10002, м.Житомир, майдан Путятинський, 3/65 тел.(8-0412) 48-16-02
"16" вересня 2010 р. Справа № 6/47-10
Житомирський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого судді
суддів:
при секретарі ,
за участю представників сторін:
від позивача: Стащук О.М. - представника за довіреністю №451 від 21.10.2009р.,
від відповідача: не з'явився,
розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк", м.Київ (правонаступника Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк") в особі Львівської філії Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк", м.Львів
на рішення господарського суду Вінницької області
від "17" травня 2010 р. у справі № 6/47-10 (суддя Говор Н.Д.)
з позовом Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк", м.Київ (правонаступника Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк") в особі Львівської філії Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк", м.Львів
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет", с Дорожне Вінницької області
про стягнення 2473940,89 грн. (згідно заяви про уточнення позовних вимог №1865/11-б.б-1.5.1 від 27.04.2010р.),
з перервою в судовому засіданні з 02.09.2010р. по 16.09.2010р. відповідно до ст.77 ГПК України,
Рішенням господарського суду Вінницької області від 17.05.2010р. у справі №6/47-10 позов Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет" про стягнення 2473940,89 грн. (згідно заяви про уточнення позовних вимог №1865/11-б.б-1.5.1 від 27.04.2010р.) було задоволено частково та стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет" на користь Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк" 1499988,88грн. кредиту, 164896,04грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 16648,84 грн. витрат з державного мита, 156,30 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу; в частині стягнення пені за прострочення сплати відсотків у сумі 19837,31 грн. позов залишено без розгляду; в решті позову відмовлено.
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк" в особі Львівської філії Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк" звернулось до суду з апеляційною скаргою, в якій просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов в сумі 2315786,23 грн.
Мотивуючи апеляційну скаргу (т.2, а.с.2-4), позивач посилається на неповне з'ясування обставин справи, порушення місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, й зазначає, зокрема, таке:
- неправильним є висновок суду першої інстанції про те, що укладений між сторонами кредитний договір №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р. не є мультивалютним, оскільки передбачає фактичну видачу коштів лише в гривні, проте, з самого тексу договору та додаткової угоди до нього вбачається, що видавався не кредит, а було відкрито кредитну лінію з встановленим лімітом у гривні, але з можливістю отримання еквіваленту у Євро, і кредит (транш) був виданий у Євро з повною конвертацією у гривню по курсу НБУ станом на день видачі траншу; до того ж, ТОВ "Квартет" здійснювало сплату відсотків за користування кредитом в Євро, що підтверджується заявами на купівлю валюти;
- посилання в рішенні суду першої інстанції на невиконання позивачем вимог ухвали господарського суду Вінницької області від 01.04.2010р. не відповідає дійсності, оскільки ПАТ "Кредитпромбанк" 28.04.2010р. подав до суду заяву про уточнення позовних вимог щодо суми заборгованості, пені та відсотків, а також детальний обґрунтований розрахунок позовних вимог.
Представник відповідача в засідання суду апеляційної інстанції не з'явився, про причини неявки суд не повідомлено та відзиву на апеляційну скаргу не подано.
Враховуючи приписи ст.101 ГПК України про межі перегляду справ в апеляційній інстанції, той факт, що відповідач був належним чином та своєчасно повідомлений про дату, час та місце судового засідання, про що свідчить реєстр відправки рекомендованої поштової кореспонденції Житомирського апеляційного господарського суду від 20.08.2010р. (т.2, а.с.52-54), судова колегія визнала можливим розглядати апеляційну скаргу без участі представника відповідача.
Представник позивача в засіданні суду апеляційної інстанції підтримала апеляційну скаргу, посилаючись на викладені у ній доводи. Вважаючи рішення господарського суду першої інстанції у даній справі таким, що прийняте з неповним з'ясуванням обставин справи й порушенням норм матеріального та процесуального права, просить його скасувати та прийняти нове рішення, яким стягнути з ТОВ "Квартет" на користь ПАТ "Кредитпромбанк" 2315786,23грн. заборгованості.
Заслухавши пояснення представника позивача, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши дану судом першої інстанції юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті оскарженого рішення, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.
