Господарський суд Харківської області 07 лютого 2023 року м. Харків
справа № 922/1194/22
склад суду:суддя Бринцев О.В.
секретар судового засідання:Гула Д.В.
позивач:ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 )
відповідач: третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору на стороні відповідача: Акціонерне товариство "УКРАЇНСЬКІ ЕНЕРГЕТИЧНІ МАШИНИ" (61037, м. Харків, пр. Героїв Харкова, 199) Фонд державного майна України (01133, м. Київ, вул. Генерала Алмазова, 18/9)
вимоги позивача:визнання недійсними рішень
представник позивача:Щербаха Р.С.
представник відповідача:не з'явився
представник третьої особи: Кулибаба В.О.
1. СУТЬ СПОРУ.
1.1. Позивач просить визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів АТ "Укренергомашини", які були прийняті 01.12.2021. Вказує, що цими рішеннями було порушено його право на управління товариством. Стверджує, що ці загальні збори були скликані неповноважною особою (акціонером, який володіє часткою понад 10% акцій, а не наглядовою радою, як це передбачено законом та статутом); що збори були проведені у спосіб, який не відповідає закону (дистанційно, а не очно) та що всупереч вимог закону про проведення цих зборів він, позивач, не був повідомлений персонально.
1.2. Відповідач та третя особа просять суд в позові відмовити. Стверджують, що оскаржувані рішення є правомірними. Вважають, що у збори були скликані та проведені у повній відповідності до вимог закону, позивач був належним чином повідомлений про дату, час та місце проведення зборів. Крім того, вважають, відсутність позивача не могла вплинути на результат зборів, оскільки позивач є мінорітарним акціонером - власником лише трьох акцій.
2. ОБСТАВИНИ СПРАВИ.
2.1. Позивач ОСОБА_1 є акціонером АТ "Укренергомашини". Позивач є власником 3 шт. простих бездокументарних іменних акцій емітента загальною номінальною вартістю 0,75 грн, що становить частку 0,0000% статутного капіталу АТ “Укренергомашини”. Цей факт підтверджується випискою ТОВ "Укренергореєстр" від 28.07.2022 вих. №10264 про стан рахунку в цінних паперах на 25.11.2021.
2.2. 01.12.2022 були проведені позачергові загальні збори АТ "Укренергомашини", на яких були присутні 14 акціонерів (їх представників), які сукупно є власниками 91,54182% голосуючих акцій від їх загальної кількості (далі - Загальні збори).
2.3. За наслідками проведення цих Загальних зборів були прийняті рішення, оформлені протоколом від 01.12.2021 №31/2021 (далі - Рішення).
3. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ПОЗИЦІЇ ПОЗИВАЧА. ЗАЯВИ, КЛОПОТАННЯ ПОЗИВАЧА.
3.1. Предметом даного позову є визнання недійсними Рішень Загальних зборів.
3.2. Юридичними підставами позову є статті 25, 35, 47, 50, 52 Закону України «Про акціонерні товариства», статті 89, 167 ГК України.
3.3.Фактичними підставами позову є: 1) скликання Загальних зборів неповноважною особою, а не наглядовою радою; 2) порушення порядку проведення Загальних зборів; 3) порушення порядку повідомлення позивача про проведення Загальних зборів; 4) порушення корпоративних прав позивача на участь в управлінні товариством.
4. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ПОЗИЦІЇ ВІДПОВІДАЧА. ЗАЯВИ, КЛОПОТАННЯ ВІДПОВІДАЧА.
4.1. Відповідач проти позову заперечує. Стверджує, що позивач був повідомлений про проведення Загальних зборів у встановленому законодавством порядку. Загальні збори були самостійно скликані третьою особою, а не наглядовою радою (до компетенції якої належить скликання загальних зборів), тому що повноваження членів наглядової ради АТ "Укренергомашини" припинилися, а нова наглядова рада не сформована. Тому скликання загальних зборів третьою особою, яка є власником більше 10% простих акцій, є законним. Також, на думку відповідача, позивачем не доведено порушення його прав.
5. СТИСЛИЙ ВИКЛАД ПОЗИЦІЇ ТРЕТЬОЇ ОСОБИ. ЗАЯВИ, КЛОПОТАННЯ ТРЕТЬОЇ ОСОБИ.
5.1. Третя особа проти позову заперечує. Зазначає, що рішення про скликання Загальних зборів прийнято Фондом державного майна України (далі - Фонд) як акціонером, який є власником десяти і більше відсотків голосуючих акцій відповідача. Це є законним та обґрунтованим, тому, що повноваження членів наглядової ради АТ "Укренергомашини" припинилися, а нова наглядова рада не сформована. Так, зазначає третя особа, нею було вжито всіх передбачених законом заходів щодо належного повідомлення усіх акціонерів у встановленому порядку - через Центральний депозитарій.
6. ІНШІ ПРОЦЕСУАЛЬНІ ДІЇ У СПРАВІ.
6.1. Ухвалою Господарського суду Харківської області від 08.08.2022 позовну заяву залишено без руху.
