вул. Симона Петлюри, 16/108, м. Київ, 01032, тел. (044) 235-95-51, е-mail: inbox@ko.arbitr.gov.ua
"14" вересня 2022 р. Справа № 911/3157/21
Господарський суд Київської області у складі судді Бацуци В. М.
при секретарі судового засідання Михайлішині В. В.
за участю представників учасників справи:
від позивача: Яблочкін В. М. (адвокат - ордер серії ОД № 570053 від 21.09.2021 р.);
від відповідача: Гучок В. В. (адвокат - довіреність № 80/2022 від 14.03.2022 р.);
розглянувши матеріали справи
за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю „Біоенергозбут”, м. Київ
до Приватного акціонерного товариства „ДТЕК Київські регіональні електромережі”, м. Вишневе
про скасування рішення
ТОВ „Біоенергозбут” звернулось в Господарський суд Київської області із позовом до ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі” про скасування рішення комісії ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі”, оформленого протоколом № 294 від 02.12.2020 р., по розгляду акту № К042028 від 28.04.2020 р. про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, складеного Бородянським районним підрозділом ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі”.
Позовні вимоги обґрунтовані позивачем тим, що рішення комісії ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі” по розгляду акту № К042028 від 28.04.2020 р. про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, оформлене протоколом № 294 від 02.12.2020 р., було прийнято всупереч положенням Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою № 312 від 14.03.2018 р. Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, інших нормативно-правових актів - за відсутності відповідних підстав.
Ухвалою Господарського суду Київської області від 03.11.2021 р. відкрито провадження у справі № 911/3157/21 за позовом ТОВ „Біоенергозбут” до ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі” про скасування рішення, визначено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження і призначено її розгляд у підготовчому засіданні із викликом та за участю представників учасників справи на 15.12.2021 р.
06.12.2021 р. до канцелярії суду від відповідача надійшов відзив б/н від 01.12.2021 р. на позовну заяву, у якому він просить суд відмовити позивачу у задоволенні позову повністю.
13.12.2021 р. до канцелярії суду від відповідача надійшло клопотання б/н від 08.12.2021 р. про долучення доказів по справі із доданими до нього документами, що долучені судом до матеріалів справи.
15.12.2021 р. за наслідками підготовчого засідання судом винесено ухвалу, якою відкладено його проведення на 19.01.2022 р.
19.01.2022 р. у підготовчому засіданні судом оголошено перерву до 02.02.2022 р.
01.02.2022 р. на електронну пошту суду від позивача надійшла відповідь б/н від 31.01.2022 р. на відзив, що долучена судом до матеріалів справи.
Ухвалою Господарського суду Київської області від 09.02.2022 р. постановлено, що 02.02.2022 р. підготовче засідання у призначений судом час відповідно до протоколу Господарського суду Київської області від 19.01.2022 р. не відбулось у зв'язку із тимчасової втратою працездатності судді і призначено проведення підготовчого засідання із викликом та за участю представників учасників справи на 23.02.2022 р.
23.02.2022 р. у підготовчому засіданні представник позивача заявив клопотання б/н від 23.02.2022 р. про витребування у відповідача додаткових доказів згідно з переліком, що за наслідками розгляду вищевказаного клопотання позивача про витребування доказів судом було відмовлено в його задоволенні за безпідставністю і необґрунтованістю, оскільки вказані у клопотанні докази не належними, так як не мають жодного відношення до предмету позову і спору у даній справі та їх надання і витребування не є необхідними для вирішення спору.
Ухвалою Господарського суду Київської області від 23.02.2022 р. закрито підготовче провадження у справі та призначено справу до судового розгляду по суті із викликом та за участю представників учасників справи на 09.03.2022 р.
Ухвалою Господарського суду Київської області від 20.04.2022 р. постановлено, що 09.03.2022 р. судове засідання у призначений судом час відповідно до ухвали Господарського суду Київської області від 23.02.2022 р. не відбулось у зв'язку із введенням воєнного стану в Україні та установленням особливого режиму роботи Господарського суду Київської області на період воєнного стану і зупиненням розгляду справ у відкритих судових засіданнях за участю учасників судового процесу до усунення обставин, які зумовлюють загрозу життю, здоров?ю та безпеці відвідувачів суду в умовах воєнної агресії проти України, та установленням здійснення суддями Господарського суду Київської області своїх повноважень дистанційно, і призначено проведення судового засідання по розгляду справи по суті із викликом та за участю представників учасників справи на 01.06.2022 р.