08.05.08 р. між Відкритим акціонерним товариством "Кредитпромбанк" (Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Квартет" (Позичальник) було укладено кредитний договір № 08/11/08-КЛТ(т.1. а.с.9-14), відповідно до п. п. 1.1 - 1.2 якого встановлюється процедура та умови надання Банком у майбутньому кредитів (траншів) Позичальнику в національній валюті України або в Євро з повною конвертацією у гривню в межах загальної суми, еквівалентної 1 500 000,00 гривень і за офіційним курсом Національного банку України на дату укладання кожної додаткової угоди до цього договору про надання кредиту, що є його невід'ємною частиною; процедура та умови повернення Позичальником отриманих кредитів, нарахування та сплати процентів за отриманими кредитами, нарахування та сплати комісії за надання кредитів, а також взаємні права та зобов'язання сторін, що виникнуть при наданні Банком кредитів; зобов'язання Банку щодо надання кредитів та зобов'язання Позичальника щодо повернення кредитів, сплати процентів, а також інші права та зобов'язання сторін, передбачені договором, виникають з моменту укладення сторонами додаткових угод про надання кредитів, які є невід'ємними частинами цього договору, в сумах, зазначених в таких додаткових угодах. Строк користування кожним окремим кредитом в межах загальної суми, встановленої пунктом 1.1 договору та термін його кінцевого повернення, визначається додатковими угодами, але не пізніше строку, встановленого пунктом 3.4.5 цього договору.
Пунктом 2.1 передбачено, що Банк надає Позичальнику кредити, на умовах забезпеченості, цільового використання, строковості, повернення та платності наданих грошових коштів.
Згідно з п. п. 2.3 - 2.4 підставою для надання кредитів та сплати Позичальником комісії за наданими кредитами за договором є додаткові угоди, що укладаються за взаємною згодою сторін після надання Банку письмової заявки; датою видачі кредитів вважається день зарахування грошових коштів на позичкові рахунки, відкриті Банком для обліку заборгованості Позичальника за кредитами, наданими згідно з цим договором та додатковими угодами.
Відповідно до п. 2.6 договору передбачено, що сума кредитів у день їх надання спрямовується Банком з позичкового рахунку:
- на поточні рахунки Позичальника у Банку для розрахунків відповідно до цілей, вказаних у пункті 2.2 цього договору;
- за реквізитами договорів (контрактів), вказаних у пункті 2.2 цього договору (у разі надання кредиту в національній валюті України);
- на поточні рахунки Позичальника у Банку для конвертації у євро і зарахування на поточні рахунки Позичальника у Банку для розрахунків відповідно до цілей, вказаних у пункті 2.2 цього договору.
Пунктом 2.7 передбачено, що процентні ставки, валюта кредитування та розмір комісії встановлюються в додаткових угодах за кожним кредитом.
Пунктом 2.8 договору визначено порядок нарахування процентів.
Відповідно до п.п.2.8.1 розрахунок суми процентів за користування кредитами починається з дня зарахування сум кредитів на позичкові рахунки, відкриті Банком для обліку заборгованості Позичальника за кредитами, наданими згідно з цим договором та додатковими угодами до нього.
Згідно підпункту 2.8.2 проценти нараховуються за кожним кредитом, наданим згідно з додатковою угодою, 20-го числа кожного місяця, в останній робочий день місяця, у день повного дострокового погашення заборгованості за кредитом та у день повного погашення заборгованості за кредитом, вказаний у відповідній додатковій угоді, виходячи із суми заборгованості за кредитом, яка обліковується на позичковому рахунку, та процентної ставки, яка встановлена у відповідній додатковій угоді. Якщо 20-те число припадає на вихідний або святковий день, нарахування процентів здійснюється наступного робочого дня за вихідним (святковим) днем. У разі непогашення заборгованості за кредитом, наданим згідно з відповідною Додатковою угодою, у термін, встановлений такою додатковою угодою, останнє нарахування процентів за користування таким кредитом здійснюється наступного робочого дня за датою, вказаною у додатковій угоді як кінцевий термін повернення Позичальником суми кредиту, в подальшому проценти за користування таким кредитом не нараховуються. У разі пред'явлення Банком до Позичальника вимоги щодо дострокового повернення Позичальником кредитів, наданих відповідно з додатковими угодами, та неповернення Позичальником кредитів у термін, визначений у вимозі Банку для дострокового повернення кредитів, останнє нарахування процентів за користування такими кредитами, здійснюється наступного робочого дня за датою, вказаною у вимозі Банку як термін дострокового повернення Позичальником кредитів;
Підпункт 2.8.3 встановлює, що при розрахунку суми процентів береться фактична кількість календарних днів користування кредитами у розрахунковому періоді та фактична кількість днів у поточному році - якщо кредити надані у національній валюті України; фактична кількість календарних днів користування кредитами у розрахунковому періоді та 360 днів у році - якщо кредити надані в євро.