6.2. Ухвалою Господарського суду Харківської області від 29.08.2022 відкрито загальне позовне провадження у справі №922/1194/22. Залучено Фонд державного майна України до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідачів.
6.3. Ухвалою Господарського суду Харківської області від 20.09.2022 призначено підготовче засідання у справі №922/1194/22.
6.4. Ухвалою господарського суду, яка занесена до протоколу підготовчого засідання від 13.12.2022, відмовлено в задоволенні клопотання третьої особи про залучення Кабінету Міністрів України до участі у справі в якості третьої особи.
6.5. Ухвалою господарського суду, яка занесена до протоколу підготовчого засідання від 03.01.2023, було закрито підготовче провадження та призначено справу №922/1194/22 до судового розгляду по суті.
7.1. З урахуванням предмету позовних вимог, їх юридичних та фактичних підстав, суд визначає, що перелік обставин, які є предметом доказування у справі, становлять обставини, від яких залежить відповідь на такі ключові питання:
- Чи були скликані Загальні збори повноважною особою?
- Чи було повідомлено позивача про проведення Загальних зборів?
- Чи були порушені права та/або інтереси позивача прийнятими Загальними зборами Рішеннями? Якщо так, то чи є це підставою для визнання їх незаконними?
7.2. У відповідності до статті 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень. Відповідно позивач має довести наявність обставин, що дають негативну відповідь на перше та друге ключові питання, позитивну на третє та, а відповідач навпаки.
8. ВИСНОВОК СУДУ ПРО СКЛИКАННЯ ЗАГАЛЬНИХ ЗБОРІВ ПОВНОВАЖНОЮ ОСОБОЮ.
8.1.Позивач стверджує, що Фонд був не вправі скликати Загальні збори, а повинен був звернутися за вирішенням цього питання до Наглядової ради АТ "Укренергомашини".
8.2. Суд не погоджується з даним твердженням позивача з огляду на наступне.
8.3. Абзацом 6 частини другої статті 32 Закону України "Про акціонерні товариства" (редакція чинна на дату виникнення спірних правовідносин, прийняття оскаржуваного рішення, далі - Закон) встановлено, що усі інші загальні збори, крім річних, вважаються позачерговими.
8.4. Відповідно до частини першої ст. 47 Закону позачергові загальні збори акціонерного товариства скликаються наглядовою радою, зокрема, на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків голосуючих акцій товариства.
8.5. Цією ж частиною наведеної статті визначено, що вимога про скликання позачергових загальних зборів подається в письмовій формі виконавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонерного товариства із зазначенням органу або прізвищ (найменувань) акціонерів, які вимагають скликання позачергових загальних зборів, підстав для скликання та порядку денного.
8.6. Частиною другою та частиною четвертою статті 47 Закону передбачено, що наглядова рада приймає рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерного товариства або про відмову в такому скликанні протягом 10 днів з моменту отримання вимоги про їх скликання. Позачергові загальні збори акціонерного товариства, які скликаються наглядовою радою, мають бути проведені протягом 45 днів з дати отримання товариством вимоги про їх скликання.
8.7. У частині шостій статті 47 Закону вказано, що у разі неприйняття наглядовою радою рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів (акціонера), які на день подання вимоги сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій товариства, протягом 10 днів з моменту отримання такої вимоги або прийняття рішення про відмову у такому скликанні позачергові загальні збори такого товариства можуть бути проведені акціонерами (акціонером), які подавали таку вимогу відповідно до Закону, протягом 90 днів з дати надсилання такими акціонерами (акціонером) товариству вимоги про їх скликання. Рішення наглядової ради про відмову у скликанні позачергових загальних зборів акціонерів може бути оскаржено акціонерами до суду.
8.8. Таким чином, у випадку направлення акціонерами відповідної вимоги у відповідності до норм Закону товариству, Наглядова рада товариства має прийняти рішення про відмову в скликанні позачергових загальних зборів на відповідну вимогу або рішення про скликання відповідних зборів. Лише відмова Наглядової ради товариства в скликанні позачергових загальних зборів акціонерів на їх вимогу, що відповідає положенням Закону (не прийняття Наглядовою радою товариства відповідного рішення про скликання зборів на вимогу акціонерів) є підставою для самостійного проведення відповідними акціонерами (що ініціювали скликання відповідних зборів) позачергових загальних зборів акціонерів з відповідним порядком денним.
8.9. Тобто, законодавство прямо пов'язує момент появи у акціонера права на проведення Зборів у акціонера з фактом прийняття відмови або не прийняття рішення взагалі.
8.10. Відповідно до наявних у матеріалах справи документів судом встановлено, що Фонд звертався до АТ «Укренергомашини» із листом від 10.09.2021 №10-17-21164 про проведення позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» з порядком денним, який серед іншого має містити такі питання: 1. Внесення змін до статуту Товариства шляхом викладення його в новій редакції; 2. Про визначення складу Дирекції Товариства після завершення процедури приєднання. Вказаний лист був отриманий відповідачем 14.09.2021 за вх. №4311.
