ТРЕТІЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
07 грудня 2023 року м. Дніпросправа № 160/10013/23
Третій апеляційний адміністративний суд
у складі колегії суддів: головуючого - судді Бишевської Н.А. (доповідач),
суддів: Добродняк І.Ю., Семененка Я.В.,
розглянувши у письмовому провадженні в м. Дніпро
апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1
на рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 08 серпня 2023 року
у справі №160/10013/23
за позовом ОСОБА_1
до Військової частини НОМЕР_1
про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити певні дії,-
ВСТАНОВИВ:
11 травня 2023 р. ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до Військової частини НОМЕР_1 в якому просив :
визнати протиправними дії Військової частини НОМЕР_1 щодо не звільнення ОСОБА_1 з військової служби за станом здоров'я;
зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити ОСОБА_1 одноразову грошову допомогу у зв'язку із звільненням з військової служби з урахуванням щомісячної додаткової грошової винагороди, передбаченої постановою Кабінету Міністрів України від 30 серпня 2017 №704 до складу грошового забезпечення, з якого обчислено розмір одноразової грошової допомоги при звільненні;
зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 нарахувати та виплатити грошову компенсацію ОСОБА_1 за всі невикористані дні щорічної основної та додаткової відпустки за період з жовтня 2020 року по теперішній час;
зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 зарахувати ОСОБА_1 період призупинення військової служби до вислуги років;
зобов'язати Військову частину НОМЕР_1 за весь період, а саме з 15.09.2021 по теперішній час виплатити ОСОБА_1 недоотримане грошове забезпечення;
нарахувати та виплатити компенсацію за недоотримані продовольче, речове та інші види забезпечення.
Рішенням Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 08 серпня 2023 р. у справі № 160/10013/23 адміністративний позов ОСОБА_1 до Військової частини НОМЕР_1 про визнання дій протиправними та зобов'язання вчинити певні дії - задоволено частково.
Визнано протиправною бездіяльність Військової частини НОМЕР_1 , що полягає в не прийнятті рішення за результатом розгляду рапорту ОСОБА_1 про звільнення з військової служби за станом здоров'я відповідно до підп. «б» п. 3 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу».
Зобов'язано Військову частину НОМЕР_1 розглянути рапорт ОСОБА_1 , направлений 28.01.2022 про звільнення з військової служби за станом здоров'я відповідно до підп. «б» п. 3 ч. 5 ст. 26 Закону України «Про військовий обов'язок і військову службу» і прийняти рішення за результатом його розгляду відповідно до вимог чинного законодавства.
В решті позовних вимог - відмовлено.
Не погодившись з рішенням суду, Військовою частиною НОМЕР_1 подано апеляційну скаргу, згідно якої скаржник просить скасувати рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 08 серпня 2023 року у справі №160/10013/23, як таке що винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права. Вважає, що суд не врахував, що на момент подання позивачем рапорту, останній не перебував в розпорядженні ВЧ і стосовно нього відбувалось слідство за ст.407 КК України, до закінчення якого відповідач не мав можливості розглянути поданий рапорт про звільнення за станом здоров'я.
Перевіривши законність та обґрунтованість рішення суду в межах доводів апеляційної скарги, дослідивши матеріали справи та доводи апеляційної скарги, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги, внаслідок наступного.
Як встановлено судом першої інстанції та підтверджено під час апеляційного перегляду справи, ОСОБА_1 є солдатом військової служби за контрактом у Військовій частині НОМЕР_1 з 2020 року.
В липні 2021 року, перебуваючи в зоні ООС, позивач відчув значне погіршення стану здоров'я і санітарним транспортом був доставлений на групу підсилення м. Курахове, звідки доставлений у Військову частину НОМЕР_2 , де був оформлений в госпітальне відділення.
Відповідно до виписки із медичної карти стаціонарного хворого №03242 КП «Дніпропетровський обласний клінічний центр кардіології і кардіохірургії ДОР» позивачу діагностовано гострий дрібно вогнищевий інфаркт міокарду.
Як вбачається з виписки із медичної карти хворого №03242 і виписного епікризу №2883 позивач перебував на лікуванні з 30.08.2021 по 04.01.2022.