Відповідно до п.п. 2.8.4 за день, в який Позичальник проводить погашення заборгованості за кредитами, проценти на суму повернених кредитів не нараховуються.
Пунктом 2.9 договору передбачено, при погашенні заборгованості перед Банком за кредитами, процентами користування ними та комісіями, кошти Позичальника спрямовуються в першу чергу для оплати простроченої заборгованості за нарахованими процентами, комісіями та кредитами, а потім на погашення строкової заборгованості за нарахованими процентами та кредитами. В останню чергу сплачується пеня, розмір якої визначається відповідно до пункту 3.4.9 договору. Погашення заборгованості здійснюється з врахуванням періоду виникнення такої заборгованості.
Пунктом 3.1.4 договору передбачено, що Банк має право достроково стягнути кредити та проценти за період фактичного користування кредитами, виданими згідно з Додатковими угодами, у разі недотримання Позичальником умов цього договору.
Згідно п 3.1.6. договору у разі недотримання Позичальником умов Договору та додаткових угод до нього, а також у разі погіршення фінансового стану Позичальника, вимагати дострокового повернення кредитів, сплати нарахованих процентів за користування ними, а у разі невиконання Позичальником вимоги Банку щодо дострокового повернення сум кредитів, нарахованих процентів та комісій, що міститься у письмовому повідомленні-вимозі Банку, а термін, визначений таким письмовим повідомленням-вимогою, остаточний термін повернення кредиту, визначений п. 3.4.5. договору змінюється. Таким терміном буде вважатись термін, визначений Банком у письмовому повідомленні-вимозі, при настанні якого Позичальник має виконати вимогу Банку щодо дострокового повернення кредитів, сплати процентів та комісій. При цьому сторони досягли згоди, що така зміна остаточного терміну повернення кредитів, визначеного п. 3.4.5. договору, яка є наслідком настання обставин, визначених п. 3.1.6. Договору, настає без укладення між сторонами будь - яких додаткових угод.
Пунктами 3.1.7., 3.1.8. договору передбачено, що Банк має право змінювати розмір процентної ставки за користування кредитами у залежності від зміни ставок на грошовому ринку і облікової ставки Національного банку України. Право Банку на зміну процентної ставки відповідно до умов абзацу другого п.3.1.7. договору виникає незалежно від наявності обставин, визначених абзацом першим п.3.1.7. цього договору. У випадку зміни процентної ставки, Банк письмово інформує Позичальника про зміни умов користування кредитами, наданими згідно з Додатковими угодами до Договору, рекомендованим листом не пізніше ніж за 5 робочих днів до дня введення у дію нових умов. Документом, що засвідчує виконання Банком своїх зобов'язань щодо інформування Позичальника є повідомлення відділення зв'язку про відправку рекомендованого листа Позичальнику за його адресою. У разі згоди Позичальника на зміни умов, до Додаткових угод, згідно з якими надані кредити, оформлюються додаткові угоди про зміну процентної ставки, які підписують обидві сторони. Такі додаткові угоди укладаються у двох примірниках, по одному примірнику кожній із сторін. У разі незгоди Позичальника із запропонованими умовами, Позичальник зобов'язаний повернути суми заборгованості за кредитами, що надані згідно з додатковими угодами, а також сплатити нараховані проценти, комісії, можливі пені та штрафи, передбачені цим договором та додатковими угодами до нього, протягом 10 робочих днів з дати відправки Банком вищезазначеного листа. У разі невиконання Позичальником вимоги Банку щодо дострокового повернення сум кредитів, нарахованих процентів, комісій, можливих пені та штрафів, що міститься в вищезазначеному письмовому повідомленні Банку, в термін, визначений таким письмовим повідомленням, остаточний термін повернення кредитів, визначений в Додаткових угодах до договору, змінюється. Таким терміном буде вважатись термін, визначений Банком у письмовому повідомленні, при настанні якого Позичальник має виконати вимогу Банку щодо дострокового повернення кредитів та сплати процентів, комісій, пені, штрафів. При цьому сторони досягли згоди, що така зміна остаточних термінів повернення кредитів, визначених у додаткових угодах до цього договору, яка є наслідком настання обставин, визначених п.3.1.6. цього договору, настає без укладення між сторонами будь-яких додаткових угод до Договору; розглядати питання про збільшення процентної ставки за користування кредитами у залежності від виконання Позичальником умов цього договору та додаткових угод.