8.11. Листом від 15.09.2021 Голова Наглядової ради АТ «Укренергомашини» повідомив Фонд про відсутність повноважень у Наглядової ради щодо прийняття рішення про скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонера.
8.12. Таким чином, враховуючи неприйняття Наглядовою радою АТ «Укренергомашини» рішення про скликання позачергових загальних зборів, у Фонду як акціонера, котрий є власником 10 і більше відсотків акцій відповідача, виникло самостійне право проведення таких зборів. У зв'язку з чим Фондом було видано наказ «Про забезпечення організації та дистанційного проведення позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» від 06.10.2021 №1767, яким вирішено прийняти рішення про дистанційне проведення 01.12.2021 Загальних зборів та затвердити проект порядку денного цих зборів.
8.13. За таких обставин, суд зазначає, що скликаючи за власною ініціативою Загальні збори, Фондом не було допущено порушення статті 47 Закону.
8.14. Твердження позивача про наявність у Наглядової ради АТ «Укренергомашини» повноважень з підготовки, скликання та проведення загальних зборів судом відхиляються, виходячи з наступного.
8.15. Відповідно до приписів частини першої статті 53 Закону України члени наглядової ради акціонерного товариства обираються акціонерами під час проведення загальних зборів товариства на строк не більший ніж три роки. Статутом приватного акціонерного товариства може бути передбачено інший строк повноважень наглядової ради, але такий строк не може перевищувати три роки. Якщо у встановлений цим Законом строк загальними зборами не прийняті рішення, передбачені пунктами 17 та 18 частини другої статті 33 цього Закону, повноваження членів наглядової ради припиняються, крім повноважень з підготовки, скликання і проведення загальних зборів.
8.16. Положеннями пункту 17.5. Статуту АТ «Укренергомашини» передбачено, що Наглядова рада складається з 5 осіб, включаючи Голову Наглядової ради. Члени Наглядової ради обираються акціонерами під час проведення Загальних зборів шляхом кумулятивного голосування на строк 3 роки. У разі не обрання нового складу Наглядової ради по закінченню трирічного строку, повноваження членів Наглядової ради припиняються, крім повноважень з підготовки, скликання та проведення Загальних зборів, на яких, у тому числі буде обраний новий склад Наглядової ради.
8.17. Частина п'ята статті 52 Закону містить імперативну заборону наглядовій раді приймати рішення, крім рішень з питань скликання загальних зборів акціонерного товариства для обрання решти членів наглядової ради, а в разі обрання членів наглядової ради акціонерного товариства шляхом кумулятивного голосування - для обрання всього складу наглядової ради, а саме питань, зазначених у підпунктах 2, 3, 12 та 15 частини другої цієї статті, якщо кількість членів наглядової ради, повноваження яких дійсні, становитиме половину або менше половини її обраного відповідно до вимог закону загальними зборами товариства кількісного складу.
8.18.Отже, правомочність Наглядової ради приймати рішення з усіх питань, що належить до її компетенції, визначається: по-перше: строком, на який було обрано членів Наглядової ради (за загальним правилом не більше трьох років з моменту обрання загальними зборами товариства); по-друге: кількістю членів, повноваження яких є дійсними; по-третє: кількістю членів, що безпосередньо беруть участь у засіданні (кворум).
8.19.Судом встановлено, що Наглядова рада АТ "Укренергомашини" була обрана річними загальними зборами ПАТ "Турбоатом", які відбулися 20.04.2017 терміном на 3 роки (протокол №22). Доказів обрання нових членів Наглядової ради після закінчення трирічного терміну матеріали справи не містять. Дана обставина учасниками справи не заперечується.
8.20. З урахуванням вищенаведеного, суд дійшов висновку про те, що станом на день звернення Фонду (14.09.2021) до Наглядової ради АТ «Укренергомашини» про скликання позачергових загальних зборів, Наглядова рада припинила свої повноваження та не могла приймати рішення, крім рішень з питань скликання загальних зборів для обрання всього складу наглядової ради. Приймати інші рішення, в тому числі, щодо скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонера, котрий є власником 10 і більше відсотків акцій відповідача, Наглядова рада АТ «Укренергомашини» на той час була не уповноважена.
8.21. Окрім цього, посилання позивача на те, що кількісний та якісний склад Наглядової ради у 2021 році був достатнім для прийняття легітимних рішень є також помилковим. Оскільки саме наявність повноважень у членів Наглядової ради впливає на можливість прийняття нею (Наглядовою радою) відповідних рішень, що належить до її компетенції.
9. ВИСНОВОК СУДУ ПРО НАЛЕЖНЕ ПОВІДОМЛЕННЯ ПОЗИВАЧА ПРО ПРОВЕДЕННЯ ЗАГАЛЬНИХ ЗБОРІВ.
9.1. Позивач стверджує, що його не було персонально повідомлено як акціонера відповідача про проведення Загальних зборів.
9.2. Суд вважає дане твердження позивача помилковим, виходячи з наступного.