Відповідно до Свідоцтва про хворобу №2027 (Додаток 11 до Положення про військово-лікарську експертизу в Збройних Силах України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 14.08.2008 №402) на підставі статей 39-а, 49-а, 40-б, 41-в, 4-в, 64-в, 49-а графи ІІ Розкладу хвороб ОСОБА_1 непридатний до військової служби з виключенням з військового обліку.
Позивач для реалізації свого права на звільнення за станом здоров'я 17.01.2022 прибув до місця дислокації своєї частини до м. Мар 'ївка Донецької області.
Командиром Військової частини в усній формі позивачу відмовлено у прийнятті рапорту, на підставі того, що ОСОБА_1 перебуває в статусі особи, яка самовільно залишила Військову частину.
У зв'язку з погіршенням стану здоров'я, позивача санітарним транспортом доставлено до м. Курахове, а звідти у Військову частину НОМЕР_2 для лікування, що підтверджується виписним епікризом №62 від 20.01.2022.
28.01.2022 позивачем на адресу Військової частини НОМЕР_1 поштою направлено: рапорт про звільнення, рапорт про виплату грошового забезпечення за період перебування на лікуванні, рапорт про грошову компенсацію за незабезпечення речовим майном, рапорт про грошову компенсацію за невикористані відпустки, заяву про нарахування грошової індексації, фотокопію посвідчення НОМЕР_3 від 09.06.2020, рапорт про виплати за невикористані додаткові відпустки, виписку із медкарти стаціонарного хворого №1845, виписку із медкарти стаціонарного хворого №03242, виписний епікриз із медкарти стаціонарного хворого №2883, свідоцтво про хворобу №2027, виписний епікриз №62 із медкарти, виписку із медкарти амбулаторного хворого від сімейного лікаря.
Направлення вказаних документів здійснено рекомендованим повідомленням про вручення поштового відправлення №4900095528340 з описом вкладення до цінного листа.
Документи отримані представником Військової частини НОМЕР_1 31.01.2022, що підтверджується його підписом у повідомленні.
Натомість жодних дій командуванням Військової частини НОМЕР_1 вчинено не було.
Крім того, з матеріалів справи вбачається, що Громадською організацією «Правозахисна Група «СІЧ» в інтересах ОСОБА_1 до Міністерства оборони України за №22/08-1 від 22.08.2022 направлена скарга з проханням провести перевірку щодо порядку звернень військовослужбовців Військової частини НОМЕР_1 та отримання обґрунтованих відповідей; провести перевірку нарахувань грошового забезпечення (з урахуванням змін розмірів (норм) щомісячних основних або додаткових видів грошового забезпечення під час проходження військової служби (у тому числі під час відряджень, відпусток, навчання, звільнення від виконання службових обов'язків у зв'язку з хворобою, перебуванням на лікуванні в лікарняних закладах та розпорядженні тощо) відносно військовослужбовця ОСОБА_1 ; провести перевірку щодо прийнятого рішення стосовно направленого рапорту про звільнення від проходження військової служби у зв'язку зі станом здоров'я, від 28.01.2022, рапорту про грошову компенсацію за невикористане речове майно від 28.01.2022, рапорту про виплати за невикористану додаткову відпустку від 28.01.2022.
26.11.2022 на адресу Громадської організації надійшла відповідь з фінансово-економічного управління Командування Сухопутних військ Збройних сил України №116/14/1144 від 26.11.2022, яким повідомлено, що наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 15.09.2021 №220 ОСОБА_1 оголошено таким, що самовільно залишив Військову частину з 10.09.2021, відповідно, виплату грошового забезпечення ОСОБА_1 призупинено.
Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 12.10.2021 №247 ОСОБА_1 зараховано у розпорядження командира Військової частини як такого, що самовільно залишив Військову частину.
Відповідно до наказу командира Військової частини НОМЕР_1 від 28.10.2021 №197-РС ОСОБА_1 призупинено військову службу в Збройних Силах України, як такому, що самовільно залишив Військову частину та увільнено від займаної посади з 10.09.2021.
Відносно ОСОБА_1 відкрито кримінальне провадження №620211500100000401 та ведеться досудове розслідування за фактом самовільного залишення частини. Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 03.11.2022 №269 ОСОБА_1 виключено із списків особового складу Військової частини та облікові документи направлено до Павлоградського міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки Дніпропетровської області.