Згідно п.3.1.11 договору у разі порушення Позичальником умов п.3.4.11 цього договору, починаючи з місяця, що є другим після закінчення розрахункового періоду, визначеного п.3.4.11 цього договору, протягом якого сталося таке порушення, Банк має право в односторонньому порядку збільшити процентну ставку за користування кредитами на 0,25 процентних пункти від процентної ставки, встановленої додатковою угодою; збільшена процентна ставка визначається в додаткових угодах за кожним кредитом окремо; з метою реалізації свого права Банк надсилає на адресу Позичальника, зазначену в п.8.2 цього договору рекомендований лист з повідомленням про дату введення нової процентної ставки, який надсилається за 5 робочих днів до введення нової процентної ставки, а документом, що засвідчує виконання Банком зобов'язань щодо направлення рекомендованого листа, є повідомлення відділення поштового зв'язку про відправку рекомендованого листа Позичальнику на його адресу.
Відповідно до п. 3.2.1 договору Позичальник має право багаторазово погашати заборгованість за кредитами протягом дії договору та одержувати кредити в період дії цього договору на підставі додаткових угод, при цьому загальний розмір заборгованості за кредитами не може перевищувати суму, вказану в пункті 1.1 договору.
Пунктом 3.3.1, 3.3.2 договору передбачено, що Банк зобов'язаний надавати Позичальнику кредити згідно з Додатковими угодами в межах суми, вказаної в пункті Договору, за умови, що сума кредитів буде забезпечена заставою на відповідну суму; спрямовувати суми наданих кредитів у відповідності з пунктом 2.6 Договору.
Згідно п.3.4.3 договору Позичальник зобов'язаний сплачувати Банку нараховані проценти за кожним кредитом, наданим згідно з додатковими угодами, 25-го числа кожного місяця, у день повного дострокового погашення заборгованості за кредитом та у день повного погашення заборгованості за кредитом, вказаний у відповідній додатковій угоді. Якщо 25 число припадає на вихідний або святковий день, проценти сплачуються наступного робочого дня за вихідним днем. Проценти сплачуються на рахунки Банку, що вказані у додаткових угодах. Датою сплати процентів вважається дата зарахування грошових Банку, що вказані у Додаткових угодах. У разі несвоєчасної сплати процентів, з наступного дня за датою, яка визначена пунктом, розраховується пеня, що передбачена п. 3.4.9 договору, на суму простроченого платежу.
Відповідно до п.3.4.5 договору Позичальник зобов'язаний повністю погасити заборгованість за кредитами у терміни, визначені відповідними додатковими угодами, але у будь-якому випадку не пізніше 07 травня 2011 зі своїх поточних рахунків на рахунки Банку, що вказані у додаткових угодах. Датою погашення заборгованості вважається дата зарахування грошових коштів і рахунки Банку, що вказані у додаткових угодах. У разі несвоєчасного повернення кредитів, з наступного дня за датою, яка визначені цим пунктом, розраховується пеня, що передбачена пунктом 3.4.9 цього Договору, на суму простроченого платежу.
Пунктом 3.4.9 сторони встановили, що у разі несвоєчасного погашення заборгованості за кредитами, процентами та комісіями Позичальник сплачує Банку пеню за кожен день прострочки в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, яка діяла в період наявності простроченої заборгованості за кредитами, процентами та комісіями.
Згідно з п. 3.4.11 договору Позичальник зобов'язаний забезпечити з “01”липня 2008р. переведення 100 % надходжень грошової виручки Позичальника на його поточні рахунки, відкриті в філії Банку у розмірі, але не менше 1000000,00 грн.; з "08" травня до "30" червня 2008року розрахунковим періодом для застосування умов цього пункту є фактична кількість робочих днів у зазначеному періоді; починаючи з 01 липня 2008року розрахунковим періодом для застосування умов цього пункту є квартал.
08.05.08 р. між Відкритим акціонерним товариством "Кредитпромбанк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Квартет" була укладена Додаткова угода № 1 до кредитного договору №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р. (т.1, а.с.15-16).
Відповідно до пункту 1 даної угоди Банк надає Позичальнику кредит згідно з цією додатковою угодою в сумі 192 500,00 євро з повною конвертацією у гривню, що складає еквівалент 1 499 998,50 грн. за офіційним курсом Національного банку України на дату укладення цієї додаткової угоди, на наступні цілі: для оплати за товари, роботи, послуги, сировину, матеріали, обладнання та інші витрати, пов'язані з поточною діяльністю.
Позичальник зобов'язується повернути кредит, отриманий за цією додатковою угодою, не пізніше 07 травня 2009 р. на рахунок Банку №20621060011101/978 (п.2 додаткової угоди).