9.3. Частинами 1, 2 статті 35 Закону передбачено, що повідомлення про проведення загальних зборів акціонерного товариства та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про проведення загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів. Повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається акціонерам персонально особою, яка скликає загальні збори, у спосіб, передбачений наглядовою радою товариства, у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Повідомлення розсилає особа, яка скликає загальні збори, або особа, яка веде облік прав власності на акції товариства у разі скликання загальних зборів акціонерами.
9.4. Законом України від 30.03.2020 №540-IX "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України, спрямованих на забезпечення додаткових соціальних та економічних гарантій у зв'язку з поширенням коронавірусної хвороби (СОVID-19)" внесено зміни до Перехідних та прикінцевих положень Закону, передбачено, якщо у разі якщо в силу дії обмежувальних заходів у зв'язку з дією карантину на території України неможливим є проведення загальних зборів акціонерів в порядку, встановленому цим Законом, загальні збори акціонерів можуть бути проведені дистанційно в порядку та строки, визначені тимчасовим порядком дистанційного проведення загальних зборів, затвердженого Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.
9.5. Рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 16.04.2020 №19 затверджений Тимчасовий порядок скликання та дистанційного проведення загальних зборів акціонерів та загальних зборів учасників корпоративного інвестиційного фонду (далі - Тимчасовий порядок).
9.6. Відповідно до пунктів 23-24 розділу V Тимчасового порядку особа, яка скликає загальні збори, затверджує повідомлення про проведення загальних зборів відповідно до вимог Розділу Х цього Порядку. Після прийняття рішення про скликання загальних зборів особа, яка скликає загальні збори, укладає з Центральним депозитарієм договір про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів, яким регулюються відносини щодо порядку та умов надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів. Вимоги до такого договору встановлюються пунктом 25 цього Порядку.
9.7. Згідно з пунктом 41 Розділу Х Тимчасового порядку повідомлення про проведення загальних зборів та проект порядку денного надсилається кожному акціонеру, зазначеному в переліку акціонерів, складеному в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, на дату, визначену особою, яка скликає загальні збори. Встановлена дата не може передувати дню прийняття рішення про скликання загальних зборів і не може бути встановленою раніше, ніж за 60 днів до дати проведення загальних зборів.
9.8. Пунктом 42 Розділу Х Тимчасового порядку передбачено, що повідомлення про проведення загальних зборів надсилається акціонерам через депозитарну систему України. Такі повідомлення надсилаються акціонерам у строк не пізніше ніж за 30 днів до дати їх проведення. Датою направлення повідомлення про проведення зборів акціонерам є дата виконання особою, яка скликає загальні збори, дій, визначених Порядком направлення повідомлень акціонерам через депозитарну систему України, затвердженим рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 07 березня 2017 року № 148, зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 28 березня 2017 року за № 408/30276, необхідних для направлення такого повідомлення.
9.9. Акціонерне товариство також не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує на власному веб-сайті інформацію, передбачену пунктом 44 цього Порядку. Акціонерне товариство не пізніше ніж за 30 днів до дати проведення загальних зборів розміщує повідомлення про проведення загальних зборів у загальнодоступній інформаційній базі даних Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про ринок цінних паперів.
9.10. Відповідно до пункту 45 Розділу Х Тимчасового порядку направлення повідомлень, визначених цим Порядком, щодо проведення зборів, змін до порядку денного зборів, здійснюється з урахуванням вимог та у строки, встановлені цим Порядком, через депозитарну систему України.
9.11. Порядок направлення акціонерним товариством повідомлень акціонерам через депозитарну систему України врегульований Порядком направлення повідомлень та інформації через депозитарну систему України, затверджений рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 07.03.2017 №148 (далі - Порядок №148).
9.12. Відповідно до пункту 1 Розділу ІІ Порядку №148 особа, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів (у тому числі власник цінних паперів, який має відповідний договір з Центральним депозитарієм), забезпечує надання Центральному депозитарію в електронній формі в порядку та відповідно до вимог, встановлених внутрішніми документами Центрального депозитарію, зокрема, розпорядження про направлення повідомлення, повідомлення або іншої інформації, яка направляється.
9.13. Згідно з пунктом 2 Розділу II Порядку №148 датою направлення повідомлення або іншої інформації через депозитарну систему України особою, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів, є дата виконання такою особою дій, визначених пунктом 1 цього розділу (крім випадку відмови Центральним депозитарієм у виконанні розпорядження про направлення повідомлення або іншої інформації через депозитарну систему України з підстав, передбачених внутрішніми документами Центрального депозитарію відповідно до законодавства).
