єкта підприємницької діяльності ); довідка про взяття на облік платника податку (форма № 4-ОПП); Свідоцтво про реєстрацію Учасника платником податку на додану вартість чи єдиного податку (крім осіб, що є нерезидентами України); документи, які підтверджують, що Учасник є безпосереднім вітчизняним виробником паперових виробів, що є предметом закупівлі або його офіційним представником, дилером, дистриб'ютором; 3) баланс та звіт про фінансові результати за останній звітний період; оригінал довідки не більше місячної давнини по відношенню до дати розкриття тендерних пропозицій, видані банківськими установами, у яких обслуговується Учасник, про наявність рахунків та про відсутність заборгованості по сплаті відсотків за кредитами; 4) довідка Агентства з питань банкрутства або Департаменту з питань банкрутства Міністерства економіки України про відсутність підприємства Учасника в єдиній базі даних про підприємства, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство не більше місячної давнини відносно дати розкриття тендерних пропозицій.
Відповідно до п.7.1,п.7.2 тендерної документації тендерна пропозиція складається з комерційної частини, та технічної, комерційна частина містить інформацію щодо ціни та інших комерційних умов, передбачених тендерною документацією, кваліфікаційні дані учасника з наданням необхідних підтверджувальних документів, заповнену форму тендерної пропозиції згідно з Додатком 2 до тендерної документації, забезпеченої тендерної пропозиції.
Технічна частина повинна включати:
- заповнену форму технічного завдання згідно вимог розділу 111 цієї тендерної документації;
- адресний авторизаційний лист на дану процедуру торгів від фірми - виробника_(або її представництва в Україні) про надання Учаснику належних і достатніх повноважень з постачання запропонованого Товару, що стосуються предмету закупівлі;
- по товарним позиціям №1-3 необхідно надати оригінал Листа виробника XEROX: Printe-Xerox-DokuPrint 4635, Xerox N40, Xerox 4110 та Printe-Xerox-DokuPrint 92 щодо відповідності запропонованого паперу для використання на вищевказаному обладнанні та підтвердження повноважень Учасника на участь у даних торгах та на постачання паперу Замовнику. Лист має включати номер оголошення, повну назву Учасника та Замовника торгів;
- сертифікат відповідності на кожне найменування товару;
- сертифікат якості на кожне найменування товару;
- документи, які підтверджують присвоєння товарним позиціям вітчизняного виробництва, що стосуються предмету закупівлі, ідентифікаційного номеру у Всесвітній системі товарної нумерації GS1- штрих-коду;
- документ, що підтверджує реєстрацію в Україні товарного знаку ( торгівельної марки) продукції вітчизняного виробництва, що виробляється та пропонується до постачання;
- обов'язкове надання зразків, по 1 пачці на всі найменування товару згідно Табл. 1 Розділу 111 Тендерної документації.
Загальна інформація та документи згідно вимог повинні бути розміщені в послідовності відповідно п.7.1 тендерної документації.
Згідно п.28 Положення у разі, коли учасник не відповідає установленим кваліфікаційним вимогам, замовник зобов'язаний відхилити тендерну пропозицію, а згідно п.56 - замовник визначає переможця торгів з числа учасників, тендерні пропозиції яких не були відхилені.
Пунктом 19 Тендерної документації встановлено, що замовник відхиляє тендерну пропозицію учасника щодо участі у процедурі закупівлі, якщо учасник не надав підтвердження його відповідності кваліфікаційним вимогам та технічним вимогам, встановленим у тендерній документації, що зафіксовано Протоколом розкриття тендерних пропозицій від 19.05.2010р. та підтверджено особистим підписом представника позивача.
Листом №27-403 від 21.05.2010р. чітко визначені відхилення тендерної пропозиції Позивача.
В матеріалах справи міститься лист -повідомлення Контрольно-ревізійного управління в Дніпропетровської області від 13.09.2010 № 04-31-05-15/9504, в якому також підтверджуються порушення відповідачем кваліфікаційних та технічних вимог.
Також п.61 Положення зазначено, що Замовник відхиляє тендерну пропозицію у разі, коли учасник не відповідає кваліфікаційним вимогам, установленим у тендерній документації.
У тендерній документації визначено вимоги до кваліфікації та досвіду основних спеціалістів, а з поданих учасниками тендеру документів по цій вимозі тендерним комітетом здійснюється аналіз можливостей та спроможностей цих учасників на виконання спірних робіт, що і було зроблено в спірному випадку.
Відповідно до п.1 статті 16 Цивільного Кодексу України (далі -ЦК України) кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Способи захисту цивільних прав визначені в п.2 статті 16 ЦК України, серед яких є примусове виконання обов'язку в натурі. Суд може захистити цивільне право або інтерес іншим способом, що встановлений договором або законом. Способи захисту прав суб'єктів господарювання визначені в статті 20 Господарським Кодексом України ( далі - ГК України) .
Згідно п.19, п.20 Положення проведення відкритих торгів є процедурою здійснення закупівлі товарів, робіт послуг за державні кошти, тобто, за своєю правовою суттю, є особливим порядком укладення господарських договорів, який врегульовано Положенням (ст. 650 ЦК України , ст. 185 ГК України ). Таким чином, при визначенні способів захисту порушених прав учасників відкритих торгів слід виходити із вимог п.90 Положення, згідно якого у разі виявлення порушень установленого порядку проведення процедури закупівлі, які впливають на об'єктивність визначення переможця процедури закупівлі або призводять до дискримінації учасників, уповноважений орган має право відмінити процедуру закупівлі, визнати результати такої процедури закупівлі недійсними, зобов'язати замовника розпочати нову процедуру закупівлі.
Аналіз наведених норм свідчить про відсутність в діючому законодавстві України такого способу захисту прав учасника відкритих торгів як скасування рішення відхилення тендерної пропозиції, про акцепт тендерної пропозиції.
Статтею 2 Закону України „ Про судоустрій України” зазначено, що суд, здійснюючи правосуддя на засадах верховенства права, забезпечує кожному право на справедливий суд та повагу до інших прав і свобод, гарантованих Конституцією і законами України, а також міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.
За змістом положень вказаних норм, правом на пред'явлення позову до господарського суду наділені, зокрема юридичні особи, а суд шляхом вчинення провадження у справах здійснює захист осіб, права і охоронювані законом інтереси яких порушені або оспорюються. Однак, наявність права на пред'явлення позову не є безумовною підставою для здійснення судового захисту, а лише однією з необхідних умов для реалізації встановленого вищевказаними нормами права.
Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
На підставі викладеного суд не вбачає підстав для задоволення позову.
Керуючись статтею 16 Цивільного кодексу України, статтею 20 Господарського кодексу України, Положенням про закупівлю товарів, робіт та послуг, затвердженого постановою КМУ №921 від 17.10.2008 р., статтями 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -
В позові відмовити.
Суддя Л.Д.Пуппо
Рішення підписано 19.10.10.