Згідно п.п. 5,6 додаткової угоди процентна ставка за кредитом, який надається за додатковою угодою, встановлюється у розмірі 17 процентів річних; при невиконанні Позичальником умов, передбачених п. 3.4.11. Кредитного договору, Банк має право встановити процентну ставку за кредитом, який надано за цією додатковою угодою, у розмірі 17,25 процентів річних в порядку, визначеному п. 3.1.11. Кредитного договору; проценти за кредитом, який надається за цією додатковою угодою, сплачуються в строки, встановлені Кредитним договором, з поточного рахунку Позичальника на рахунок Банку №20687060011101/978.
На виконання умов кредитного договору №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р. та додаткової угоди №1 від 08.05.2008р. до нього позивач надав відповідачу кредит в сумі 192500,00 євро з конвертацією у гривню, що складає 1 499 988,88 грн., що підтверджується меморіальним валютним ордером № TR.16586.1 від 08.05.08 р. (т.1, а. с.33) та банківськими виписками по позичковому валютному рахунку №20621060011101.978.01 ТОВ "Квартет" від 08.05.2008р. та його поточному рахунку №260027301101 від 08.05.2008р. (т.1, а.с. 51-52, т.2, а.с.55, 74-75).
Відповідач взяті на себе згідно кредитного договору зобов'язання щодо своєчасної сплати відсотків за користування кредитом та самого кредиту у строки, встановлені в кредитному договорі №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р. та додатковій угоді №1 до кредитного договору №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р., не виконував, в зв'язку з чим позивачем надсилались відповідачу повідомлення-вимоги №384 від 15.04.2009р., №474 від 27.07.2009р. (т.1, а.с.29-30) з вимогами сплатити прострочену заборгованість на відповідні банківські рахунки.
Проте, вищевказані вимоги були залишені відповідачем без відповіді та задоволення.
01.02.2010р. (згідно відтиску штемпеля органу зв'язку на конверті, т.1, а.с.41) Відкрите акціонерне товариство "Кредитпромбанк" в особі Львівської філії ВАТ "Кредитпромбанк" звернулось до господарського суду Вінницької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет" про стягнення з відповідача 2513829,40грн., з яких: 192500,00 євро боргу по кредиту, що за курсом НБУ становить 2270787,75грн., 20603,21євро пені за несвоєчасну сплату кредиту та відсотків, що за курсом НБУ становить 243041,65грн. (т.1, а.с.3-5).
Заявою №1865/11-б.б-1.5.1 від 27.04.2010р. (т.1. а.с.131-133) позивач уточнив свої вимоги й просив стягнути з відповідача на свою користь всього 2473940,89грн., у тому числі боргу по кредиту в сумі 192500,00 євро, що за курсом НБУ станом на 01.03.2010р. становить 2087167,78грн. та пені за несвоєчасне погашення кредиту та процентів в сумі 35672,18 євро, що за курсом НБУ станом на 01.03.2010р. становить 386773,11грн.
Як вже вказувалось в цій постанові, рішенням господарського суду Вінницької області від 17.05.2010р. у даній справі позов Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет" про стягнення 2473940,89 грн. (згідно заяви про уточнення позовних вимог №1865/11-б.б-1.5.1 від 27.04.2010р.) було задоволено частково та стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет" на користь Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк" 1499988,88грн. кредиту, 164896,04грн. пені за несвоєчасне повернення кредиту, 16648,84 грн. витрат з державного мита, 156,30 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу; в частині стягнення пені за прострочення сплати відсотків у сумі 19837,31 грн. позов залишено без розгляду; в решті позову відмовлено, однак, колегія суддів з таким рішенням місцевого господарського суду не погоджується, з огляду на таке.
Стаття 11 Цивільного кодексу України вказує, що цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки, й серед підстав виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, передбачає договори та інші правочини.
Як зазначено в ст.174 Господарського кодексу України, господарські зобов'язання можуть виникати, зокрема, із господарського договору та інших угод, передбачених законом, а також з угод, не передбачених законом, але таких, які йому не суперечать.
Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідносини, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку.
Таке ж положення містить і ст.173 Господарського кодексу України, в якій зазначено, що господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінського господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.
Згідно зі ст.526 Цивільного кодексу України, ст.193 Господарського кодексу України зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цих Кодексів, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом (ст.525 Цивільного кодексу України, ч.7 ст.193 Господарського кодексу України).
Відповідно до ст.527 Цивільного кодексу України боржник зобов'язаний виконати свій обов'язок, а кредитор - прийняти виконання особисто, якщо інше не встановлено договором або законом, не випливає із суті зобов'язання чи звичаїв ділового обороту.
