Справа № 214/2757/22
3/214/1439/22
Іменем України
18 липня 2022 року суддя Саксаганського районного суду м. Кривого Рогу Дніпропетровської області - Прасолов В.М., розглянувши справу про притягнення до адміністративної відповідальності:
ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянки України, фізична особа- підприємець, яка мешкає за адресою: АДРЕСА_1
за вчинення адміністративного правопорушення, передбаченогост.164 ч.1КУпАП, -
Згідно протоколу про адміністративне правопорушення, 18.05.2022 року о 12.40 год. громадянкою ОСОБА_2 , в магазині « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованому за адресою: АДРЕСА_2 , при продажу електронної сигарети «ELF BAR 2000» за ціною 450 грн. та рідини для електронних сигарет «VEGAS» за ціною 300 грн. без наявності (придбання ) відповідної ліцензії, чим порушено ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва та обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв та тютюнових виробів».
ОСОБА_2 у судовому засіданні вину в скоєному адміністративному правопорушенні не визнала, та пояснила, що вона закупила товар в квітні 2022 року та на той момент не знала, що потрібна ліцензія. Про це вона дізналась в день перевірки. Торгівлю вона не вчиняла, торгівлю здійснює вона сама, найманого продавця не має. 18 квітня 2022 року вона не продавала ані електронні сигарети, ані рідину. Оглянувши чек від 11 лютого 2022 року (а.с.8) пояснила, що не знає, що це за чек. Письмові пояснення, які маються в справі, вона написала під диктовку якоїсь особи, просить цим поясненням не вірити. Товар 18 квітня 2022 року не відпускала. При складанні протоколу права їй не роз'яснювали. Протокол склали 22.05.2022 року в приміщення податкової інспекції, куди її викликали. На ту обставину, що в протоколі зазначена дата «20.05.2022», вона не звернула уваги.
В судовому засіданні досліджені наступні письмові докази: протокол про адміністративне правопорушення (а.с.1), акт (а.с 2-4), опис товару (а.с. 6,7), товарний чек (а.с. 8).
Відповідно до ст. 252 КУпАП, всебічно, повно і об'єктивно дослідивши всі обставини справи в їх сукупності, керуючись законом і правосвідомістю, оцінивши досліджені докази за своїм внутрішнім переконанням, приходжу до наступних висновків.
Згідно ст. 251 КУпАП, доказами в справі про адміністративне правопорушення, є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку орган (посадова особа) встановлює наявність чи відсутність адміністративного правопорушення, винність даної особи в його вчиненні; ці дані встановлюються протоколом про адміністративне правопорушення, іншими документами; обов'язок щодо збирання доказів покладається на осіб, уповноважених на складання протоколів про адміністративні правопорушення, визначених статтею 255 цього Кодексу.
Як передбачено ст. 62 Конституції України, згідно якої усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь. Як передбачено ст. 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» роздрібна торгівля - діяльність по продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб'єктах господарювання (у тому числі іноземних суб'єктах господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) громадського харчування.
Вважаю належними доказами наступні: протокол про адміністративне правопорушення (а.с.1), акт (а.с 2-4), опис товару (а.с. 6,7), так як вони стосуються обставин справи.
Вважаю належним доказом пояснення ОСОБА_2 , так як вони стосуються обставин справи.
Пояснення ОСОБА_2 , вважаю допустимим доказом, так як вони отримані без порушень вимог закону.
Товарний чек (а.с. 8), вважаю неналежним доказом, так як він стосується продажу товару 11 лютого 2022 року.
Товарний чек (а.с.8), вважаю недопустимим доказом, оскільки з матеріалів справи не вбачається яким чином це доказ був добутий.
Пояснення ОСОБА_2 , вважаю достовірним доказом. При цьому беру до уваги, що її пояснення про те, що вона не здійснювала 18 травня 2022 року продаж електронної сигарети та рідини для електронних сигарет, не спростовуються будь-якими доказами по справі, узгоджуються з тією обставиною, що в протоколі про адміністративне правопорушення не вказана особа, якій були продані вказані сигарета та рідина. При цьому, керуючись ст. 62 Конституції, довіряю поясненням, наданим безпосередньо в суді, а пояснення, надані нею 20 травня 2022 року, не беру до уваги.