01.06.2022 р. перед судовим засіданням на електронну пошту суду від позивача надійшла заява б/н від 01.06.2022 р. про долучення доказів по справі із доданими до нього документами, що долучені судом до матеріалів справи.
01.06.2022 р. за наслідками судового засідання судом винесено ухвалу, якою відкладено розгляд справи на 15.06.2022 р.
14.06.2022 р. до канцелярії суду від позивача надійшла заява б/н від 01.06.2022 р. про долучення доказів по справі із доданими до нього документами, що долучені судом до матеріалів справи.
15.06.2022 р. за наслідками судового засідання судом винесено ухвалу, якою відкладено розгляд справи на 06.07.2022 р.
06.07.2022 р. у судовому засіданні судом оголошено перерву до 20.07.2022 р.
15.07.2022 р. до канцелярії суду від відповідача надійшла заява б/н від 14.07.2022 р. про виклик в судове засідання спеціаліста, визначеного у клопотанні.
20.07.2022 р. перед судовим засіданням до канцелярії суду від позивача надійшла заява б/н від 20.07.2022 р. про долучення доказів по справі із доданими до нього документами, що долучені судом до матеріалів справи.
20.07.2022 р. у судовому засіданні менеджер з центру по роботі з комерційними втратами Департаменту з локалізації втрат Сухоруков Дмитро Олександрович надав усні пояснення по суті спору та по суті технічних питань виявлених порушень Правил роздрібного ринку електричної енергії, встановлених у акті № К042028 від 28.04.2020 р. про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії.
20.07.2022 р. у судовому засіданні судом оголошено перерву до 31.08.2022 р.
31.08.2022 р. перед судовим засіданням до канцелярії суду від відповідача надійшло клопотання б/н від 31.08.2022 р. про долучення документів із доданими до нього документами, що долучені судом до матеріалів справи.
31.08.2022 р. у судовому засіданні судом оголошено перерву до 14.09.2022 р.
14.09.2022 р. у судовому засіданні представник позивача надав усні пояснення щодо своїх позовних вимог, позовні вимоги підтримав, вважає їх обґрунтованими і правомірними та такими, що підлягають задоволенню з підстав, зазначених в позовній заяві.
Представник відповідача у судовому засіданні надав усні пояснення щодо своїх заперечень проти позову, просив суд відмовити в задоволенні позову повністю з підстав, зазначених у відзиві на позовну заяву.
За наслідками судового засідання судом оголошено вступну і резолютивну частини рішення у даній справі.
Заслухавши пояснення представників учасників справи, дослідивши наявні у матеріалах справи докази, суд -
Як вбачається із матеріалів справи, позивач - Товариство з обмеженою відповідальністю „Біоенергозбут” станом на 28.04.2020 р. був споживачем електричної енергії, постачання якої здійснював відповідач - ПРАТ „Київобленерго” (в подальшому - ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі”), на підставі відповідного договору про постачання електричної енергії № 220040818 від 21.03.2010 р., укладеного обома сторонами.
Одночасно із укладенням договору сторонами було підписано Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін по ТП-72, Додаток № 1 до договору - Загальна однолінійна схема електропостачання, Додаток № 2 до договору - Обсяги постачання електричної енергії Споживачу та Субспоживачу, Додаток № 3 до договору - Режими постачання електричної енергії, Додаток № 4 до договору - Порядок розрахунків за активну електроенергію, Додаток № 5 до договору - Порядок розрахунків за перетікання реактивної електричної енергії, Додаток № 6 до договору - Порядок зняття показів розрахункових приладів обліку електричної енергії та форма звіту Споживача про покази приладів обліку, Додаток № 7 до договору - Розрахункові засоби обліку та порядок їх експлуатації, Додаток № 8 до договору - Розрахунок втрат електричної енергії в мережах споживача, Додаток № 9 до договору - Відповідальні особи Споживача, Додаток № 10 до договору - Узгоджені показники якості електричної енергії на межі балансової належності та інше.
07.06.2013 р. між позивачем та відповідачем було підписано додаткову угоду до договору про постачання електричної енергії № 220040818 від 21.03.2010 р.
01.01.2019 р. між позивачем та відповідачем було підписано додаткову угоду до договору про постачання електричної енергії № 220040818 від 21.03.2010 р.