За результатом розгляду звернення Громадської організації «Правозахисна Група «СІЧ» ( вих №29/11-2 від 29.11.2022) до Миколаївської спеціалізованої прокуратури у військовій та оборонній сфері щодо надання постанови про закриття кримінального провадження у зв'язку з відсутністю кримінального правопорушення в діях військовослужбовця ОСОБА_1 , листом від 02.12.2022 прокуратурою повідомлено: « у провадженні Першого слідчого відділу (з дислокацією у м. Миколаєві) Територіального управління ДБР, розташованого у місті Миколаєві перебувало кримінальне провадження №620211500100000401 від 23.10.2021 за ознаками кримінального правопорушення , передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України, відносно ОСОБА_1
27.06.2022 слідчим Першого слідчого відділу (з дислокацією у м. Миколаєві) ТУ ДБР, розташованого у місті Миколаєві, на підставі п. 2 ч. 1 ст. 284 КПК України винесено постанову про закриття кримінального провадження.»
Станом на день звернення позивача до суду від відповідача не надійшло жодної відповіді на подані рапорти.
Вважаючи дії відповідача протиправними, позивач за захистом своїх порушених прав, свобод та інтересів звернувся з позовом до суду.
Досліджуючи обставини по справі, в межах доводів апеляційної скарги, колегія суддів зазначає наступне.
Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (Положення).
Згідно п. 240 Положення військовослужбовці, які визнані непридатними до військової служби за станом здоров'я, підлягають звільненню з військової служби за станом здоров'я, крім військовослужбовців, визнаних військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби за станом здоров'я за наслідками захворювань, поранень (травм, контузій, каліцтв), одержаних під час виконання обов'язків військової служби, що призвело до встановлення їм інвалідності, часткової втрати працездатності без встановлення інвалідності (за винятком розумових, сенсорних, психологічних вад та інших захворювань, визначених Міністерством оборони України), які виявили бажання проходити військову службу та стосовно яких прийнято рішення про залишення на військовій службі за контрактом. Військовослужбовці, які були визнані військово-лікарськими комісіями непридатними до військової служби за станом здоров'я за наслідками захворювань, поранень (травм, контузій, каліцтв), одержаних під час виконання обов'язків військової служби, що призвело до встановлення їм інвалідності, часткової втрати працездатності без встановлення інвалідності, та яким згідно з прийнятими рішеннями дозволено проходити військову службу за контрактом на визначених посадах, можуть бути звільнені з військової служби до закінчення строку контракту в порядку, визначеному пунктом 35 цього Положення.
Відповідно до ч.2 ст. 24 Закону №2232-ХІІ військова служба призупиняється для військовослужбовців, які самовільно залишили військові частини або місця служби, дезертирували із Збройних Сил України та інших військових формувань або добровільно здалися в полон, якщо інше не визначено законодавством.
Початком призупинення військової служби є день внесення відповідних відомостей до Єдиного реєстру досудових розслідувань на підставі заяви, повідомлення командира (начальника) військової частини про вчинене кримінальне правопорушення, поданих відповідно до частини четвертої статті 85 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.
Військовослужбовці, військову службу яких призупинено, звільняються з посад та вважаються такими, що не виконують (не несуть) обов'язків військової служби. Контракт про проходження військової служби, а також виплата грошового та здійснення продовольчого, речового, інших видів забезпечення таким військовослужбовцям призупиняються.
Час призупинення військової служби військовослужбовцям не зараховується до строку військової служби, вислуги у військовому званні та до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії. На них не поширюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.
Для військовослужбовців, стосовно яких судом винесено виправдувальний вирок, що набрав законної сили, або стосовно яких закрито кримінальне провадження відповідно до пунктів 1, 2, 3 частини першої статті 284 Кримінального процесуального кодексу України, військова служба та дія контракту продовжується. У такому разі строк призупинення військової служби зараховується до вислуги років для виплати надбавки за вислугу років і призначення пенсії, а також до строку вислуги років для присвоєння чергового військового звання, та поновлюються пільги та соціальні гарантії, встановлені законодавством для військовослужбовців.