Протокол (а.с.1), вважаю недостовірним доказом, так як у судовому засідання не добуто доказів на підтвердження того, що ОСОБА_2 продала електронну сигарету та рідину якійсь конкретній особі.
Згідно ст. 7 КУпАП, ніхто не може бути підданий заходу впливу в зв'язку з адміністративним правопорушенням інакше як на підставах і в порядку, встановлених законом, провадження в справах про адміністративні правопорушення здійснюється на основі суворого додержання законності.
Відповідно до ст. 254 КУпАП, про вчинення адміністративного правопорушення складається протокол уповноваженими на те посадовою особою або представником громадської організації чи органу громадської самодіяльності: протокол про адміністративне правопорушення, у разі його оформлення, складається не пізніше двадцяти чотирьох годин з моменту виявлення особи, яка вчинила правопорушення, у двох примірниках, один із яких під розписку вручається особі, яка притягається до адміністративної відповідальності. Як передбачено ст. 256 КУпАП, у протоколі про адміністративне правопорушення зазначаються: дата і місце його складення, посада, прізвище, ім'я, по батькові особи, яка склала протокол; відомості про особу, яка притягається до адміністративної відповідальності (у разі її виявлення); місце, час вчинення і суть адміністративного правопорушення; нормативний акт, який передбачає відповідальність за дане правопорушення; прізвища, адреси свідків і потерпілих, прізвище викривача (за його письмовою згодою), якщо вони є; пояснення особи, яка притягається до адміністративної відповідальності; інші відомості, необхідні для вирішення справи.
Оцінюючи акт та протокол з точки зору допустимості виходжу з наступного.
В акті не зазначено, що ОСОБА_2 продала електронну сигарету та рідину будь-якій конкретній особі, а тому він є недопустимим доказом.
Даний акт складений 18 травня 2022 року, а тому протокол належало скласти не пізніше 19 травня 2022 року, але в порушення вимог ст.254 КУпАП, він складений після спливу 24 годин, а саме 20 травня 2022 року. В цьому протоколі не зазначено, що ОСОБА_2 продала електронну сигарету та рідину будь-якій конкретній особі. Тому протокол є недопустимим доказом.
Обговорюючи питання про наявність в діях ОСОБА_2 складу адміністративного правопорушення, передбаченого ст.164-1 ч.1 КУпАП, враховую наступне.
Згідно з п. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю за таких обставин: відсутність події і складу адміністративного правопорушення.
Відповідно до ст. 9 КУпАП, адміністративним правопорушенням (проступком) визнається протиправна, винна (умисна або необережна) дія чи бездіяльність, яка посягає на громадський порядок, власність, права і свободи громадян, на встановлений порядок управління і за яку законом передбачено адміністративну відповідальність.
Частиною 1 статті 164 КУпАП передбачено відповідальність, зокрема, за провадження господарської діяльності без одержання ліцензії на провадження певного виду господарської діяльності, що підлягає ліцензуванню відповідно до закону.
Як передбачено ст. 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» роздрібна торгівля - діяльність по продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших суб'єктах господарювання (у тому числі іноземних суб'єктах господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) громадського харчування.
Згідно ст. 15 цього ж Закону, ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, видаються уповноваженими Кабінетом Міністрів України органами виконавчої влади в містах, районах, районах у містах Києві та Севастополі за місцем торгівлі суб'єкта господарювання (у тому числі іноземного суб'єкта господарювання, який діє через своє зареєстроване постійне представництво) терміном на один рік.
Згідно ст.14.1.56-3 Податкового Кодексу, електронна сигарета - виріб, який може бути використаний для споживання (вдихання) парів, що утворюються внаслідок нагрівання компонентами такого виробу рідин, що містять або не містять нікотин. Електронні сигарети можуть бути одноразовими або багаторазовими; відповідно до ст.14.1.56-4 ПК рідини, що використовуються в електронних сигаретах, - рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях.
У судовому засіданні встановлено, що ОСОБА_2 не мала ліцензії на здійснення роздрібної торгівлі електронними сигаретами та рідиною до них. Разом з тим, судом встановлено, що ОСОБА_2 не вчинила продаж електронної сигарети та рідини для електронних сигарет, а отже на вставлена подія адміністративного правопорушення.