9.14. Відповідно до положень пункту 3 Розділу II Порядку №148 Центральний депозитарій у порядку, встановленому внутрішніми документами Центрального депозитарію, не пізніше наступного операційного дня після приймання до виконання від особи, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів, документів, передбачених пунктом 1 цього розділу, надає в електронній формі депозитарним установам та депозитаріям-кореспондентам, на рахунку (рахунках) в цінних паперах яких (якої/якого) обліковуються цінні папери відповідного випуску емітента, що належать власникам (власнику) цінних паперів, яким (якому) направляється повідомлення або інша інформація: 1) розпорядження про направлення власникам цінних паперів повідомлення або іншої інформації із зазначенням виду повідомлення; копію повідомлення або іншої інформації, отриманої від особи, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних паперів.
9.15. Згідно з положеннями пункту 4 Розділу II Порядку №148 депозитарні установи не пізніше наступного операційного дня після отримання від Центрального депозитарію документів та/або інформації, визначених пунктом 3 цього розділу, забезпечують направлення копії повідомлення або іншої інформації, яка направляється через депозитарну систему України, отриманих від Центрального депозитарію, депонентам, що є власниками цінних паперів, яким направляється повідомлення або інша інформація, одним із таких способів:
1) в електронній формі з адреси електронної пошти для направлення повідомлень або іншої інформації на зазначену в анкеті рахунку в цінних паперах або договорі про обслуговування/відкриття рахунку в цінних паперах адресу електронної пошти депонента;
2) шляхом направлення з номера телефону для направлення повідомлень або іншої інформації текстового повідомлення, що містить порядок ознайомлення з копією повідомлення, на номер контактного мобільного телефону депонента, якому направляється повідомлення або інша інформація, що зазначений в анкеті рахунку в цінних паперах або договорі про обслуговування/відкриття рахунку в цінних паперах.
9.16. З наведених положень Порядку №148 вбачається, що порядок повідомлення акціонерів про проведення позачергових загальних зборів, які проводяться дистанційно, має наступні етапи:
1) направлення розпорядження про повідомлення та самого повідомлення про проведення позачергових загальних зборів на адресу Центрального депозитарія особою, яка скликає ці збори;
2) направлення Центральним депозитарієм на адресу депозитарних установ, на рахунку (рахунках) в цінних паперах яких (якої) обліковуються цінні папери відповідного випуску емітента, що належать власникам (власнику) цінних паперів, розпорядження про направлення власникам цінних паперів повідомлення та копії самого повідомлення про проведення позачергових загальних зборів;
3) направлення депозитарними установами копії повідомлення про проведення позачергових загальних зборів власникам цінних паперів.
9.17. При цьому, згідно з положенням Тимчасового порядку, датою направлення повідомлення про проведення зборів акціонерам є дата виконання особою, яка скликає загальні збори, дій, необхідних для направлення такого повідомлення, а саме: надання Центральному депозитарію в порядку та відповідно до вимог, встановлених внутрішніми документами Центрального депозитарію, розпорядження про направлення повідомлення та повідомлення, яке направляється.
9.18. З наявних у матеріалах справах документів судом встановлено, що Наказом Фонду від 06.10.2021 №1767 затверджено повідомлення про дистанційне проведення 01.12.2021 Загальних зборів.
9.19. Повідомлення про дистанційне проведення 01.12.2021 Загальних зборів містить: повне найменування та місцезнаходження відповідача; дату дистанційного проведення позачергових загальних зборів (дата завершення голосування) - 01.12.2021 з датою завершення голосування до 18:00 год. 01.12.2021; дату розміщення бюлетенів для голосування - 29.11.2021; дату складання переліку акціонерів, які мають право на участь у спільних позачергових загальних зборах - 25.11.2021 (станом на 24 год.); проект рішення з питань порядку денного; адресу сторінки на веб-сайті Фонду - http://www.spfu.gov.ua/ua/content/spf-management-povidomlennya-akcioneram.html; порядок ознайомлення акціонерів з матеріалами під час підготовки позачергових загальних зборів; права акціонерів після отримання повідомлення про проведення позачергових загальних зборів, порядок участі та голосування; контактні дані відповідальних осіб за порядок ознайомлення акціонерів із документами.
9.20. В подальшому між ПАТ «Національний депозитарій України» (Центральний депозитарій) та Фондом (Акціонер) був укладений Договір про надання послуг із дистанційного проведення загальних зборів від 23.10.2021 №131/310, за умовами якого Акціонер доручає, а Центральний депозитарій приймає на себе зобов'язання в порядку та на умовах, визначених цим Договором, надати Акціонеру послуги з дистанційного проведення загальних зборів АТ «Укренергомашини».
9.21. Також матеріали справи містять розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему України повідомлення всім особам, які є акціонерами на дату, станом на яку складається перелік/реєстр вих. №10-17-23631 від 07.10.2021, вх. №572752 від 25.10.2021; найменування емітента - АТ «Укренергомашини»; до розпорядження додано файл «Додаток 2_Проект_Повідомлення_(002).docx». Розпорядження про направлення повідомлення через депозитарну систему України підписано кваліфікованим електронним підписом уповноваженої особи Фонду Єсипенко Л.М.
9.22. 27.10.2021 на веб-сайті Національного депозитарію України (https://www.csd.ua/index.php) в розділі «Повідомлення акціонерам через депозитарну систему України» було розміщено повідомлення про дистанційне проведення 01.12.2021 позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» (попередня назва - АТ «Турбоатом).
