про відкриття провадження у справі про банкрутство
27 вересня 2022 року м. ТернопільСправа № 921/321/22
Господарський суд Тернопільської області
у складі судді Гевка В.Л. за участю секретаря судового засідання Карпи М.Ю. розглянувши матеріали
кредитора: Товариства з обмеженою відповідальністю “ЛІВАЙН ТОРГ” , 49000, Дніпропетровська обл., м. Дніпро, вул. Мандриківська, будинок 47, офіс 503
до боржника: Товариства з обмеженою відповідальністю “ОРІОН 2017”, 46003, Тернопільська обл., місто Тернопіль, вул.За Рудкою, будинок 35
про відкриття провадження у справі про банкрутство
За участю учасників судового процесу:
від заявника: Недокус В.І. - адвокат,
від боржника: Кметик В.Я. - адвокат.
Встановив:
Кредитор - Товариство з обмеженою відповідальністю “ЛІВАЙН ТОРГ” звернувся до Господарського суду Тернопільської області із заявою вих. №130/1 від 08.07.2022 (вх. №369 від 22.07.2022) до Товариства з обмеженою відповідальністю “ОРІОН 2017” про відкриття провадження у справі про банкрутство.
Ухвалою суду від 27.07.2022 заяву вих. №130/1 від 08.07.2022 (вх. №369 від 22.07.2022) Товариства з обмеженою відповідальністю “ЛІВАЙН ТОРГ” про відкриття провадження у справі про банкрутство залишено без руху. Встановлено заявнику строк для усунення недоліків позовної заяви протягом десяти днів з дня вручення даної ухвали про залишення позовної заяви без руху.
15.08.2022 через канцелярію суду від Товариства з обмеженою відповідальністю “ЛІВАЙН ТОРГ” надійшло клопотання про усунення недоліків заяви, з якої вбачається, що заявником усунуті недоліки, зазначені в ухвалі від 27.07.2022.
Ухвалою суду від 22.08.2022 прийнято заяву вих. №130/1 від 08.07.2022 (вх. №369 від 22.07.2022) Товариства з обмеженою відповідальністю “ЛІВАЙН ТОРГ” про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “ОРІОН 2017” - до розгляду. Підготовче засідання призначено на 05 вересня 2022 року о 12 год. 00 хв.
Ухвалою суду від 05.09.2022 відкладено підготовче засідання у справі на 27 вересня 2022 року о 11 год. 00 хв.
Представник заявника в підготовче засідання 27.09.2022 з'явився та підтримав заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство .
Боржник в підготовче засідання 27.09.2022 з'явився та підтримав відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство вих. №31-08-2022/01 від 31.08.2022 (вх.№5713 від 05.09.2022), в якому ТОВ “ОРІОН 2017” визнає заборгованість перед Товариства з обмеженою відповідальністю “ЛІВАЙН ТОРГ” у сумі 1 597 180 грн 69 коп. з підстав, викладених в ньому, долучивши при цьому ряд документів.
Розглянувши матеріали заяви, дослідивши подані документи, суд у підготовчому засіданні, встановив наступне:
Кодекс України з процедур банкрутства встановлює умови та порядок відновлення платоспроможності боржника - юридичної особи або визнання його банкрутом з метою задоволення вимог кредиторів.
Частиною 1 статті 2 Кодексу України з процедур банкрутства передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Кодексом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законами України.
Право на звернення до господарського суду із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство мають боржник, кредитор ( стаття 8 Кодексу України з процедур банкрутства).
Приписи статті 1 Кодексу України з процедур банкрутства передбачають, що боржник - юридична особа або фізична особа, у тому числі фізична особа - підприємець, неспроможна виконати свої грошові зобов'язання, строк виконання яких настав.
Кредитор - юридична або фізична особа, які мають вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника, які мають підтверджені у встановленому порядку документами вимоги щодо грошових зобов'язань до боржника.
Неплатоспроможність - неспроможність боржника виконати після настання встановленого строку грошові зобов'язання перед кредиторами не інакше, як через застосування процедур, передбачених цим Кодексом.
Як визначено статтею 39 Кодексу України з процедур банкрутства, перевірка обґрунтованості вимог заявника, а також з'ясування наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство здійснюються господарським судом у підготовчому засіданні, яке проводиться в порядку, передбаченому цим Кодексом (ч.1).
У підготовчому засіданні господарський суд розглядає подані документи, заслуховує пояснення сторін, оцінює обґрунтованість заперечень боржника, а також вирішує інші питання, пов'язані з розглядом справи (ч.2).
Якщо провадження у справі відкривається за заявою кредитора, господарський суд перевіряє можливість боржника виконати майнові зобов'язання, строк яких настав (ч.3).