Тому вважаю за необхідне провадження у справі закрити, відповідно до ст.247 п.1 КУпАП, у зв'язку з відсутністю події адміністративного правопорушення.
Керуючись ст.ст.33-35, 247, 268, 280, 283, 284 КУпАП, -
Провадження у справі про адміністративне правопорушення про притягнення ОСОБА_1 до адміністративної відповідальності за ст.164 ч.1 КУпАП - закрити за відсутністю події адміністративного правопорушення.
Речові докази по справі: електронну сигарету ELF BAR 500- 2 шт., електронну сигарету ELF BAR 350- 4 шт., електронну сигарету SABER-III- 1 шт., електронну сигарету EVIO- С-1 шт., електронну сигарету ELF BAR 1600 - 11 шт., електронну сигарету VМL- 1500 - 12 шт., електронну сигарету ELF BAR 2000- 8 шт., електронну сигарету ELF BAR 2500- 5 шт., електронну сигарету ELF BAR 1500- 8 шт., електронну сигарету ELF BAR 1500- 9 шт., електронну сигарету ELF BAR 1800 - 10 шт., електронну сигарету ELF BAR 3600 - 7 шт., електронну сигарету EXPLORER 1500 - 5 шт., електронну сигарету AIRIS 2600- 8 ШТ., рідину для електронної сигарети WTF 60 мл. - 8 шт., рідину для електронної сигарети WICK 60 мл. - 17 шт., рідину для електронної сигарети NON- 60 мл. - 5 шт., рідину для електронної сигарети MARVEL 100 мл.- 6 шт., рідину для електронної сигарети FLA MICO 100 мл.- 11 шт., рідину для електронної сигарети WTF60 мл.- 8 шт., рідину для електронної сигарети Bigboy 120 мл. - 3 шт., рідину для електронної сигарети ACES 60 мл.- 11 шт., рідину для електронної сигарети Bolon 60 мл.- 4 шт., рідину для електронної сигарети UVA 120 мл.- 11 шт., рідину для електронної сигарети 100 мл. - 6 шт., рідину для електронної сигарети VEGAS 120 мл. - 2 шт., рідину для електронної сигарети CRAZY 120 мл.- 12 шт., рідину для електронної сигарети CRAZY 300 мл.- 15 шт., рідину для електронної сигарети UNICORN 60 мл. - 9 шт., рідину для електронної сигарети MEBSCLUB 60 мл.- 16 шт., рідину для електронної сигарети VEGAS - 9 шт., рідину для електронної сигарети Webbar 30 мл.- 6 шт., рідину для електронної сигарети South 30 мл. - 9 шт., рідину для електронної сигарети Just 30 мл. - 6 шт., рідину для електронної сигарети FLAMINGO 15 мл. - 25 шт., рідину для електронної сигарети ALCHEMist 35 мл. - 9 шт., рідину для електронної сигарети M- Jam 40 мл. - 5 шт., рідину для електронної сигарети FogDog 60 мл. - 3 шт., рідину для електронної сигарети Skivl 60 мл. - 3 шт., рідину для електронної сигарети Sweet 30 мл. - 3 шт., рідину для електронної сигарети VEGAS 30 мл. - 4 шт., рідину для електронної сигарети VЕS 15 мл. - 8 шт., рідину для електронної сигарети FLIP 15 мл. - 9 шт., рідину для електронної сигарети WOW 10 мл. - 9 шт., рідину для електронної сигарети MARVEL 15 мл. - 10 шт., рідину для електронної сигарети Mypods 10 мл. - 4 шт., рідину для електронної сигарети Chaser 10 мл.- 6 шт., рідину для електронної сигарети Chaser 15 мл. - 5 шт., рідину для електронної сигарети Salty 10 мл. - 4 шт, рідину для електронної сигарети Octobar 10 мл. - 4 шт., а всього в кількості 376 штук, - повернути ОСОБА_2 .
Постанова може бути оскаржена до Дніпровського апеляційного суду шляхом подачі апеляційної скарги протягом 10 днів з дня винесення постанови.
Суддя В.М. Прасолов