9.23. Також, 29.10.2021 на власному веб-сайті Фонду в розділі «Діяльність» - «Корпоративне управління» - «Повідомлення акціонерам» (https://www.spfu.gov.ua/ua/content/spf-management-povidomlennya-akcioneram.html) було розміщено повідомлення про дистанційне проведення позачергових загальних зборів акціонерів відповідача, які будуть проведені 01.12.2021.
9.24. Наказом Фонду від 12.11.2021 №2035 вирішено: 1) затвердити порядок денний позачергових Загальних зборів, які будуть проведені дистанційно 01.12.2021; 2) затвердити повідомлення про зміни до проекту порядку денного позачергових Загальних зборів, які будуть проведені дистанційно 01.12.2021.
9.25. Між ПАТ «Національний депозитарій України» (Центральний депозитарій) та Фондом (Акціонер) був укладений Договір від 28.10.2021 №132/318 про надання послуг з інформаційного та організаційного забезпечення проведення загальних зборів акціонерного товариства про внесення змін до проекту порядку денного загальних зборів. За умовами якого Акціонер доручає, а Центральний депозитарій приймає на себе зобов'язання надати Акціонеру послуги щодо забезпечення повідомлення акціонерів АТ «Укренергомашини» через депозитарну систему про внесення змін до проекту порядку денного спільних позачергових загальних зборів, проведення яких дистанційно заплановано на 01.12.2021.
9.26. Розпорядженням про направлення повідомлення через депозитарну систему України повідомлення всім особам, які є акціонерами на дату, станом на яку складається перелік/реєстр вих. №10-17-27049 від 15.11.2021, вх. №596010 від 16.11.2021 Фондом повідомлено про зміни в повідомленні про дистанційне проведення 21.12.2021 спільних позачергових зборів відповідача-1 та відповідача-2.
9.27. 16.11.2021 на веб-сайті Національного депозитарію України (https://www.csd.ua/index.php) в розділі «Повідомлення акціонерам через депозитарну систему України» було розміщено повідомлення про зміни до проекту порядку денного позачергових Загальних зборів, які будуть проведені 01.12.2021.
9.28. Також, 19.11.2021 на власному веб-сайті Фонду в розділі «Діяльність» - «Корпоративне управління» - «Повідомлення акціонерам» (https://www.spfu.gov.ua/ua/content/spf-management-povidomlennya-akcioneram.html) було розміщено повідомлення про зміни до проекту порядку денного позачергових Загальних зборів, які будуть проведені 01.12.2021.
9.29. Судом досліджені наявні у вільному доступі офіційні відомості щодо повідомлення про дистанційне проведення позачергових Загальних зборів, які були розміщені на веб-сайтах Національного депозитарію України (https://www.csd.ua/index.php) та Фонду (http://www.spfu.gov.ua/), що свідчить про дотримання Фондом вимог статей 35, 47 Закону, Тимчасового порядку та Порядку №148.
9.30. Під час розгляду справи позивачем був наданий до суду Договір про обслуговування рахунку в цінних паперах від 05.08.2014 №2727-ДУ, укладений між ОСОБА_1 (депонент) та ТОВ «Український енергетичний реєстр» (депозитарна установа). Відповідно до предмету якого депонент доручає, а депозитарна установа зобов'язується надавати депоненту послуги щодо відкриття та обслуговування рахунку в цінних паперах, проведення депозитарних операцій за рахунком в цінних паперах на підставі розпоряджень депонента та в інший спосіб, передбачений чинним законодавством України.
9.31. Виходячи з положень пункту 4 Розділу II Порядку №148 саме на депозитарні установи покладається обов'язок повідомлення депонентам документів, отриманих від Центрального депозитарію, які були надіслані останньому від особи, яка направляє повідомлення або іншу інформацію власникам цінних папері.
9.32. Умовами пункту 2.4. укладеного позивачем договору про обслуговування рахунку в цінних паперах від 05.08.2014 №2727-ДУ передбачено, що депонент зобов'язаний регулярно ознайомлюватися з інформацією, що розміщується депозитарною установою на власному веб-сайті в мережі Інтернет за адресою: www.uer.net.ua.
9.33. Судом досліджена інформація, що розміщена ТОВ «Український енергетичний реєстр» на власному веб-сайті (https://www.uer.net.ua/) та встановлено, що в розділі «Повідомлення акціонерам через депозитарну систему України» 27.10.2021 та 16.11.2021 розміщені повідомлення акціонерам про дистанційне проведення 01.12.2021 позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» (https://www.uer.net.ua/pdf/uem01122021.pdf) та повідомлення акціонерам про зміни до про порядку денного позачергових загальних зборів АТ «Укренергомашини» (https://www.uer.net.ua/pdf/uem01122021_2.pdf).