31.01.2020 р. між позивачем та відповідачем було підписано акт № 066742 від 31.01.2020 р. збереження пломб вузла обліку (засобу обліку).
28.04.2020 р. комісією у складі працівників ПРАТ „Київобленерго” за участю представника позивача - директора товариства Лосінського С. С. було проведено перевірку користування споживачем електричною енергією, за результатами якої складено акт про порушення № К 042028 від 28.04.2020 р., яким встановлено порушення споживачем правил роздрібного ринку електричної енергії (п.п. 8 п. 5.5.5., п.п. 2 п. 8.4.2.), а саме встановлено пошкодження пломб оператора, встановлених на засобах вимірювальної техніки. Пошкоджені (надірвані) пломби Магнет № М 11110348, М 11110349, М 11110350, встановлені на внутрішніх струмових колах трансформаторів струму (12А, 12в, 12с). Пошкоджений технічний отвір для проходження шинопроводу 0,4 кВ між приміщенням силового трансформатора Т2 та приміщенням РУ - 0,4 кВ ТП - 72, а саме панель знята з заводських дюбельних кріплень і змонтоване на кутові кріплення (що надає можливість знімати і ставити її з приміщення РУ 0,4 кВ ТП-72 (на панелі з'явилась тріщина). 27.04.2020 споживач не допустив на свою територію працівників ОСР для зняття показів з приладів обліку. 27.04.2020 у споживача з 17.10 год. до 18.36 год. у споживача працювало обладнання і було стабільне навантаження 195 кВ, хоча дані ЛОЗОД показували 2 кВ. 28.04.2020 на підприємстві з 5.00 год. до 7.00 год. була відсутня напруга (вимикався Т2) хоча по даним диспетчера Бородянського РП ніяких перемикань не було. Споживачу продемонстровано порушення.
13.05.2020 р. комісією ПРАТ „Київобленерго” було проведено засідання по розгляду акту № К 042028 від 28.04.2020 р. про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, на якому також був присутній уповноважений представник позивача - директор товариства Лосінський С. С., і на якому було вирішено, крім іншого, вилучені речові докази до акту про порушення упаковані у сейф пакет направити на проведення експертного дослідження. Після отримання висновку, повторно запросити на комісію.
Згідно з Висновком № 2371/2397/2398/20-25 від 14.09.2020 р. експертного дослідження за результатами проведення трасологічного дослідження Житомирського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України: 1.1. Номерний індикатор магнітного поля № М11110350, що встановлений на вторинних струмових колах трансформатора струму типу 1-0,66, сер. №№ 49908, має пошкодження, що виразилося у відокремленні полімера клейкої стрічки по лінії нанесення лазерної виїмки, що відбулося внаслідок недотримання правил його встановлення. Слідів відклеювання клейкої стрічки індикатора магнітного поля типу „Магнет” № М11110350 не встановлено. 1.2. Номерний індикатор магнітного поля № М11110349, що встановлений на вторинних струмових колах трансформатора струму типу Т-0,66, сер. № №№ 49050, має пошкодження, що виразилося у відокремленні полімера клейкої стрічки по лінії нанесення лазерної виїмки, що відбулося внаслідок недотримання правил його встановлення. Слідів відклеювання клейкої стрічки індикатора магнітного поля типу „Магнет” № М11110349 не встановлено. 1.3 Лівий край номерного індикатора магнітного поля № М11110348, що встановлений на вторинних струмових колах трансформатора струму типу Т-0,66, сер. №№ 49051, з лівого боку відклеювався та має пошкодження у вигляді розривів і деформації матеріалу полімера. В зв'язку із тим, що разом з досліджуваними трансформаторами не надано фотознімки місця їх встановлення та експерт не приймав участі у їх демонтажі, встановити якими діями та який механізм утворення пошкоджень, окрім зазначених вище, не є можливим.
02.12.2020 р. комісією ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі” було проведено засідання по розгляду акту № К 042028 від 28.04.2020 р. про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, на якому не був присутній уповноважений представник позивача, і на якому було вирішено, крім іншого, провести розрахунок по п. 8.4.10. Правил роздрібного ринку електричної енергії (формула 4) за період з 01.02.2020 р. по 28.04.2020 р.; порушення кваліфіковано як з вини споживача, вчинене відкритим способом, про що за наслідками проведення вказаного засідання комісії ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі” було складено протокол № 294 від 02.12.2020 р. засідання комісії по розгляду акту № К 042028 від 28.04.2020 р. про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії.