Стаття 610 цього ж Кодексу передбачає, що порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).
Згідно частини 1 статті 1054 ЦК України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.
Проаналізувавши умови укладеного між сторонами договору №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р. з врахуванням додаткової угоди №1 від 08.05.2008р. до нього судова колегія приходить до висновку, що він має ознаки кредитного договору.
При цьому, колегія суддів вважає, що місцевий господарський суд дійшов неправильного висновку про те, що за вказаним договором кредитні кошти надані ТОВ"Квартет" саме в національній валюті - гривні, а не в Євро, з огляду на таке.
Пунктом 1.1 договору передбачено процедуру та умови надання Банком у майбутньому кредитів (траншів) Позичальнику в національній валюті України або в Євро з повною конвертацією у гривню в межах загальної суми, еквівалентної 1500000,00грн. за офіційним курсом НБУ на дату укладання кожної додаткової угоди до договору про надання кредиту.
Відповідно до п.1 додаткової угоди №1 від 08.05.2008р. до кредитного договору №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р. Банк надає позичальнику кредит в сумі 192500,00грн. євро з повною конвертацією у гривню, що складає еквівалент 1499998,50грн. за офіційним курсом Національного банку України на дату укладення цієї угоди, на наступні цілі: для оплати за товари, роботи, послуги, сировину, матеріали обладнання та інші витрати, пов'язані з поточною діяльністю.
Як вже зазначалось та вбачається з меморіального валютного ордеру №ТR.16586.1 від 08.05.2008р. призначенням платежу є видача ТОВ "Квартал" кредиту в сумі 192500,00 Євро згідно кредитного договору №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р. та додаткової угоди №1 до нього від 08.05.2008р. з подальшою конвертацією коштів в гривню (1499988,88грн.) для поповнення обігових коштів (т.1. а.с.33).
Крім того, позивачем подано до матеріалів справи банківські виписки по позичковому валютному рахунку №20621060011101.978.01 ТОВ "Квартет" від 08.05.2008р. та його поточному рахунку №260027301101 від 08.05.2008р. (т.1, а.с. 51-52, т.2, а.с. 55, 74-75), з яких вбачається, що з позичкового рахунку ТОВ"Квартет" №20621060011101.980.01 кошти були перенесені на транзитний рахунок №2900512978, з якого було здійснено продаж валюти; з транзитного рахунку №2900612 гривня поступила на поточний рахунок ТОВ"Квартет" №260027301101 в сумі 1405346,25 гривень з відрахуванням платежів за конвертацію кредитних коштів.
Також про це зазначає позивач в своєму листі №4056/11-б.б.-1.5.1. від 14.09.2010р. (т.2, а.с.73).
Колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що відповідно до п.5 додаткової угоди №1 від 08.05.2008р. до кредитного договору №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р. процентна ставка за кредитом, який надається за цією додатковою угодою, встановлюються у розмірі 17 процентів річних; при невиконанні Позичальником умов, передбачених п.3.4.11 кредитного договору, банк має право встановити процентну ставку за кредитом, який надано за цією додатковою угодою у розмірі 17,25 процентів річних.
Як свідчать розрахунок суми заборгованості за кредитним договором №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р. (т.1, а.с.134-136), банківська виписка (т.1, а.с.49), відповідачем сплачувалися відсотки за користування кредитними коштами в євро, які купувались ВАТ "Кредитпромбанк" відповідно до заявок ТОВ "Квартет" про купівлю іноземної валюти, з яких вбачається, що підставою для купівлі іноземної валюти (Євро) є оплата відсотків згідно кредитного договору №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р., які в подальшому згідно платіжних доручень в іноземній валюті, спрямовувались, як видно з призначення платежу в них, в оплату відсотків згідно кредитного договору №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р. (т.1, а.с.108-127, т.2. а.с.76-111).
Стаття 1049 ЦК України передбачає обов'язок позичальника повернути позику й визначає, що позичальник зобов'язаний повернути позикодавцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, визначені родовими ознаками, у такій самій кількості, такого самого роду та такої самої якості, що були передані йому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені договором (частина 1 статті 1049); позика вважається повернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначених родовими ознаками, або зарахування грошової суми, що позичалася, на його банківський рахунок (ч.3 ст.1049).
Враховуючи всі вищевикладені обставини справи, колегія суддів приходить до висновку про те, що кредитним договором №08/11/08-КЛТ від 08.05.2008р. кошти надавались Позичальнику (ТОВ "Квартет") в Євро й мали останнім бути повернуті у вказаній валюті, чого, однак, ним зроблено не було.
