Справа № 560/17141/21
іменем України
21 квітня 2022 рокум. Хмельницький
Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Польового О.Л.
за участю:секретаря судового засідання Свинобой О.В. позивача ОСОБА_1 представника Хмельницької обласної прокуратури Ленчика В.М.
розглянувши адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Офісу Генерального прокурора , Хмельницької обласної прокуратури , п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) про визнання протиправними та скасування рішення, наказу, поновлення на посаді, стягнення коштів та зобов'язання вчинити дії,
ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Офісу Генерального прокурора, Хмельницької обласної прокуратури, п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих), в якому просить:
- визнати протиправними та скасувати рішення п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13.09.2021 N 367;
- визнати протиправним та скасувати накази керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21.10.2021 N 1259к та від 29.10.2021 N 1289к, якими позивач звільнений з посади прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області з 24.11.2021;
- зобов'язати Хмельницьку обласну прокуратуру поновити позивача на публічній службі в Хмельницькій окружній прокуратурі або на рівнозначній посаді прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області в Хмельницькій обласній прокуратурі та органах прокуратури України на умовах безстрокового трудового договору з 24.11.2021;
- зобов'язати Хмельницьку обласну прокуратуру зарахувати весь час вимушеного прогулу в загальну вислугу (стаж) та стаж роботи на посадах прокурора, починаючи з 24.11.2021 по день прийняття судом рішення про поновлення на роботі;
- стягнути з Хмельницької обласної прокуратури середній заробіток за весь час вимушеного прогулу;
- зобов'язати Офіс Генерального прокурора та уповноважену ним кадрову комісію обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) призначити новий час (дату) складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки відповідно до рішення першої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих), оформлене протоколом від 20.11.2020 N 12.
Позов мотивований тим, що п'ятнадцята кадрова комісія обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів прийняла рішення від 13.09.2021 N 367 про неуспішне проходження позивачем атестації. Наказом керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21.10.2021 N 1259к позивач звільнений з посади з посади прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області з 24.11.2021. Позивач вважає, що рішення п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих), а також наказ керівника Хмельницької обласної прокуратури про його звільнення є незаконними та підлягають скасуванню, тому звернувся до суду з цим позовом.
Хмельницька обласна прокуратура подала до суду відзив на позов, в якому зазначила, що відповідно до рішення п'ятнадцятої кадрової комісії від 13.09.2021 N 367 позивач за результатами складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки, набрав менше прохідного балу для успішного складання іспиту. Зазначене рішення кадрової комісії надійшло до Хмельницької обласної прокуратури з Офісу Генерального прокурора та стало підставою для прийняття керівником обласної прокуратури оскаржуваного наказу від 21.09.2021 N 1259к.
Від Офісу Генерального прокурора надійшов відзив, в якому відповідач зазначив, що оскаржувані наказ та рішення комісії були прийняті в межах норм закону, тому підстави для їх скасування відсутні.
Позивач подав до суду відповідь на відзив, в якій навів обґрунтування, аналогічні з викладеними у позові.
Ухвалою від 06.12.2021 Хмельницький окружний адміністративний суд залишив без руху позовну заяву ОСОБА_1 .
Ухвалою від 14.12.2021 Хмельницький окружний адміністративний суд відкрив провадження у справі за правилами загального позовного провадження.
Ухвалою від 10.02.2022 Хмельницький окружний адміністративний суд продовжив строк підготовчого провадження у справі на 30 днів.
Протокольною ухвалою від 24.02.2022 Хмельницький окружний адміністративний суд закрив підготовче провадження та призначив справу до судового розгляду.
Заслухавши учасників справи, дослідивши докази, суд встановив такі обставини.
Позивач - ОСОБА_1 працював в органах прокуратури України.
Першою кадровою комісією обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів прийняте рішення від 20.11.2020, оформлене протоколом N 12, про задоволення заяви ОСОБА_1 ; внесення його до графіку для складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки; виключення ОСОБА_1 зі списку осіб, які 04.11.2020 та відповідно, 06.11.2020 не склали іспит у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки.
Рішенням, оформленим протоколом від 20.08.2021 N 4, п'ятнадцята кадрова комісія обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) відмовила у включенні ОСОБА_1 до графіку складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки.
Рішенням п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих), оформленим протоколом від 13.09.2021 N 11, позивач включений до переліку прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих), які за результатами іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки, яке відбувалося 02.11.2020-09.11.2020, набрали менше прохідного балу, і неуспішно пройшли атестацію.
Рішенням п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13.09.2021 N 367 "Про неуспішне проходження прокурором атестації" позивач не допущений до етапу проходження співбесіди та визнано таким, що неуспішно пройшов атестацію.
На підставі рішення п'ятнадцятої кадрової комісії від 13.09.2021 N 367 наказом керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21.10.2021 N 1259к ОСОБА_1 звільнений з 01.11.2021 з посади прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області.
Відповідно до наказу керівника Хмельницької обласної прокуратури від 29.10.2021 N 1289к внесені зміни до наказу від 21.10.2021 N 1259к та змінена дата звільнення позивача на 24.11.2021.
