"18" жовтня 2010 р.Справа № 15/128-10-3420
Господарський суд Одеської області у складі:
судді Петрова В.С.
При секретарі Діасамідзе А.Д.
За участю представників:
від позивача - ОСОБА_1,
від відповідача - Томачинський С.М.,
від третьої особи - ОСОБА_3,
розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за позовом ОСОБА_4 до Товариства з обмеженою відповідальністю „Біном”, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача -ОСОБА_5, про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом загальних зборів учасників товариства № 4 від 19.05.2003 р., -
ОСОБА_4 звернулась до господарського суду Одеської області з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю „Біном” про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом загальних зборів учасників товариства № 4 від 19.05.2003 р., про продаж належних товариству на підставі свідоцтва про право власності, виданого Представництвом по управлінню комунальною власністю Одеської міської ради 23.07.2002 р., зареєстрованого в КП „ОМБТІ та РОН” від 09.08.2002 р. в книзі № 20 на стор. № 37 за № 2135, нежитлових приміщень, розташованих за адресою: м. Одеса, Ванний провулок, 5, загальною площею 98,3 кв.м, що складаються з: магазину № 7 - торгівельний зал, кладова; магазину № 35 - торгівельний зал, кладова, кладова. В обґрунтування позовних вимог позивач посилався на наступне.
ОСОБА_4 є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Біном” та володіє 21,1% статутного капіталу вказаного товариства.
19 травня 2003 року відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Біном”, на яких було прийняте рішення про продаж належних ТОВ "Біном" на праві власності нежитлових приміщень за адресою: м. Одеса, провулок Ванний, 5, загальною площею 98,3 кв.м, оформленого протоколом № 4 загальних зборів учасників ТОВ "Біном".
Так, на думку позивача, вказане рішення підлягає визнанню недійсним з наступних підстав.
Згідно з п. 3.14 статуту ТОВ „Біном” товариство вправі продавати і передавати іншим підприємствам, організаціям і установам, обмінювати, здавати в оренду, надавати безоплатно у тимчасове користування і у борг належні йому будівлі, споруди, обладнання, транспортні засоби, інвентар, сировину та інші матеріальні цінності, а також списувати їх з балансу тільки за рішенням загальних зборів учасників.
Так, позивач посилається на те, що повідомлення учасників загальних зборів товариства про проведення загальних зборів здійснюється передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх присутніх на загальних зборах учасників.
Також статтею 60 Закону "Про господарські товариства", п. 7.5. статуту ТОВ "Біном" встановлено, що загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють більш як 60 відсотками голосів, однак відповідачем визначений законом порядок скликання і проведення загальних зборів не дотриманий.
Як стверджує позивач, повідомлення з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного учасникам товариства у встановлені законом строки не надсилалися. Реєстрація учасників, які брали участь у загальних зборах, які відбулися 19.05.2003 року, з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник, не проводилася, що робить неможливим встановлення правомочності загальних зборів. Порушений порядок оформлення протоколів зборів, який замість голови і секретаря зборів підписаний деякими учасниками ТОВ "Біном", які у сукупності володіють лише 53,35% голосів.
Недотримання відповідачем вимог законодавства та установчих документів ТОВ „Біном” під час скликання та проведення загальних зборів учасників цього товариства є порушенням прав учасників ТОВ „Біном”, зокрема позивача, на управління товариством при вирішенні питання щодо розпорядження основними фондами підприємства
Ухвалою господарського суду Одеської області від 21.08.2010 р. порушено провадження у справі № 15/128-10-3420 та справу призначено до розгляду в засіданні суду.
У судовому засіданні 17.09.2010 р. представником відповідача були надані пояснення стосовно оспорюваних загальних зборів, згідно яких загальні збори Товариства з обмеженою відповідальністю „Біном” від 19.05.2003 р. не проводились. За твердженнями представника відповідача зазначене може бути підтверджено поясненнями іншого учасника Товариства -ОСОБА_6. Також в ході судового засідання було з'ясовано, що збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Біном”, на яких було прийнято оспорювань рішення, були скликані ОСОБА_5.