Дослідивши матеріали справи в сукупності з нормами чинного законодавства, колегія суддів вважає, що позовні вимоги в частині стягнення з відповідача на користь позивача 192500,00євро заборгованості по кредиту, що за курсом НБУ станом на 01.03.2010р. (службове розпорядження НБУ №417/78, т.1, а.с.148) становить 2087167,78грн., є законними та обґрунтованими, а тому підлягають задоволенню.
Як вбачається зі змісту позовної заяви (з врахуванням заяви про уточнення позовних вимог №1865/11-б.б.-1.5.1 від 27.04.2010р.) позивач просить стягнути з відповідача, окрім суми боргу по кредиту, 386773,11грн. пені за прострочку в поверненні кредиту та оплаті відсотків.
Відповідно до пункту 3.4.9 договору у разі несвоєчасного погашення заборгованості за кредитами таабо процентами, та/або комісіями Позичальник зобов'язаний сплатити Банку пеню за кожний день прострочки в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, яка діяла в період наявності простроченої заборгованості за кредитами таабо процентами, та/або комісіями.
Відповідно до ст.546 Цивільного кодексу України одним із видів забезпечення виконання зобов'язання є неустойка (штраф, пеня).
Відповідно до п. 3 ст.549 Цивільного кодексу України пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасного виконання грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.
Згідно п.2 ст.551 Цивільного кодексу України якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства.
На підставі ч.6 ст. 232 Господарського кодексу України нарахування штрафних санкцій за прострочення виконання зобов'язання припиняється через шість місяців від дня, коли зобов'язання мало бути виконано.
Відповідно до ст.1 Закону України "Про відповідальність за несвоєчасне виконання грошових зобов'язань" платники грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих коштів за прострочку платежу пеню в розмірі, що встановлюється за згодою сторін.
Розмір пені, передбачений статтею 1 цього Закону, обчислюється від суми простроченого платежу та не може перевищувати подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня (ст.3 вищеназваного Закону).
Проте, при обчисленні підлягаючих до стягнення сум позивачем не було враховано приписи ч.6 ст.232 Господарського кодексу України, в зв'язку з чим судом був здійснений перерахунок належної до стягнення пені за 6 місяців з моменту виникнення заборгованості й встановлено, що до стягнення підлягає 21346,12 Євро пені за прострочку в поверненні кредиту за період 08.05.2009р. до 08.11.2009р., що в перерахунку на гривню складає 231443,81грн.
Судова колегія апеляційного господарського суду не погоджується з рішенням суду першої інстанції в частині залишення без розгляду на підставі п.5 ч.1 ст.81 ГПК України позову щодо стягнення з відповідача пені за прострочення сплати відсотків в сумі 19837,31грн.
Мотивуючи такий свій висновок, суд першої інстанції послався на те, що позивачем не було надано на вимогу суду (ухвала від 01.04.2010р., т.1, а.с.130) детального обґрунтованого розрахунку стягуваних сум, зокрема, відсотків із зазначенням періоду, сум нарахування, дат, сум погашення відсотків із зазначенням гривневого та валютного еквіваленту на дату нарахування та погашення відсотків, а також пені із зазначенням періодів прострочення на кредит та відсотки окремо.
Проте, суд апеляційної інстанції з таким висновком погодитись не може, виходячи з наступного.
Так, п.5 ч.1 ст.81 ГПК України передбачає, що господарський суд залишає позов без розгляду, якщо позивач, зокрема, без поважних причин не подав витребувані господарським судом матеріали, необхідні для вирішення спору.
Аналіз наведених норм дає підстави вважати, що залишення позову без розгляду можливе в разі неподання позивачем без поважних причин витребуваних господарським судом матеріалів, необхідних для вирішення спору.
Однак, розрахунки суми нарахувань та сплати відсотків за користування кредитними коштами, пені за несвоєчасну сплату відсотків, пені за несвоєчасну сплату тіла кредиту було надано (т.1, а.с.134-138), що виключає, як таке, застосування приписів п.5 ч.1 ст.81 ГПК України.
Незазначення ж в розрахунку стягуваної суми пені за прострочку у сплаті відсотків гривневих еквівалентів на дату нарахування та погашення відсотків не можна вважати такою обставиною, як невиконання вимог суду з огляду на те, що розрахунок, як такий, був наданий; до того ж, він був здійснений позивачем, виходячи з його позиції щодо надання кредиту в Євро, який мав погашатися, як і сплачуватися відсотки саме в Євро.
