21036, м. Вінниця, Хмельницьке шосе, 7 тел. 66-03-00, 66-11-31 http://vn.arbitr.gov.ua
26 жовтня 2010 р. Справа 9/182-10
за позовом: засновника Товариства з обмеженою відповідальністю "Авангард-5" ОСОБА_5 (АДРЕСА_3)
до: Товариства з обмеженою відповідальністю "Авангард-5", код ЄДРПОУ 32719104 (вул. Юності, 61, м. Вінниця, 21030)
про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ "Авангард -5" від 20.06.2010р.
Треті особи : ОСОБА_1. АДРЕСА_1
ОСОБА_2. АДРЕСА_2
Головуючий суддя
Cекретар судового засідання
Представники
позивача : ОСОБА_5 - засновник товариства ТОВ "Авангард - 5"
відповідача : не з"явився
треті особи: не з"явились
Подано позов про визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ "Авангард -5". які оформлені протоколом від 20.06.2010 р.
Відповідач уповноваженого представника в судове засідання 26.10.2010 р. не направив, документів витребуваних попередніми ухвалами суду не надав, причин неявки та неподання документів суду не повідомив.
Слід зауважити, що ухвали від 09.09.2010 року та від 05.10.2010 року відповідачу надіслано рекомендованою кореспонденцією за адресою вказаною в позовній заяві (вул. просп. Юності, 61, м. Вінниця 21030). Згідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців № 7051697 місцезнаходженням Товариства з обмеженою відповідальністю "Авангард - 5" є наступна адреса: вул.просп. Юності, 61, м. Вінниця 21030, яка є ідентичною тій, що зазначена в позовній заяві і по якій надсилались процесуальні документи відповідачу.
Однак на адресу суду повернулися конверти з ухвалами від 05.10.2010 р. та 20.10.2010 р. з відміткою відділення поштового зв'язку "ТОВ "Авангард - 5" за даною адресою не знаходиться".
Крім того суд звертає увагу на п.4 інформаційного листа Вищого господарського суду України від 02.06.2006 року № 01-8/1228 "Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2005 році", п.11 інформаційного листа Вищого господарського суду України від 15.03.2007 року № 01-8/123 "Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2006 році" в яких наголошується, що до повноважень господарських судів не віднесено установлення фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб - учасників судового процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій. Тому відповідні процесуальні документи надсилаються господарським судом згідно з поштовими реквізитами учасників судового процесу, наявними в матеріалах справи.
Також суд зазначає, що відповідно до пункту 3.5.11 Інструкції з діловодства в господарських судах України, затвердженої наказом Вищого господарського суду України від 10.12.2002 року № 75 (з подальшими змінами), перший, належним чином підписаний, примірник процесуального документа (ухвали, рішення, постанови) залишається у справі; на звороті у лівому нижньому куті цього примірника проставляється відповідний штамп суду з відміткою про відправку документа, що містить: вихідний реєстраційний номер, загальну кількість відправлених примірників документа, дату відправки, підпис працівника, яким вона здійснена.
Як наголошується в п.19 інформаційного листа Вищого господарського суду України від 13.08.2008 року № 01-8/482 "Про деякі питання застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у першому півріччі 2008 року" дана відмітка, за умови, що її оформлено відповідно до наведених вимог названої Інструкції, є підтвердженням належного надсилання копій процесуального документа сторонам та іншим учасникам судового процесу.
На першому примірнику ухвал від 09.09.2010 р., 05.10.2010 р. та від 20.10.2010 р. про порушення провадження у справі,відкладення розгляду справи та задоволення клопотання позивача які наявні в справі, є штамп суду з відміткою про відправку документа. Дана відмітка оформлена відповідно до вимог Інструкції з діловодства в господарських судах України наведених вище, а тому суд дійшов висновку, що вона є підтвердженням належного надсилання копій процесуальних документів сторонам.
З врахуванням нормативних строків пересилання поштових відправлень та поштових переказів (затверджені наказом Міністерства транспорту та зв'язку України від 12.12.2007 року № 1149, зареєстровані в Міністерстві юстиції України 19.12.2007 року за № 1383/14650), а саме п.п.4.1.1 суд дійшов висновку, що ухвали від 09.09.2010 р., 05.10.2010 р. та 20.10.2010 р. відповідач повинен був отримати до дня судового засідання.
Враховуючи викладене суд вважає, що вжив всі залежні від нього заходи для повідомлення відповідача належним чином про час і місце розгляду судової справи і забезпечення явки останнього в судове засідання для реалізації ним права на судовий захист своїх прав та інтересів.
За викладених вище обставин справу, із врахуванням вимог ч.1 ст.69 ГПК України, розглянуто за наявними у ній матеріалами, згідно ст. 75 ГПК України.
Розглянувши подані документи і матеріали справи № 9/182-10, заслухавши пояснення представника позивача, з'ясувавши фактичні обставини на яких ґрунтується позов, оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті судом встановлено наступне:
10 жовтня 2003 року гр. гр. ОСОБА_5, ОСОБА_1., ОСОБА_3., ОСОБА_4, ОСОБА_2. було засновано Товариство з обмеженою відповідальністю «Авангард-5», код ЄДРПОУ 32719104 .
Згідно п.3.1 Статуту ТОВ «Авангард-5» статутний фонд складає 100 000 гривень. Частки у статутному фонді товариства серед учасників на момент реєстрації були розподілені таким чином: ОСОБА_1. - 25 % Статутного капіталу; ОСОБА_3. - 18,75 % Статутного капіталу: ОСОБА_5. - 18,75 % Статутного капіталу; ОСОБА_4. -18,75 % Статутного капіталу; ОСОБА_2. -18,75 % Статутного капіталу.