Згідно з частиною 6 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства суд відмовляє у відкритті провадження у справі про банкрутство, якщо вимоги кредитора свідчать про наявність спору про право, який підлягає вирішенню у порядку позовного провадження.
Системний аналіз зазначених положень Кодексу України з процедур банкрутства дає підстави для висновку про те, що на кредитора, з урахуванням положень статей 74, 76 - 77 ГПК України, покладено обов'язок надати докази на підтвердження наявності підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство, а на боржника покладено обов'язок надати суду докази, які спростовують або підтверджують вимоги заявника (постанова Верховного Суду від 16.06.2021 у справі № 910/6210/20).
Так, ТОВ “ЛІВАЙН ТОРГ” звернулося до Господарського суду Тернопільської області із заявою про відкриття провадження у справі про банкрутство.
В обґрунтування заяви заявник посилається на наявність у боржника заборгованості у розмірі 1 597 180 грн 69 коп. згідно договору про надання поворотної фінансової допомоги №ЛТ18-63 від 30.01.2018.
Як вбачається з матеріалів справи, 30.01.2018 між Товариством з обмеженою відповідальністю “ЛІВАЙН ТОРГ” (заявник /підприємство ) та Товариством з обмеженою відповідальністю “ОРІОН 2017” (боржник/користувач) укладено договір про надання поворотної фінансової допомоги №ЛТ18-63, відповідно умов якого підприємство надає користувачеві фінансову допомогу у розмірі 25 000 000 грн, а користувач зобов'язується повернути фінансову допомогу у визначений цим Договором термін ( п.1.1, п.1.2, п. 2.1 Договору).
Пунктом 2.2. Договору, сторони домовились, що фінансова допомога надається в безготівковому порядку платіжним дорученням шляхом перерахування відповідних коштів на поточний рахунок користувача.
Термін користування фінансовою допомогою визначається з моменту перерахування грошових коштів підприємством згідно п.3.2. Договору до 31.12.2018.
Згідно п.4.1. Договору користувач зобов"язується повернути суму фінансової допомоги протягом 14 календарних днів підприємству після закінчення терміну, визначеного у п.3.1 Договору.
Згідно п. 3.1. у редакції Додаткової угоди №3 від 28.12.2020 до Договору фінансової допомоги, термін користування фінансовою допомогою визначається з моменту перерахування грошових коштів підприємством згідно п. 3.2. договору до 27.12.2021.
Таким чином , граничним строком повернення фінансової допомоги сторонами визначено 09.01.2022.
ТОВ “ОРІОН 2017” здійснило частковий розрахунок з ТОВ “ЛІВАЙН ТОРГ” на суму 17 136 557, 05 грн. шляхом перерахування грошових коштів на банківський рахунок ТОВ “ЛІВАЙН ТОРГ” за загальну суму 15 806 389, 68 грн. та зарахуванням зустрічних однорідних вимог на суму 1 330 167, 37 грн., укладенням договору про залік зустрічних однорідних вимог від 24.04.2022.
Таким чином заборгованість ТОВ “ОРІОН 2017” перед ТОВ “ЛІВАЙН ТОРГ” за договором поворотної фінансової допомоги складає 1 597 180 грн 69 коп.
20.06.2022 ТОВ “ЛІВАЙН ТОРГ” надіслано ТОВ “ОРІОН 2017” претензію про сплату заборгованості. У відповіді на претензію ТОВ “ОРІОН 2017” визнало свою заборгованість на суму 1 597 180 грн 69 коп.
Визнання боржником даної заборгованості підтверджується також Актом звірки взаємних розрахунків від 04.07.2022, підписаний та завірений печатками обох сторін.
Отже заборгованість боржника перед кредитором є не погашеною та становить 1 597 180 грн 69 коп.
Також, боржником подано відзив на заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство №31-08-2022/01 від 31.08.2022 (вх.№5713 від 05.09.2022), в якому ТОВ “ОРІОН 2017” визнає заборгованість перед Товариства з обмеженою відповідальністю “ЛІВАЙН ТОРГ” у сумі 1 597 180 грн 69 коп.
Таким чином, безспірні вимоги кредитора перед боржником становлять 1 597 180 грн 69 коп. та є такими, строк яких настав та які визнаються боржником.
Частиною 5 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства визначено, що за результатами розгляду заяви про відкриття провадження у справі та відзиву боржника господарський суд постановляє ухвалу про відкриття провадження у справі.
За змістом частини 13 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства процедура розпорядження майном вводиться господарським судом на строк, визначений частиною другою статті 44 цього Кодексу, одночасно з постановленням ухвали про відкриття провадження у справі.
Зважаючи на встановлені обставини з урахуванням наведених правових приписів, встановивши, що при зверненні до суду кредитором доведено належними та допустимими доказами відсутність спору між боржником та кредитором щодо заявлених вимог, наявність ознак неплатоспроможності боржника, а тому суд дійшов висновку про наявність правових підстав для відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “ОРІОН 2017” та введення процедури розпорядження майном боржника .