У грудні 2020 р. ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі” на підставі рішення комісії ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі” по розгляду акту № К 042028 від 28.04.2020 р. про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, оформленого протоколом № 294 від 02.12.2020 р., проведено відповідний розрахунок необлікованої електричної енергії на загальну суму 349 398, 98 грн та складено і виставлено ТОВ „Біоенергозбут” відповідне повідомлення про оплату за грудень 2020 р. від 11.12.2020 р. на суму 349 398, 98 грн.
Як було зазначено вище, позивач у своїй позовній заяві просить суд скасувати рішення комісії ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі”, оформлене протоколом № 294 від 02.12.2020 р., по розгляду акту № К042028 від 28.04.2020 р. про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, складеного Бородянським районним підрозділом ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі”.
З приводу вказаної позовної вимоги позивача суд вважає за необхідне зазначити наступне.
Регулювання відносин, що виникають у зв'язку із купівлею-продажем електричної енергії здійснюється Господарським кодексом України, Цивільним кодексом України, Законом України „Електроенергетику”, Законом України „Про ринок електричної енергії”, Постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996 р. „Про затвердження правил користування електричною енергією”, Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, № 312 від 14.03.2018 р. „Про затвердження Правил роздрібного ринку електричної енергії”, іншими нормативно-правовими актами і безпосередньо договором, у разі його підписання.
Статтею 193 Господарського кодексу України встановлено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.
Статтею 526 Цивільного кодексу України визначено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.
Згідно з ст. 714 Цивільного кодексу України за договором постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу одна сторона (постачальник) зобов'язується надавати другій стороні (споживачеві, абонентові) енергетичні та інші ресурси, передбачені договором, а споживач (абонент) зобов'язується оплачувати вартість прийнятих ресурсів та дотримуватись передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного та іншого обладнання.
До договору постачання енергетичними та іншими ресурсами через приєднану мережу застосовуються загальні положення про купівлю-продаж, положення про договір поставки, якщо інше не встановлено законом або не випливає із суті відносин сторін.
Законом можуть бути передбачені особливості укладення та виконання договору постачання енергетичними та іншими ресурсами.
Частиною 1 ст. 692 цього ж кодексу передбачено, що покупець зобов'язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару.
Згідно з пунктом 2.2.1. Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою № 312 від 14.03.2018 р. Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (в редакції чинній на момент виникнення спірних відносин), межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності між споживачем (субспоживачем) і оператором системи (основним споживачем) за технічний стан і обслуговування суміжних електроустановок фіксуються в акті розмежування балансової належності електроустановок і експлуатаційної відповідальності сторін.
Межа експлуатаційної відповідальності збігається з межею балансової належності, яка визначається правом власності споживача та оператора системи (основного споживача) на окремі елементи електричної мережі, або встановлюється за згодою сторін.
Якщо межа експлуатаційної відповідальності не збігається з межею балансової належності, у тому числі у випадку відсутності власника окремих елементів електричної мережі, сторони укладають договір про обслуговування ділянки між цими межами, в якому визначають взаємні обов'язки та відповідальність сторін з цього питання.
Точка розподілу електричної енергії встановлюється на межі балансової належності.
Відповідно до п. 2.3.4. цих же Правил (в редакції чинній на момент виникнення спірних відносин) відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені.
Відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їх власник.
Підпунктом 8) пункту 5.5.5. цих же Правил (в редакції чинній на момент виникнення спірних відносин) передбачено, що споживач електричної енергії зобов'язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об'єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування.
Відповідно до пунктів 8.2.4., 8.2.5., 8.2.6., 8.2.7. цих же Правил (в редакції чинній на момент виникнення спірних відносин) у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб та/або індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до порядку, визначеного главою 8.4 цього розділу.
8.2.5. У разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів безоблікового споживання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача (представника споживача) або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи), оформлюється акт про порушення згідно з формою, наведеною в додатку 8 до цих Правил.
Акт про порушення складається представниками оператора системи, які мають таке право згідно з посадовою інструкцією, пройшли відповідне навчання та інструктаж, після пред'явлення ними службових посвідчень.
В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням:
меж балансової належності;
перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення;
номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення;
фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.
Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.
В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.
В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.
Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.
Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).
У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об'єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.
До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.
Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов'язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.