Ухвалою господарського суду Одеської області від 17.09.2010 р. у справі № 15/128-10-3420 для встановлення деяких фактів, які мають значення для справи, було зобов'язано ОСОБА_5 та ОСОБА_6 з'явитись в засідання суду, призначене на 11.10.2010 р., для дачі пояснень.
08.10.2010 р. до господарського суду Одеської області надійшла заява ОСОБА_5 про залучення її до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору.
Так, ухвалою господарського суду Одеської області від 11.10.2010 р. до участі у справі № 15/128-10-3420 було залучено ОСОБА_5 в якості третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, на стороні відповідача.
Відповідач позовні вимоги визнає, про що зазначено у відзиві на позовну заяву.
Третя особа проти позовних вимог заперечує, про що зазначено у письмових поясненнях та запереченнях на позов.
Заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, розглянув та дослідив всі письмові докази, які містяться в матеріалах справи, господарський суд встановив наступне.
Як вбачається з статуту ТОВ „Біном”, зареєстрованого виконкомом Київської районної ради народних депутатів м. Одеси 02.10.1996 р. (із змінами та доповненнями від 08.07.2002 р., від 14.10.2002 р.), ОСОБА_4 є одним із учасників товариства з долею у статутному фонді, яка складає 21,1%.
19 травня 2003р. відбулися загальні збори учасників ТОВ „Біном”, на яких було прийнято рішення щодо продажу належних ТОВ „Біном” на праві власності нежилих приміщень загальною площею 98,3 кв.м, розташованих за адресою: м. Одеса, Ванний провулок, 5, які складаються з: магазину № 7 -торговельний зал, кладова, магазину № 35- торгівельний зал, кладова, кладова. Зазначене рішення загальних зборів учасників товариства було оформлено протоколом № 4.
Як вбачається з протоколу № 4 загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю „Біном” від 19.05.2003 року, у зазначених зборах прийняли участь 8 учасників, а саме: ОСОБА_5, ОСОБА_2, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_6, ОСОБА_13. Позивачка на зборах присутня не була.
Ст. 61 Закону України „Про господарські товариства” передбачено порядок повідомлення учасників товариства про проведення загальних зборів, відповідно до якого про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання зборів. В порушення зазначеного порядку повідомлення з зазначенням часу і місця проведення загальних зборів та порядку денного учасникам ТОВ „Біном” у встановлені законодавством строки не надсилалося.
Ст. 60 Закону України „Про господарські товариства” та п. 7.5 статуту ТОВ „Біном” встановлено, що загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що володіють у сукупності більш як 60% голосів. Учасники зборів, яки беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів.
Як встановлено в судовому засіданні реєстрація учасників, які брали участь у загальних зборах, що відбулися 19.05.2003р., з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник, не проводилася, що, на думку суду, робить неможливим встановлення правомочності загальних зборів. Крім того, як пояснив в судовому засіданні ОСОБА_2, який є одним із учасників товариства з долею у статутному фонді, яка складає 21,1%, участі у загальних зборах товариства з обмеженою відповідальністю „Біном” від 19.05.2003 року він не приймав та не реєструвався, що підтверджується відсутністю його підпису на переліку учасників зборів, які брали участь у зборах, та відсутністю самого переліку, хоча в протоколі № 4 загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю „Біном” від 19.05.2003 року зазначено, що він приймав участь та голосував проти. Отже, кількість голосів учасників, які брали участь в загальних зборах ТОВ „Біном” 19.05.2003 року відповідно до протоколу № 4 складає 53,35%. Таким чином, якщо вважати, що інші, крім ОСОБА_2, учасники товариства приймали участь у зборах, то відповідно передбаченого ст. 60 Закону України „Про господарські товариства” та п. 7.5 статуту ТОВ „Біном” кворуму досягнуто не було.