Грошове зобов'язання - зобов'язання боржника сплатити кредитору певну грошову суму відповідно до цивільно-правового правочину (договору) та на інших підставах, передбачених законодавством України. Склад і розмір грошових зобов'язань, у тому числі розмір заборгованості за передані товари, виконані роботи і надані послуги, сума кредитів з урахуванням відсотків, які зобов'язаний сплатити боржник, визначаються на день подання до господарського суду заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство, якщо інше не встановлено цим Кодексом ( стаття 1 Кодексу України з процедур банкрутства).
Як визначено частиною 8 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про визнання вимог кредитора та їх розмір.
Оскільки до грошових зобов'язань перед кредитором належить певна сума заборгованості за цивільно-правовим договором та на інших підставах, отже у суда наявні підстави для визнання кредиторських грошових вимог кредитора до боржника на суму 1 597 180 грн 69 коп.
Відповідно до частини 8 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства, в ухвалі про відкриття провадження у справі про банкрутство зазначається про призначення розпорядника майна, встановлення розміру його винагороди та джерела її сплати.
Суд зазначає, що з 17.10.2020 набули чинності зміни, які внесені до Кодексу України з процедур банкрутства Законом № 686-ІХ від 05.06.2020.
Згідно п. 2-1 Прикінцевих та перехідних положень Кодексу України з процедур банкрутства до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією у разі відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) здійснюється з урахуванням особливостей, визначених цим пунктом.
Заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), крім відомостей, передбачених частиною першою статті 34, частиною другою статті 116 цього Кодексу, повинна містити пропозицію щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією.
Ініціюючий кредитор або боржник - фізична особа додає до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) заяву арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, про участь у справі, яка повинна відповідати вимогам, встановленим частиною третьою статті 28 цього Кодексу.
Господарський суд, відкриваючи провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність), призначає арбітражного керуючого, зазначеного в абзаці другому цього пункту, розпорядником майна або керуючим реструктуризацією.
У разі якщо заява ініціюючого кредитора або боржника - фізичної особи про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не містить пропозиції щодо кандидатури арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією або до заяви про відкриття провадження у справі про банкрутство (неплатоспроможність) не додано заяви цього арбітражного керуючого про участь у справі, або з підстав, визначених частиною третьою статті 28 цього Кодексу, цього арбітражного керуючого не може бути призначено розпорядником майна або керуючим реструктуризацією, або заяву про відкриття провадження у справі про банкрутство подано боржником - юридичною особою, призначення арбітражного керуючого для виконання повноважень розпорядника майна або керуючого реструктуризацією здійснюється господарським судом самостійно з числа осіб, внесених до Єдиного реєстру арбітражних керуючих України, у порядку, що діяв до дня введення цього Кодексу в дію, шляхом застосування автоматизованої системи.
Так, в заяві про відкриття провадження у справі про банкрутство заявник просить призначити розпорядником арбітражного керуючого Дейнеку Володимира Миколайовича, а також додано заяву арбітражного керуючого Дейнеки Володимира Миколайовича про згоду на участь у справі про банкрутство.
Оцінивши зазначені документи, судом встановлено, що вказаний арбітражний керуючий не відноситься до категорії осіб визначених ч. 2 ст. 11 та ч. 3 ст. 28 Кодексу України з процедур банкрутства. Доказів протилежного суду не надано.
Враховуючи зазначене, суд вважає за можливе призначити розпорядником майна у даній справі про банкрутство арбітражного керуючого Дейнеку Володимира Миколайовича.
При цьому, відповідно до частини 2 статті 30 Кодексу України з процедур банкрутства розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна або ліквідатора визначається в розмірі середньомісячної заробітної плати керівника боржника за останніх 12 місяців його роботи до відкриття провадження у справі, але не менше трьох розмірів мінімальної заробітної плати за кожний місяць виконання арбітражним керуючим повноважень.
У зв'язку з викладеним, суд встановлює розпоряднику майна боржника арбітражному керуючому Дейнеці Володимиру Миколайовичу розмір основної грошової винагороди арбітражного керуючого за виконання ним повноважень розпорядника майна боржника із розрахунку трьох розмірів мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень за рахунок коштів, авансованих ТОВ “ЛІВАЙН ТОРГ”.
Частиною 9 статті 39 Кодексу України з процедур банкрутства встановлено, що з метою виявлення кредиторів та осіб, які виявили бажання взяти участь у санації боржника, на офіційному веб-порталі судової влади України не пізніше наступного дня з дня постановлення ухвали суду про відкриття провадження у справі господарський суд оприлюднює повідомлення про відкриття провадження у справі боржника (офіційне оприлюднення).