В судовому засіданні Господарського суду Вінницької області по справі № 6/111-10 за позовом Публічного акціонерного товариства "Укрсиббанк" до ТОВ "Авангард - 5" про звернення стягнення на заставне майно, позивачу стало відомо, що 20.06.2010 р. були проведені загальні збори ТОВ «Авангард-5», рішення яких викладені у протоколі № 2 від 20.06.2010 року. На загальних зборах розглядалися наступні питання:
1.Про підтвердження факту, що загальні збори учасників товариства 26.06.2007 р. оформлені протоколом № 3 не проводились.
2. Про обрання директора ТОВ «Авангард-5».
3. Про внесення відомостей до єдиного державного реєстру.
4. Про зникнення круглої печатки підприємства.
5. Про надання згоди на укладений ОСОБА_5 Договору іпотеки.
6. Про звернення до правоохоронних органів.
7.Про викуп часток у статутному фонді товариства та внесення змін про засновників в єдиному державному реєстрі.
8.Про внесення змін до статуту та викладення його в новій редакції.
Вказане рішення загальних зборів засновників порушує права та законні інтереси позивача, як учасника ТОВ «Авангард-5».
1. Згідно ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариств мають право браги участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в | установчих документах. Позивач, будучи засновником товариства, був позбавлений можливості взяти участь в загальних зборах товариства, в зв'язку з тим, що загальні збори засновників Товариства обмеженою відповідальністю «Авангард-5» були проведені з порушенням вимог ст. 6 Закону «Про господарські товариства» та Статуту Товариства.
Згідно ч.5 ст.61 ЗУ «Про господарські товариства» про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблені не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь - хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання па загальних зборах учасників за умови, що воно ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх па зборах.
Позивач не був повідомлений про час і місце проведення загальних зборів товариства Також, йому не була надана можливість ознайомитися з порядком денним та документами внесеними до розгляду на загальних зборах учасників.
2. При прийнятті рішення загальними зборами ТОВ «Авангард-5» 20.06.2010 року був відсутній кворум для проведення загальних зборів.
Стаття 58 ЗУ «Про господарські товариства» передбачає, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників, які складаються з учасників товариства або призначених ними представників.
В статті 60 Закону України «Про господарські товариства» зазначено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.
У загальних зборах ТОВ «Авангард-5» від 20.06.2010 року товариства взяли участь тільки два учасника товариства:
- ОСОБА_1. який володіє 25 відсотками голосів
- ОСОБА_2. - який володіє 18,75 відсотками голосів
Таким чином, на загальних зборах були присутні учасники товариства, яким належить у сукупності 43,75 відсотків голосів.
Громадяни ОСОБА_4 та ОСОБА_3 не мали права брати участі у загальних зборах товариства «Авангард-5» так, як вони ще в грудні 2003 року написали заяви про вихід із складу засновників ТОВ «Авангард-5» і подали їх товариству, але вирішення питання щодо подальшої долі часток не було вирішено товариством.
Після порушення провадження у справі та проведеного судового засідання 05.10.2010 р. позивачем подано заяву про зміну предмету позову. Позивач просить суд визнати право власності на частки в Статутному капіталі ТОВ "Авангард - 5" передані позивачу гр .ОСОБА_4 та ОСОБА_3. Враховуючи вимоги ст. 22 ГПК України про те, що позивач має право до початку розгляду судом справи по суті змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви, оскільки судовий розгляд справи розпочався 05.10.2010 р., тому заяву позивача слід залишити без розгляду.
Згідно ст.148 Цивільного Кодексу України учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право вийти з товариства, повідомивши товариство про свій вихід не пізніше ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановлений статутом.
Чинним законодавством про господарські товариства не передбачено право вибулих учасників товариства на відкликання заяви про вихід із складу засновників, а тому вони не могли брати участь у загальних зборах товариства.
Відповідно до п.17 та п.18 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 року «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути;
- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;
- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;
- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням Загальних зборів.
Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:
- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 59, 60 Закону про господарські товариства).
Враховуючи викладене суд дійшов висновку про задоволення позову з покладанням судових витрат на відповідача.
Ухвалою суду від 20.10.2010 р. з метою забезпечення позову до вирішення справи 9/182-10 по суті заборонено державному реєстратору Виконавчого комітету Вінницької міської ради здійснювати державну реєстрацію змін до установчих документів товариства з обмеженою відповідальністю "Авангард - 5". Оскільки, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог, тому зазаначену вище заборону слід скасувати.
Керуючись ст. ст. 49, 82 - 85, 115 ГПК України, -
Визнати недійсним рішення загальних зборів засновників Товариства з обмеженою відповідальністю "Авангард-5", які оформллені протоколом № 2 від 20.06.2010 року.
Заяву позивача про зміну предмету позовних вимог, щодо визнання права власності на частки в Статутному капіталі ТОВ "Авангард - 5" передані йому учасниками ОСОБА_4 та ОСОБА_3. залишити без розгляду.
Стягнути з ТОВ "Авангард - 5" 21030 м. Вінниця просп. Юності, 61 код ЄДРПОУ 32719104 на користь ОСОБА_5 АДРЕСА_3 85 грн. витрат по сплаті державного мита та 236 грн. за інформаційно - технічне забезпечення судового процесу.
Видати наказ після набрання рішенням законної сили.
Суддя
Повний текст рішення суду оформлено і підписано відповідно до вимог ст.84 ГПК України 28 жовтня 2010 р.
віддрук. прим.:
1 - до справи
2 - відповідачу (вул. Юності, 61, м. Вінниця, 21030)
3 - третій особі ОСОБА_1. АДРЕСА_1
4 - третій особі ОСОБА_2 АДРЕСА_2
5 - Державному реєстратору Виконавчого комітету Вінницької міської ради вул. Соборна, 59 м. Вінниця, 21050