П. 3.14 статуту ТОВ „Біном” передбачено, що товариство вправі продавати і передавати іншим підприємствам, організаціям і установам, обмінювати, здавати в оренду, надавати безоплатно у тимчасове користування і у борг належні йому будівлі, споруди, обладнання, транспортні засоби, інвентар, сировину та інші матеріальні цінності, а також списувати їх з балансу тільки за рішенням загальних зборів учасників.
Відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; вийти в установленому порядку з товариства; одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.
Відповідно до ст. 167 ГК України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарського товариства, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів), а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.
Як зазначено в п. 2.11 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України „Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин” від 28.12.2007 р. № 04-5/14 (із змінами і доповненнями), під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є такі: а) рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства; б) рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо; в) рішення з питання, яке відповідно до закону вирішується більшістю у 3/4 голосів присутніх на загальних зборах акціонерів, було прийнято простою більшістю голосів; г) рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів; д) рішення з питань зміни розміру статутного капіталу акціонерних товариств прийнято з порушенням обов'язку з надання акціонерам у встановленому законом порядку інформації, передбаченої статтею 40 Закону України "Про господарські товариства", або акціонерам було надано недостовірну чи неповну інформацію; е) рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача; є) відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статі 41 Закону України „Про господарські товариства” головою і секретарем зборів. Підстави, зазначені у пунктах "б" - "е", пов'язані з порушенням прав акціонерів на управління акціонерним товариством.
Також згідно п. 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 „Про практику розгляду судами корпоративних спорів” рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.
Рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнані недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України „Про господарські товариства”. Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо (п. 21 Постанови Пленуму ВСУ).
Крім того, в п. 19 вказаної Постанови Пленуму ВСУ вказано, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.
Отже, з огляду на те, що судом встановлено порушення прав позивача при прийнятті оскаржуваного рішення та норм діючого законодавства при скликанні і проведенні цих зборів, що зумовлює в свою чергу визнання недійсними рішення, прийнятого на таких зборах учасників товариства, з огляду на Рекомендації Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. № 04-5/14, суд доходить до висновку про обґрунтованість позовних вимог ОСОБА_4
Доводи третьої особи про те, що у разі визнання судом оспорюваного позивачем рішення недійсним будуть порушені корпоративні права третьої особи, яка виразила своє волевиявлення при прийнятті цього рішення, не можуть бути підставою для відмови у задоволенні позову, оскільки наявність порушень порядку скликання та проведення оспорюваних зборів учасників товариства, у т.ч. відсутність кворуму, не спростовано третьою особою.
Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
Статтею 32 Господарського процесуального кодексу України визначено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.
Згідно зі ст. 43 Господарського процесуального кодексу України господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.
Отже, враховуючи вищевикладене та оцінюючи надані докази в сукупності, господарський суд Одеської області вважає, що позовні вимоги ОСОБА_4 підлягають задоволенню.
Керуючись ст.ст. 82-85 Господарського процесуального кодексу України, суд -
1. Позов ОСОБА_4 до Товариства з обмеженою відповідальністю „Біном”, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача -ОСОБА_5, про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом загальних зборів учасників товариства № 4 від 19.05.2003 р. задовольнити повністю.
2. ВИЗНАТИ недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю „Біном” (код ЄДРПОУ 24532405РПОУ ), яке оформлене протоколом загальних зборів учасників товариства № 4 від 19.05.2003 р., про продаж належних товариству на праві власності нежитлових приміщень, розташованих за адресою: м. Одеса, Ванний провулок, 5, загальною площею 98,3 кв.м, що складаються з: магазину № 7 - торгівельний зал, кладова; магазину № 35 - торгівельний зал, кладова, кладова.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення 10-денного строку на подання апеляційної скарги з дня його підписання, якщо не буде подано апеляційну скаргу.
Повний текст складено та підписано 18.10.2010 р.
Суддя