Керуючись Кодексом України з процедур банкрутства та ст. ст. 234, 235 Господарського процесуального кодексу України, суд
1. Відкрити провадження у справі №921/321/22 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “ОРІОН 2017”, 46003, Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. За Рудкою, буд. 35, код ЄДРПОУ 41482443.
2. Визнати грошові вимоги кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю “ЛІВАЙН ТОРГ” , 49000, Дніпропетровська обл., м. Дніпро, вул. Мандриківська, будинок 47, офіс 503, код ЄДРПОУ 41449359 до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю “ОРІОН 2017”, 46003, Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. За Рудкою, буд. 35, код ЄДРПОУ 41482443 у сумі 1 680 490 грн 69 коп., а саме:
- 1 597 180 грн 69 коп. - основний борг за Договором про надання поворотної фінансової допомоги №ЛТ18-63 від 30.01.2018.;
- 24 810,00 грн - сплаченого судового збору;
- 58 500, 00 грн. - авансування винагороди арбітражного керуючого.
3. Ввести мораторій на задоволення вимог кредиторів.
4. Ввести процедуру розпорядження майном боржника.
5. Призначити розпорядником майна Товариства з обмеженою відповідальністю “ЛІВАЙН ТОРГ”, арбітражного керуючого Дейнеку Володимира Миколайовича (свідоцтво про право на здійснення діяльності арбітражного керуючого №1770 від 30.11.2016 ( 46003, Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. Чехова, буд. 8).
6. Встановити арбітражному керуючому Дейнеці Володимиру Миколайовичу оплату послуг (грошову винагороду) розпорядника майна в розмірі трьох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень розпорядника майна Товариства з обмеженою відповідальністю “ОРІОН 2017” за рахунок коштів, авансованих Товариством з обмеженою відповідальністю “ЛІВАЙН ТОРГ”.
7. Вжити заходи щодо забезпечення вимог кредиторів шляхом заборони боржнику та власнику майна (органу, уповноваженому управляти майном) боржника приймати рішення щодо ліквідації, реорганізації боржника, а також відчужувати основні засоби та предмети застави.
8. Призначити попереднє засідання на "01" грудня 2022 року о 14:20 год., яке відбудеться у приміщенні Господарського суду Тернопільської області за адресою: 46000, м. Тернопіль, вул. Князя Острозького, 14 А, зал судових засідань № 4, 5 поверх.
9. Оприлюднити на офіційному веб-порталі судової влади України повідомлення про відкриття провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю “ОРІОН 2017”, 46003, Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. За Рудкою, буд. 35, код ЄДРПОУ 41482443.
10. Зобов"язати розпорядника майна боржника подати/надіслати до суду в строк до 23.11.2022 відомості про результати розгляду вимог кредиторів.
11. Зобов'язати розпорядника майна у строк до 25.11.2022 провести інвентаризацію майна боржника, скласти опис майна боржника та визначити вартість майна.
12.Ухвала набирає законної сили з моменту її постановлення з 27.09.2022 та може бути оскаржена чи заперечена у строк і порядок передбачені ГПК України з врахування особливостей, передбачених Кодексом України з процедур банкрутства.
13. Повний текст ухвали виготовлено 28.09.2022.
14. Копію ухвали надіслати рекомендованою кореспонденцією з повідомленням про вручення поштового відправлення:
- Товариству з обмеженою відповідальністю “ЛІВАЙН ТОРГ” , 49000, Дніпропетровська обл., місто Дніпро, вул. Мандриківська, будинок 47, офіс 503;
- Товариства з обмеженою відповідальністю “ОРІОН 2017”, 46003, Тернопільська обл., м. Тернопіль, вул. За Рудкою, будинок 35;
- арбітражному керуючому Дейнеці Володимиру Миколайовичу, 46003, м. Тернопіль, вул. Чехова, буд. 8;
- Головному управлінню ДПС у Тернопільській області, вул. Білецька, 1, м. Тернопіль;
- Сектору з питань банкрутства Головного управління юстиції у Тернопільській області, вул. Грушевського, 8, м. Тернопіль;
- державному реєстратору Відділу державної реєстрації юридичних та фізичних осіб - підприємців управління державної реєстрації Тернопільської міської ради, бул. Шевченка, 3, м. Тернопіль;
- Тернопільському міськрайонному суду Тернопільської області, вул. Котляревського, 34, м. Тернопіль,
- Південно-Західному міжрегіональному управлінню Міністерства юстиції (м. Івано-Франківськ), 76018, м. Івано-Франківськ, вул. Грюнвальдська, 11.
Інформацію по справі, що розглядається учасники справи можуть отримати на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет за Веб-адресою сторінки https://court.gov.ua/sud5022/.
Суддя В.Л. Гевко