За весь час необґрунтованого призупинення військової служби таким військовослужбовцям виплачується недоотримане грошове та здійснюються недоотримане продовольче, речове та інші види забезпечення.
Порядок призупинення та продовження військової служби визначається положеннями про проходження військової служби.
З матеріалів справи вбачається, що наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 28.10.2021 №197-РС, ОСОБА_1 призупинено військову службу в Збройних Силах України, як такому, що самовільно залишив військову частину та увільнено від займаної посади з 10.09.2021.
Наказом командира Військової частини НОМЕР_1 від 03.11.2022 №269 ОСОБА_1 виключено зі списків особового складу Військової частини.
За фактом самовільного залишення Військової частини велось досудове розслідування.
Постанова про закриття кримінального провадження №620211500100000401 від 23.10.2021 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 407 КК України, відносно ОСОБА_1 , винесена 27.06.2022.
Отже, обґрунтованим є висновок суду першої інстанції стосовно того, що на час подання позивачем рапортів 28.01.2022 тривало досудове розслідування відносно ОСОБА_1 і до закриття кримінального провадження 27.06.2022 у відповідача були відсутні підстави для поновлення позивача на військовій службі з наступним звільненням його за станом здоров'я.
За п. 6 ст. 284 КПК України копія постанови слідчого про закриття кримінального провадження надсилається заявнику, потерпілому та прокурору.
Наказом Міністерства оборони України від 29.11. 2018 року № 604 затверджено Інструкцію з надання доповідей і донесень про події, кримінальні правопорушення, військові адміністративні правопорушення та адміністративні правопорушення, пов'язані з корупцією, порушення військової дисципліни та їх облік у Міністерстві оборони України, Збройних Силах України та Державній спеціальній службі транспорту (Інструкція №604).
Абзацом 1 п. 10 розділу ІІІ Інструкції №604 передбачено, що командири (начальники) військових частин щомісяця організовують проведення звірки обліку подій, кримінальних правопорушень, адміністративних правопорушень, пов'язаних з корупцією, та військових адміністративних правопорушень зі структурним підрозділом Військової служби правопорядку, у зоні діяльності якого знаходиться ППД військової частини.
Зі змісту вищенаведених положень вбачається, що військова частина повинна контролювати кримінальні правопорушення, що спростовує доводи скаржника стосовно того, що йому до звернення позивача з позовом до суду (08.05.2023) не було відомо про закриття кримінального провадження відносно ОСОБА_1 .
Приписи норм Закону № 2232-XII і Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України дає суду підстави зробити висновок про те, що за умови наявності у військовослужбовця такої підстави для звільнення як стан здоров'я, достатніми для його оформлення є подання рапорту та наявність висновку ВЛК.
Наведене спростовує доводи скаржника стосовно необхідності прибуття такого військовослужбовця до військової частини та його участі у оформленні процедури звільнення.
За п. 233 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України військовослужбовці, які бажають звільнитися з військової служби, подають по команді рапорти та документи, які підтверджують підстави звільнення.
У рапортах зазначаються:
підстави звільнення з військової служби;
думка військовослужбовця щодо його бажання проходити службу у військовому резерві Збройних Сил України за відповідною військово-обліковою спеціальністю;
районний (міський) територіальний центр комплектування та соціальної підтримки, до якого повинна бути надіслана особова справа військовослужбовця.
Пунктом 234 Положення передбачено, що перед звільненням військовослужбовців уточнюються дані про проходження ними військової служби, документально підтверджуються періоди служби, що підлягають зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні, проводиться розрахунок вислуги років військової служби.
Вислуга років військової служби військовослужбовців розраховується не пізніше ніж за два місяці до дати, на яку планується звільнення.
Інформація про розраховану вислугу років військової служби доводиться військовослужбовцю під підпис перед оформленням документів для його звільнення з військової служби. У разі незгоди з розрахунком вислуги років військової служби військовослужбовець повинен письмово обґрунтувати свої заперечення на аркуші з розрахунком вислуги років і засвідчити їх своїм підписом. У разі відмови військовослужбовця підписати розрахунок вислуги років про це робиться відповідний запис на цьому ж аркуші та засвідчується підписами осіб, які були присутні під час бесіди.