Облік бланків актів про порушення ведеться оператором системи у пронумерованому, прошнурованому та скріпленому печаткою журналі.
Акти про порушення та документи, що підтверджують факт їх отримання споживачем, повинні зберігатися оператором системи протягом трьох років з дня оформлення акта про порушення.
8.2.6. На підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.
Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.
Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення.
Оператор системи повинен вести журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення, в якому зазначаються дата проведення засідання; номер протоколу; склад комісії; склад запрошених на засідання комісії (представники Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів); відмітка про присутність або відсутність споживача; перелік питань, які розглядалися на засіданні комісії; час розгляду кожного з питань, зміст окремої думки учасників комісії (у разі її наявності) та стислий зміст рішення.
Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.
У разі відмови споживача або представника споживача від отримання акта про порушення, у якому визначено місце, час та дату проведення засідання комісії, або окремого повідомлення про місце, час і дату засідання комісії оператор системи направляє споживачу таке повідомлення рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення на адресу, визначену в даних щодо споживача, наявних в оператора системи. У такому разі оператор системи має право розглянути акт про порушення на засіданні комісії, яке має відбутися по закінченню 30 календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення. За зверненням споживача оператор системи може розглянути акт про порушення на засіданні комісії раніше указаного терміну.
Акт про порушення, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом 60 календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню (крім випадків необхідності проведення експертизи пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факту порушення). Якщо для розгляду акта про порушення необхідні результати експертного дослідження, зазначений термін розгляду відраховується з дати їх отримання оператором системи від експертної установи.
Комісія з розгляду актів про порушення може повторно розглянути акт про порушення в порядку, встановленому цими Правилами, на підставі звернення споживача, на вимогу Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, або за рішенням суду. За рішенням оператора системи у зв'язку з отриманням результатів експертизи чи інших даних, які не були відомі на момент ухвалення рішення комісією, але мають суттєве значення, рішення комісії може бути переглянуте у порядку, встановленому цими Правилами, протягом 1 року, починаючи з дня, наступного за днем його прийняття.
Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.
У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти глави 8.4 цього розділу та розрахункові документи для оплати необлікованої електричної енергії та/або збитків.
8.2.7. Кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.
Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (у випадку неотримання споживачем рахунка у поштовому відділенні упродовж 5 робочих днів з дня надходження рахунка до поштового відділення споживача рахунок вважається отриманим споживачем на 5 робочий день).
У разі незгоди споживача з фактом безоблікового споживання електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту безоблікового споживання електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.
Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта про порушення та/або визначенні обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, вирішуються Регулятором, центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в електроенергетичному комплексі, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики відповідно до компетенції, енергетичним омбудсменом та/або судом.
Якщо судом прийнято рішення, яким спростовано факт безоблікового споживання електричної енергії споживачем та/або відмовлено оператору системи в задоволенні позову щодо стягнення зі споживача вартості необлікованої електричної енергії, розрахованої на підставі акта про порушення, та за умови набрання рішенням суду законної сили оператор системи скасовує відповідний акт про порушення.
Згідно з пунктами 8.4.1. - 8.4.6. цих же Правил (в редакції чинній на момент виникнення спірних відносин) Оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об'єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог цієї глави.
У разі своєчасного (до виявлення порушення представниками оператора системи) письмового повідомлення споживачем оператора системи про виявлені ним пошкодження засобів вимірювальної техніки, пошкодження або зрив пломб (за умови відсутності явних ознак втручання в роботу засобів вимірювальної техніки) чи пошкодження індикатора (за умови наявності активного елемента індикатора) або спрацювання індикатора (за умови відсутності підтвердження заводом виробником індикатора факту його спрацювання внаслідок дії магнітного поля) положення цієї глави не застосовуються.
