ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
УХВАЛА
21 грудня 2023 року м. Дніпросправа № 160/15305/23
Третій апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:
судді-доповідача: Шальєвої В.А.
суддів: Іванова С.М., Чередниченка В.Є.,
розглянувши в порядку письмового провадження в залі судового засідання Третього апеляційного адміністративного суду у м. Дніпрі заяву представника позивача ОСОБА_1 адвоката Сербіна Богдана Олександровича про залишення без розгляду позовної заяви ОСОБА_1 ,
ВСТАНОВИВ:
ОСОБА_1 звернувся до Дніпропетровського окружного адміністративного суду з позовом до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправною бездіяльності щодо не звільнення його за підпунктом «г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» як військовослужбовця, який проходить військову службу за призовом під час мобілізації під час воєнного стану, за сімейними обставинами у зв'язку з наявністю дружини із числа осіб з інвалідністю; зобов'язання прийняти рішення про звільнення його за підпунктом «г» пункту 2 частини четвертої статті 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» як військовослужбовця, який проходить військову службу за призовом під час мобілізації під час воєнного стану, за сімейними обставинами у зв'язку з наявністю дружини із числа осіб з інвалідністю.
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 12 вересня 2023 року в задоволенні позову відмовлено.
В апеляційній скарзі представник позивача просить скасувати рішення, ухвалити нове рішення про задоволення позову.
Представником ОСОБА_1 адвокатом Сербіним Б.О. 12 грудня 2023 року подана суду заява про залишення позовної заяви без розгляду.
Суд відмовляє у задоволенні заяви з наступних підстав.
Ухвалою суду апеляційної інстанції від 08 листопада 2023 року відкрите апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 12 вересня 2023 року в справі № 160/15305/23 за позовом ОСОБА_1 до військової частини НОМЕР_1 про визнання протиправною бездіяльності, зобов'язання вчинити певні дії.
Ухвалою від 04 грудня 2023 року справу призначено до розгляду в письмовому провадженні на 21 грудня 2023 року.
Повноваження суду апеляційної інстанції у питанні залишення позовної заяви без розгляду визначені абзацом першим частини першої статті 319 КАС України, за якою судове рішення першої інстанції, яким закінчено розгляд справи, підлягає скасуванню повністю або частково в апеляційному порядку і позовна заява залишається без розгляду або провадження у справі закривається у відповідній частині з підстав, встановлених відповідно статтями 238, 240 цього Кодексу.
Тобто суд апеляційної інстанції при вирішенні питання залишення позовної заяви без розгляду має керуватися підставами, визначеними статтею 240 КАС України.
Відповідно до частини першої статті 240 КАС України суд своєю ухвалою залишає позов без розгляду, якщо надійшла заява позивача про залишення позову без розгляду (пункт 5).
Разом з тим, частиною другою статті 240 КАС України установлено, що заява про залишення позову без розгляду може бути подана лише до початку розгляду справи по суті.
Отже, позивач має право звернутися із заявою про залишення позову без розгляду тільки до початку розгляду справи по суті.
В цьому випадку представником позивача ініційоване питання залишення позовної заяви без розгляду за заявою позивача після ухвалення судом першої інстанції рішення у справі, подання апеляційної скарги на таке рішення та відкриття апеляційного провадження.
Відтак, оскільки заява про залишення позову без розгляду подана позивачем (представником позивача) після початку розгляду справи по суті, а процесуальне законодавство не передбачає право позивача просити залишити позов без розгляду на стадії апеляційного перегляду справи, суд відмовляє у задоволенні цього клопотання.
На підставі викладеного, керуючись статтями 303, 305 КАС України,
УХВАЛИВ:
Відмовити у задоволенні заяви представника позивача ОСОБА_1 адвоката Сербіна Богдана Олександровича про залишення без розгляду позовної заяви ОСОБА_1 .
Ухвала набирає законної сили з моменту підписання суддями та касаційному оскарженню не підлягає.
Повне судове рішення складено та підписано суддями 21 грудня 2023 року.
Суддя-доповідач В.А. Шальєва
суддя С.М. Іванов
суддя В.Є. Чередниченко