Заперечення військовослужбовців щодо розрахунку вислуги років військової служби розглядаються командирами (начальниками) військових частин перед оформленням документів для звільнення з військової служби. Спірні питання щодо заліку вислуги років окремих періодів служби для призначення пенсії розглядаються спеціальною комісією Міністерства оборони України.
Порядок проведення розрахунку вислуги років визначається Міністерством оборони України.
Відповідно до абз 2 п. 240 Положення після отримання військовою частиною відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії про непридатність військовослужбовця до військової служби за станом здоров'я документи про його звільнення з військової служби оформлюються та надсилаються посадовій особі, яка видає наказ про звільнення негайно.
Після надходження до військової частини письмового повідомлення про звільнення військовослужбовця з військової служби або після видання наказу командира (начальника) військової частини про звільнення військовослужбовець повинен здати в установлені строки посаду та підлягає розрахунку, виключенню зі списків особового складу військової частини і направленню на військовий облік до районного (міського) територіального центру комплектування та соціальної підтримки за вибраним місцем проживання. Особи, звільнені з військової служби, зобов'язані у п'ятиденний строк прибути до районних (міських) територіальних центрів комплектування та соціальної підтримки для взяття на військовий облік.
Особа, звільнена з військової служби, на день виключення зі списків особового складу військової частини має бути повністю забезпечена грошовим, продовольчим і речовим забезпеченням. Військовослужбовець до проведення з ним усіх необхідних розрахунків не виключається без його згоди зі списків особового складу військової частини (абзаци 1, 3 п. 242 Положення).
Механізм реалізації та порядок організації у Збройних Силах України виконання вимог Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України визначає Інструкція про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України, затверджена наказом Міністра оборони України 10.04.2009№170 (Інструкція №170) .
Відповідно до п. 1.5 Інструкції №170 для встановлення, зміни, призупинення, або припинення правових відносин з громадянами України, які реалізуються наказами посадових осіб по особовому складу, у військових частинах, оформляються, зокрема, подання (додаток 1).
Звільнення з військової служби через сімейні обставини або інші поважні причини здійснюється за наявності оригіналів документів, що підтверджують таку підставу звільнення (абз 2 п. 14.10 . розділу XIV Інструкції №170).
Додатком 19 Інструкції №170 передбачено перелік документів, що подаються з поданням до звільнення військовослужбовця з військової служби.
Відповідно до п. 3 вказаного Додатку при поданні до звільнення з військової служби за станом здоров'я подаються: копія аркуша бесіди; копія рапорту військовослужбовця; висновок (постанова) військово-лікарської комісії; копія розрахунку вислуги років військової служби (при набутті права на пенсійне забезпечення за вислугою років).
Зважаючи на вищенаведені правові норми, розгляд рапорту про звільнення зі служби повинен відбуватися за встановленою процедурою, яка включає підготовку подання, перевірку документів, що підтверджують наявність обставин або інших поважних причин щодо дотримання абз 2 п. 14.10 . розділу XIV Інструкції №170, уточнюються дані про проходження особою військової служби, документально підтверджуються періоди служби, що підлягають зарахуванню до вислуги в календарному та пільговому обчисленні, проводиться розрахунок вислуги років військової служби.
З огляду на викладене є обґрунтованим висновок суду першої інстанції щодо зобов'язання відповідача в належний спосіб розглянути рапорт ОСОБА_1 щодо звільнення зі служби за станом здоров'я та прийняття відповідного рішення.
В межах доводів апеляційної скарги не вбачається підстав для скасування оскаржуваного судового рішення.
Керуючись статтями 241-245, 250, 315, 316, 321, 322, 327, 329 КАС України, суд
ПОСТАНОВИВ:
Апеляційну скаргу Військової частини НОМЕР_1 - залишити без задоволення.
Рішення Дніпропетровського окружного адміністративного суду від 08 серпня 2023 року у справі №160/10013/23 - залишити без змін.
Постанова набирає законної сили з дати прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку в порядку та строки передбачені ст.ст.328,329 КАС України.
Головуючий - суддя Н.А. Бишевська
суддя І.Ю. Добродняк
суддя Я.В. Семененко