8.4.2. Визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії здійснюється оператором системи на підставі акта про порушення, складеного у порядку, визначеному цими Правилами, у разі виявлення таких порушень:
1) порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал (далі - пошкодження пломб), або відсутність на засобах вимірювальної техніки пломб з відбитками тавр про їх повірку чи пломб з відбитками тавр оператора системи або інших заінтересованих сторін, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки);
2) пошкодження або відсутність пломб з відбитками тавр оператора системи чи інших заінтересованих сторін, установлених на засобах (вузлах) вимірювальної техніки в місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб (крім пломб, установлених на кріпленнях кожуха лічильника електричної енергії);
3) пошкодження (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу лічильника тощо) або відсутність засобів вимірювальної техніки (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, установленому Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує передачу на збереження засобів вимірювальної техніки, та у разі пошкодження засобів вимірювальної техніки за умови втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки), інші дії споживача, які призвели до зміни показів засобів вимірювальної техніки (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо);
4) фіксація індикаторами впливу на лічильник електричної енергії постійного (змінного) магнітного або електричного полів (далі - фіксація індикаторами впливу фізичних полів), пошкодження або відсутність індикаторів (за умови наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, або іншого документа, який підтверджує факт встановлення та передачі на збереження індикаторів);
5) самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі без порушення схеми обліку;
6) самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі оператора системи з порушенням схеми обліку;
7) самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електромережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку;
8) використання «штучного нуля», що призвело до споживання необлікованої електричної енергії;
9) пошкодження або відсутність пломб на засобах вимірювальної техніки, що вимірюють обсяг електричної енергії, розподіленої мережами споживача (основного споживача), пошкодження (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу лічильника тощо) зазначених засобів вимірювальної техніки (за наявності акта про пломбування, складеного в порядку, визначеному Кодексом комерційного обліку, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження засобів вимірювальної техніки та установлених пломб), інші дії споживача, які призвели до зміни показів цих засобів вимірювальної техніки.
8.4.3. Оператором системи з метою запобігання розкраданню електричної енергії можуть бути встановлені індикатори на лічильники електричної енергії споживача.
Індикатори встановлюються споживачу безоплатно.
Індикатори мають бути сертифіковані (атестовані у разі встановлення лічильників із вмонтованим індикатором) в установленому порядку та мають фіксувати вплив на лічильник полів, силові характеристики яких перевищують такі порогові значення:
для постійних магнітних полів - 100 мТл;
для змінних магнітних полів - 30 мТл;
для електричних полів - 5 кВ.
На вимогу споживача електричної енергії під час встановлення представниками оператора системи індикаторів на лічильники або лічильників із вмонтованими індикаторами мають надаватися копії сертифіката про сертифікацію та/або свідоцтва про атестацію цих індикаторів або лічильників із вмонтованими індикаторами.
Факт установлення індикаторів та їх стан мають бути зафіксовані в акті про пломбування або в іншому документі, що підтверджує факт установлення таких індикаторів на/у лічильниках (у тому числі передбачених виробником лічильника), відповідність їх стану (неспрацьований) та передачу цих лічильників, пломб та індикаторів на збереження, який складається у двох примірниках представниками оператора системи у присутності споживача (власника або користувача об'єкта) або уповноваженої ним особи та підписується ними.
8.4.4. Факт пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факт втручання споживача в роботу засобів вимірювальної техніки, крім випадків спрацювання індикаторів (фіксації індикаторами впливу фізичних полів), має бути підтверджений експертизою, проведеною спеціалізованою організацією (підприємством), яка має право на її проведення відповідно до законодавства (далі - експертиза). До отримання оператором системи результатів експертизи положення цієї глави не застосовуються для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії, за винятком випадків, передбачених цим пунктом.
Для забезпечення проведення експертизи оператор системи має зняти, упакувати, опломбувати та направити на експертизу пломби та/або засоби вимірювальної техніки, а також інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності). Якщо оператором системи до моменту передачі засобів вимірювальної техніки, індикаторів та/або пломб на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, положення цієї глави не застосовуються.
Якщо оператор системи не є власником засобів вимірювальної техніки, оператор системи має право за заявою власника засобів вимірювальної техніки надати йому належним чином упаковані та опломбовані засоби вимірювальної техніки та інші технічні засоби, якими здійснювалося втручання в роботу засобів вимірювальної техніки (за наявності), для направлення їх на експертизу (за умови, що оператором системи не було направлено засоби вимірювальної техніки на експертизу до моменту отримання ним заяви власника засобів вимірювальної техніки). У цьому разі оператор системи в довільній формі складає акт про передачу засобів вимірювальної техніки їх власнику для направлення на експертизу, у якому зазначаються відомості про передані засоби, цілісність упаковки та пломб, установлених на ній, перелік питань від оператора системи для дослідження на експертизі та кінцевий термін надання оператору системи документів, що підтверджують передачу засобів вимірювальної техніки на експертизу. Цей акт підписується представником оператора системи та споживачем/власником засобів вимірювальної техніки. Власник засобів вимірювальної техніки або споживач має протягом 30 календарних днів з дня отримання засобів вимірювальної техніки надати оператору системи документи, що підтверджують передачу цих засобів на експертизу. Якщо власником засобів вимірювальної техніки до моменту передачі засобів вимірювальної техніки на експертизу пошкоджено упаковку та/або пломби, встановлені на ній, обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави незалежно від результатів експертизи.