9.34. Отже, вищенаведеним підтверджується факт належного повідомлення позивача депозитарною установою ТОВ «Український енергетичний реєстр» про дистанційне проведення Загальних зборів в порядку, встановленому законодавством про депозитарну систему України, що узгоджується з вимогами статті 35 Закону та Тимчасового порядку.
9.35. На підставі викладеного, суд зазначає, що доводи позивача про те, що його, як акціонера, не було повідомлено про проведення Загальних зборів є безпідставними та спростовуються вищевикладеними обставинами.
9.36. При цьому, посилання позивача на пункт 33 постанови Верховного Суду від 10.05.2018 у справі №906/592/17 є безпідставним, оскільки правовідносини у цій справі та у справі, що розглядається не є подібними.
9.37. Так, у постанові Верховного Суду від 10.05.2018 у справі № 906/592/17 зроблено висновок про те, що особа, яка скликає загальні збори учасників Товариства, повинна вжити всіх розумних заходів для повідомлення учасників про проведення цих зборів. Обраний особою, що скликає загальні збори учасників Товариства, спосіб повідомлення про їх проведення повинен забезпечити реальне персональне повідомлення учасника і не бути лише формальним направлення такого повідомлення.
9.38. У зазначеній позивачем справі встановлено, що повідомлення про проведення загальних зборів було здійснено відповідно до вимог Закону України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю». Тобто висновки Верховного Суду у справі №906/592/17 зроблені за встановлених інших фактичних обставин ніж у справі №922/1194/22.
9.39. Також суд відхиляє посилання позивача на той факт, що в листі від 10.09.2021 №10-17-21164 вимога Фонду не містила посилання на дистанційне проведення загальних зборів. Оскільки стаття 47 Закону не містить обов'язку вказувати у вимозі про проведення позачергових загальних зборів інформацію про очний або дистанційний порядок їх проведення. А відсутність в листі-вимозі посилання на Тимчасовий порядок не свідчить автоматично про очний порядок їх проведення.
9.40. Разом із тим, згідно з положеннями пункту 43 Тимчасового порядку саме в повідомленні про проведення загальних зборів має бути зазначено, що такі збори відбуватимуться дистанційно. Повідомлення про дистанційне проведення Загальних зборів було затверджено відповідним наказом від 06.10.2021 №1767 та в подальшому було опубліковане Центральним депозитарієм України, Фондом та депозитарною установою ТОВ "Український енергетичний реєстр" на своїх офіційних веб-сторінках у відповідних розділах.
10. ВИСНОВОК СУДУ ПРО ВІДСУТНІСТЬ ПОРУШЕНИХ ПРАВ ТА ІНТЕРЕСІВ ПОЗИВАЧА ПРИЙНЯТИМИ РІШЕННЯМИ.
10.1. Позивач стверджує, що прийнятими Рішеннями, були порушені його права та законні інтереси.
10.2. Суд відхиляє дане твердження позивача з наступних підстав.
10.3. Відповідно до частини 2 статті 4 ГПК України юридичні особи та фізичні особи-підприємці, фізичні особи, які не є підприємцями, державні органи, органи місцевого самоврядування мають право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених, невизнаних або оспорюваних прав та законних інтересів у справах, віднесених законом до юрисдикції господарського суду, а також для вжиття передбачених законом заходів, спрямованих на запобігання порушенням.
10.4. Згідно з частиною 2 статті 45 ГПК України позивачами є особи, які подали позов або в інтересах яких подано позов про захист порушеного, невизнаного чи оспорюваного права або охоронюваного законом інтересу.
10.5. При вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання (див. постанову Верховного Суду від 15.01.2020 у справі №924/645/18).
10.6. Суд зазначає, що акціонер не може оскаржити будь-яке рішення будь-яких зборів чи наглядової ради тільки через наявність у нього статусу акціонера без обґрунтування, чим саме оспорюване ним рішення органу управління акціонерного товариства порушує його права та/або законні інтереси. При цьому посилання позивача (акціонера) в обґрунтування позовних вимог про визнання недійсними рішень наглядової ради та/або загальних зборів акціонерів на порушення його корпоративних прав на участь в управлінні товариством свідчить про загальний, абстрактний характер таких порушень. Такі посилання позивача є недостатніми для висновку про доведеність факту порушення його прав та/або інтересів спірними рішеннями.
10.7. Так, з метою отримання судового захисту шляхом визнання недійсними саме рішень наглядової ради та/або рішень загальних зборів акціонер не може абстрактно та загально посилатися на порушення свого права на участь в управлінні, а має обґрунтувати конкретне несправедливе обмеження (порушення) його безпосередніх прав чи інтересів прийнятими рішеннями, що оскаржується, а також співмірність обраного способу захисту (відновлення становища, яке існувало до прийняття оскаржуваного рішення) зі стверджуваним порушенням. Таке обґрунтування повинно міститись у позовній заяві (аналогічний правовий висновок викладений у постанові Верховного Суду від 06.10.2022 у справі №922/2013/21).