Перевіривши поданий позивачем розрахунок суми пені за прострочку в сплаті відсотків за користування кредитними коштами (т.1. а.с.134-138), колегія суддів вважає його правильним і приходить до висновку про законність та обґрунтованість вимоги позивача щодо стягнення з відповідача 19837,31грн. (еквіваленту 1829,60 Євро) пені за прострочку в сплаті відсотків за користування кредитними коштами.
Враховуючи викладене, судова колегія апеляційного господарського суду приходить до висновку, що рішення господарського суду Вінницької області від 17.05.2010р. у даній справі слід скасувати в частині залишення без розгляду позову Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк", м.Київ (правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк", яким й було замінено ВАТ "Кредитпромбанк" на стадії прийняття апеляційної скарги згідно ухвали від 26.06.2010р., т.2, а.с.1) щодо стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет", с Дорожне Вінницької області 19837,31грн. пені за прострочення сплати відсотків та змінити рішення щодо стягуваних з Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет", с Дорожне Вінницької області сум кредиту, пені та судових витрат.
За наведеного, апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства Всеукраїнський Акціонерний Банк слід задовольнити частково.
Керуючись ст.ст.101,103-105 Господарського процесуального кодексу України, Житомирський апеляційний господарський суд
1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк", м.Київ (правонаступника Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк") в особі Львівської філії Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк", м.Львів задовольнити частково.
2. Рішення господарського суду Вінницької області від 17 травня 2010 року у справі №6/47-10 скасувати в частині залишення без розгляду позову Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк", м.Київ (правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк") щодо стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет", с Дорожне Вінницької області 19837,31грн. пені за прострочення сплати відсотків та змінити рішення щодо стягуваних з Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет", с Дорожне Вінницької області сум кредиту, пені та судових витрат.
3. Резолютивну частину рішення викласти в такій редакції:
"Позов Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк", м.Київ (правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк") до Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет", с Дорожне Вінницької області про стягнення 2473940,89 грн. (згідно заяви про уточнення позовних вимог №1865/11-б.б-1.5.1 від 27.04.2010р.) задовольнити частково.
Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет" (23261, Вінницька область, с.Дорожне, вул.Київська, 1а, код 25495385) на користь Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк", м.Київ (правонаступника Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк") в особі Львівської філії Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк" (01014, м.Київ, бульвар Дружби Народів, 38, код 21666051; адреса філії 79017, м.Львів, вул.К.Левицького, 55-А, код 25250904) 2087167,78грн. кредиту, 231443,81грн. пені за прострочу в поверненні кредиту, 19837,31грн. пені за прострочу в сплаті відсотків за користування кредитними коштами, 23384,49грн. витрат з держмита та 223грн. 07коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу .
В решті позову відмовити."
4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Квартет" (23261, Вінницька область, с.Дорожне, вул.Київська, 1а, код 25495385) на користь Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк", м.Київ (правонаступника Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк") в особі Львівської філії Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк" (01014, м.Київ, бульвар Дружби Народів, 38, код 21666051; адреса філії 79017, м.Львів, вул.К.Левицького, 55-А, код 25250904) 3367,82грн. витрат з державного мита за подання апеляційної скарги.
5. Повернути Публічному акціонерному товаристві "Кредитпромбанк", м.Київ (правонаступнику Відкритого акціонерного товариства "Кредитпромбанк") в особі Львівської філії Публічного акціонерного товариства "Кредитпромбанк" (01014, м.Київ, бульвар Дружби Народів, 38, код 21666051; адреса філії 79017, м.Львів, вул.К.Левицького, 55-А, код 25250904) з Державного бюджету України зайво сплачене за меморіальним ордером №1 від 31.05.2010р. державне мито в сумі 6458,93грн. Меморіальний ордер №1 від 31.05.2010р. залишити в матеріалах справи №6/47-10.
6. Визнати таким, що втратив чинність, наказ господарського суду Вінницької області від 01.06.2010р. у справі №6/47-10, виданий на підставі рішення господарського суду Вінницької області від 17.05.2010р.
7. Видачу наказів на виконання даної постанови доручити господарському суду Вінницької області.
8. Справу №6/47-10 повернути до господарського суду Вінницької області.
Головуючий - суддя:
судді::
Віддрук. 5 прим.:
1 - до справи,
2 - ПАТ "Кредитпромбанк" (м.Київ),
3 - Львівській філії ПАТ "Кредитпромбанк" (м.Львів),
4 - відповідачу,
5 - в наряд.