У разі визнання споживачем факту пошкодження пломб та/або індикаторів, та/або засобів вимірювальної техніки, факту втручання в роботу засобів вимірювальної техніки, про що окремо зазначається в акті про порушення, письмової відмови споживача від проведення експертизи або ненадання власником засобів вимірювальної техніки чи споживачем оператору системи документів, що підтверджують передачу засобів вимірювальної техніки на експертизу (з винесенням, у тому числі, питань від оператора системи) протягом встановленого цим пунктом строку (якщо оператором системи були передані засоби вимірювальної техніки їх власнику для направлення на експертизу), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.
У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 2-4 пункту 8.4.2 цієї глави (у частині відсутності засобів вимірювальної техніки, пломб, індикаторів та фіксації впливу фізичних полів індикатором), обсяг та вартість необлікованої електричної енергії визначається оператором системи відповідно до положень цієї глави без проведення відповідної експертизи.
У разі незгоди споживача з фактом впливу на лічильник електричної енергії фізичними полями, зафіксованим індикатором, який схемотехнічно вмонтований у лічильник, споживач має право (з метою встановлення причин спрацювання індикатора) направити лічильник на експертизу (обстеження) до його виробника або іншої організації (підприємства), яка має право на її проведення згідно із законодавством.
Якщо власником лічильника є оператор системи, споживач має право протягом 50 календарних днів з дня виявлення представниками оператора системи факту спрацювання індикатора, який схемотехнічно вмонтований у лічильник, звернутися до оператора системи із заявою про направлення лічильника на експертизу (обстеження). Оператор системи має протягом 7 робочих днів від дня отримання заяви споживача направити лічильник на експертизу (обстеження). Якщо за результатами експертизи (обстеження) підтверджено спрацювання індикатора через вплив на лічильник фізичних полів, споживач відшкодовує оператору системи витрати на проведення експертизи (обстеження) лічильника.
Якщо за результатами експертизи (обстеження) встановлено, що індикатор, який схемотехнічно вмонтований у лічильник, спрацював не через вплив на лічильник фізичних полів, а з інших причин, здійснені згідно з вимогами цієї глави нарахування у зв'язку зі спрацюванням індикатора підлягають скасуванню. У цьому разі витрати споживача на проведення експертизи (обстеження) лічильника відшкодовуються власником лічильника.
8.4.5. У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 1 пункту 8.4.2 цієї глави, положення цієї глави не застосовуються у випадку порушення оператором системи термінів проведення періодичної повірки засобів вимірювальної техніки, періодична повірка яких має здійснюватися за рахунок оператора системи.
У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпункті 4 пункту 8.4.2 цієї глави, положення цієї глави не застосовуються у випадку закінчення строку експлуатації індикатора (але не більше шести років) або терміну повірки лічильника (якщо індикатор схемотехнічно вмонтований у лічильник), визначеного його виробником.
Дата виробництва індикатора та строк його експлуатації зазначаються в акті про пломбування.
8.4.6. У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 6-8 пункту 8.4.2 цієї глави, положення цієї глави застосовуються за умови виявлення місця підключення до відповідних мереж, про що зазначається в акті про порушення та позначається на схемі (крім випадків, передбачених цим пунктом).
В акті про порушення зазначаються відомості про дії представників оператора системи, вжиті для виявлення місця підключення (наприклад, використання спеціальних технічних засобів (із зазначенням їх типу та способу застосування), здійснення часткового демонтажу будівельних конструкцій, оздоблювальних матеріалів та/або демонтажу приладів чи їх захисних панелей тощо).
У разі визнання споживачем факту здійснення самовільного підключення та ненадання оператору системи доступу до приміщень об'єкта споживача та/або дозволу здійснювати на його об'єкті демонтаж будівельних конструкцій та/або оздоблювальних матеріалів для виявлення місця підключення, про що зазначається в акті про порушення, положення цієї глави застосовуються без виявлення місця підключення. У цьому разі в акті про порушення зазначається ділянка електричної мережі, до якої здійснено самовільне підключення.