10.8. Натомість, у позовній заяві позивач лише посилався на порушення його корпоративних прав на участь в управлінні товариством, що свідчить про загальний, абстрактний характер таких порушень, та не обґрунтував конкретне несправедливе обмеження (порушення) його безпосередніх прав чи інтересів прийнятими рішеннями Загальних зборів.
10.9. Лише в наданій під час розгляду справи відповіді на відзив позивач зазначив, що прийнятті з порядку денного Рішення, зокрема, про затвердження передавального акта; про затвердження пояснень до умов договору приєднання АТ «Завод «Електроважмаш» до АТ «Укренергомашини»; про затвердження договору про приєднання АТ «Завод «Електроважмаш» до АТ «Укренергомашини»; про затвердження умов конвертації акцій АТ «Завод «Електроважмаш» в акції АТ «Укренергомашини»; про прийняття рішення про випуск акцій з метою конвертації акцій АТ «Завод «Електроважмаш» в акції АТ «Укренергомашини», тощо порушують його права. Оскільки внаслідок процедури приєднання частка позивача в статутному капіталі відповідача зменшиться у зв'язку зі збільшенням статутного капіталу АТ «Укренергомашини».
10.10. Натомість, суд зазначає, що вказані рішення Загальних зборів приймалися у зв'язку зі здійсненням процедури приєднання АТ «Завод «Електроважмаш» до АТ «Укренергомашини» як того вимагали приписи Розділу XVI «Виділ та припинення акціонерного товариства» Закону. Так, конвертація акцій товариств, що приєднуються передбачена абзацом 2 частини другої статті 80 Закону; затвердження загальними зборами передавального акту, умов договору приєднання передбачене частиною п'ятою статті 81 Закону. Тобто такі рішення приймалися на виконання вимог чинного законодавства з метою здійснення процедури приєднання.
10.11. Безпосереднє рішення про приєднання АТ «Завод «Електроважмаш» до АТ «Турбоатом» (змінено найменування на АТ «Укренергомашини») було прийнято позачерговими загальними зборами АТ «Турбоатом», які відбулися 27.08.2021 (Протокол №28/2021), про що свідчить інформація з веб-сайту Фонду.
10.12. Таким чином, прийняті на Загальних зборах рішення жодним чином не порушують прав позивача, як акціонера відповідача. Оскільки законодавством чітко визначена процедура приєднання одного акціонерного товариства до іншого акціонерного товариства, а також які рішення повинні прийматися під час її проведення.
10.13. Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку, що позивачем належним чином не обґрунтовано та не доведено порушення його прав як акціонера відповідача прийнятими 01.12.2021 Рішеннями Загальних зборів.
11. ВИСНОВОК СУДУ ПРО ВІДСУТНІСТЬ ПІДСТАВ ДЛЯ ВИЗНАННЯ НЕДІЙСНИМИ РІШЕНЬ.
11.1. Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників (акціонерів, членів) юридичної особи можуть бути: 1) невідповідність рішень загальних зборів нормам законодавства; 2) порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів; 3) позбавлення учасника (акціонера, члена) юридичної особи можливості взяти участь у загальних зборах (див. Постанову Великої Палати Верховного Суду від 28.01.2020 у справі №924/641/17).
11.2. Як було вище встановлено судом, 01.12.2021 відбулися Загальні збори, які були проведені відповідно до Закону та Тимчасового порядку. Голосування на дистанційних позачергових загальних зборах проведено у строки, визначені пунктами 83, 86 Тимчасового порядку; за результатами реєстрації акціонерів був наявний кворум; з усіх питань порядку денного цих зборів акціонерами прийняті відповідні рішення.
11.3. Господарським судом під час розгляду даної справи достеменно встановлено, що Фондом були вжиті заходи відповідно до вимог Закону та Тимчасового порядку для забезпечення скликання та проведення Загальних зборів. Жодних порушень вимог Закону та Статуту відповідача під час процедури скликання та проведення Загальних зборів, а також прав позивача прийнятими рішеннями на цих зборах судом не встановлено.
11.4. Підсумовуючи вищенаведене, суд дійшов висновку про те, що позивачем не доведено, а матеріалами справи не підтверджено порушення вимог Закону та установчих документів під час процедури скликання та проведення Загальних зборів, а також прав позивача на участь в управлінні відповідача, в тому числі шляхом голосування при прийнятті рішень, що свідчить про безпідставність заявлених позовних вимог.
12. СУДОВІ ВИТРАТИ.
12.1. Частиною четвертою статті 129 ГПК України визначено, що судові витрати, пов'язані з розглядом справи, покладаються у разі відмови в позові - на позивача. Таким чином, витрати по сплаті судового збору за подання позовної заяви залишаються за позивачем.
На підставі викладеного, керуючись статтями 1, 4, 13, 73, 74, 76-79, 86, 123, 129, 236-238 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. В позові відмовити повністю.
2. Витрати зі сплати судового збору залишити за позивачем.
Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом двадцяти днів з дня складання повного рішення безпосередньо до суду апеляційної інстанції - Східного апеляційного господарського суду.
Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано.
Повне рішення складено 13.02.2023.
Суддя Бринцев О.В.