У разі виявлення у споживача порушень, зазначених у підпунктах 5-8 пункту 8.4.2 цієї глави, зразки кабелів (проводів), через які було здійснено самовільне підключення, можуть вилучатися, про що робиться відповідний запис в акті про порушення. Місця вилучення зразків позначаються на схемі.
Відповідно до приписів ч. 3 ст. 13 та ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.
У процесі розгляду справи позивачем у відповідності до ч. 3 ст. 13 та ч. 1 ст. 74 Господарського процесуального кодексу України не було надано суду належних, допустимих та достатніх доказів, що б заперечили та спростували факти пошкодження пломб, установлених на засобах вимірювальної техніки, встановлені 28.04.2020 р. комісією у складі працівників ПРАТ „Київобленерго” у акті про порушення № К 042028 від 28.04.2020 р., і відповідно факти порушення позивачем Правил роздрібного ринку електричної енергії.
Заперечення позивача щодо того, що зазначені у акті про порушення № К 042028 від 28.04.2020 р. індикатори магнітного поля типу „Магнет” не є пломбами у розумінні Правил роздрібного ринку електричної енергії є необґрунтованими та не відповідають фактичним обставинам справи і спростовуються паспортом індикаторної пломби „Бар?єр”, відповідними сертифікатами відповідності, паспортом індикатору магнітного поля „Магнет”, експертним дослідженням № 41 П від 19.02.2013 р. Науково-дослідного Експертно-криміналістичного центру Управління Міністерства внутрішніх справ України в Миколаївській області, експертним висновком № 1010/16 від 09.08.2016 р. ДП „Український науково-дослідний інститут медицини транспорту”, технічним паспортом індикатору магнітного поля „Магнет”, наявними у матеріалах справи.
Заперечення позивача щодо того, що висновком № 2371/2397/2398/20-25 від 14.09.2020 р. експертного дослідження за результатами проведення трасологічного дослідження Житомирського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України не встановлено пошкодження пломб, установлених на засобах вимірювальної техніки, саме позивачем є необґрунтованими та не відповідають фактичним обставинам справи, оскільки вищевказаним експертним дослідженням встановлено та підтверджено пошкодження пломб оператора, встановлених на засобах вимірювальної техніки, відповідальність за стан яких несе споживач.
Таким чином, у процесі розгляду справи судом встановлено, що оспорюване рішення по розгляду акту № К 042028 від 28.04.2020 р. про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, оформлене протоколом № 294 від 02.12.2020 р., було прийнято комісією ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі” із дотриманням положень договору, Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою № 312 від 14.03.2018 р. Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, та інших нормативно-правових актів України, так як встановлені у акті про порушення № К 042028 від 28.04.2020 р. та у спірному рішенні порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії не були спростовані позивачем та підтверджуються матеріалами справи.
Отже, враховуючи вищевикладене та те, що, як було встановлено судом у процесі розгляду справи, рішення комісії ПРАТ „ДТЕК Київські регіональні електромережі” по розгляду акту № К 042028 від 28.04.2020 р. про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії, оформлене протоколом № 294 від 02.12.2020 р., не суперечить положенням Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою № 312 від 14.03.2018 р. Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, та інших нормативно-правових актів України, а тому позовна вимога позивача до відповідача про його скасування, є такою, що не ґрунтується на нормах законодавства України, а тому суд не вбачає підстав для задоволення позову.
Таким чином, враховуючи вищевикладене, обставини, викладені у позовній заяві позивача, не знайшли свого підтвердження в ході розгляду справи, його позовні вимоги є такими, що не ґрунтуються на нормах законодавства України, а тому суд не вбачає підстав для задоволення позову.
Судові витрати відповідно до ст. 129 Господарського процесуального кодексу України покладаються на позивача.
Керуючись ст. ст. 123, 129, 233, 236 - 240 Господарського процесуального кодексу України, суд -
1. Відмовити у задоволенні позову повністю.
2. Судові витрати покласти на позивача.
3. Рішення набирає законної сили після закінчення строку на його апеляційне оскарження, а у разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Рішення може бути оскаржено протягом двадцяти днів з дня складення повного судового рішення шляхом подання апеляційної скарги до Північного апеляційного господарського суду.
Суддя В.М.Бацуца
Повний текст рішення складено і підписано
14 листопада 2022 р.