Вважаючи рішення відповідачів незаконними, позивач звернувся до суду з цим позовом.
Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд враховує таке.
Відповідно до частини 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб'єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.
Законом України "Про прокуратуру" від 14.10.2014 N 1697-VII (далі - Закон N 1697-VII) визначені правові засади організації і діяльності прокуратури України, статус прокурорів, порядок здійснення прокурорського самоврядування, а також систему прокуратури України визначає Закон України "Про прокуратуру".
Відповідно до статті 4 Закону N 1697-VII організація та діяльність прокуратури України, статус прокурорів визначаються Конституцією України, цим та іншими законами України, чинними міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.
Пунктом 1 частини 1 статті 16 Закону N 1697-VII встановлено, що незалежність прокурора забезпечується, зокрема, особливим порядком його призначення на посаду, звільнення з посади, притягнення до дисциплінарної відповідальності.
До Закону України "Про прокуратуру" були внесені зміни Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо першочергових заходів із реформи органів прокуратури" від 19.09.2019 N 113-IX (діє з 25.09.2019).
Зокрема, в тексті Закону N 1697-VII слова "Генеральна прокуратура України", "регіональні прокуратури", "місцеві прокуратури" замінено відповідно на "Офіс Генерального прокурора", "обласні прокуратури", "окружні прокуратури".
Згідно з пунктами 6, 7 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення" Закону N 113-IX з дня набрання чинності цим Законом усі прокурори Генеральної прокуратури України, регіональних прокуратур, місцевих прокуратур, військових прокуратур вважаються такими, що персонально попереджені у належному порядку про можливе майбутнє звільнення з посади на підставі пункту 9 частини першої статті 51 Закону України "Про прокуратуру". Прокурори, які на день набрання чинності цим Законом займають посади прокурорів у Генеральній прокуратурі України, регіональних прокуратурах, місцевих прокуратурах, військових прокуратурах, можуть бути переведені на посаду прокурора в Офісі Генерального прокурора, обласних прокуратурах, окружних прокуратурах лише у разі успішного проходження ними атестації, яка проводиться у порядку, передбаченому цим розділом.
Пунктом 10 розділу II "Прикінцеві та перехідні положення" Закону N 113-IX, встановлено, що прокурори Генеральної прокуратури України, регіональних прокуратур, місцевих прокуратур, військових прокуратур (у тому числі ті, які були відряджені до Національної академії прокуратури України для участі в її роботі на постійній основі) мають право в строк, визначений Порядком проходження прокурорами атестації, подати Генеральному прокурору заяву про переведення на посаду прокурора в Офісі Генерального прокурора, обласних прокуратурах, окружних прокуратурах. У заяві також повинно бути зазначено про намір пройти атестацію, надано згоду на обробку персональних даних, на застосування процедур та умов проведення атестації. Форма та порядок подачі заяви визначаються Порядком проходження прокурорами атестації.
Згідно із пунктом 11 Розділу II "Прикінцеві і перехідні положення" Закону N 113-IX атестація прокурорів проводиться кадровими комісіями офісу Генерального прокурора, кадровими комісіями обласних прокуратур.
Пунктом 14 Розділу II "Прикінцеві і перехідні положення" Закону N 113-IX передбачено, що графік проходження прокурорами атестації встановлює відповідна кадрова комісія. Атестація проводиться прозоро та публічно, у присутності прокурора, який проходить атестацію. Перебіг усіх етапів атестації фіксується за допомогою технічних засобів відео - та звукозапису.
На виконання вимог Закону N 113-IX, наказом Генерального прокурора від 03.10.2019 N 221 затверджений Порядок проходження прокурорами атестації (далі - Порядок N 221).
За змістом пунктів 1, 6 розділу І Порядку N 221 проходження прокурорами атестації, атестація прокурорів - це встановлена розділом II "Прикінцеві і перехідні положення" Закону N 113-IX та цим Порядком процедура надання оцінки професійній компетентності, професійній етиці та доброчесності прокурорів Генеральної прокуратури України, регіональних прокуратур, місцевих прокуратур і військових прокуратур.
Атестація включає такі етапи:
1) складання іспиту у формі анонімного тестування з використанням комп'ютерної техніки з метою виявлення рівня знань та умінь у застосуванні закону, відповідності здійснювати повноваження прокурора;
2) складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки;
3) проведення співбесіди з метою виявлення відповідності прокурора вимогам професійної компетентності, професійної етики та доброчесності. Для оцінки рівня володіння практичними уміннями та навичками прокурори виконують письмове практичне завдання.
З матеріалів справи вбачається, позивач на виконання наведених вимог законодавства 09.10.2019 подав Генеральному прокурору заяву про переведення на посаду прокурора в окружній прокуратурі.
Першою кадровою комісією обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів прийняте рішення від 20.11.2020, оформлене протоколом N 12, про задоволення заяви ОСОБА_1 ; внесення його до графіку для складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки; виключення позивача зі списку осіб, які 04.11.2020 та відповідно, 06.11.2020 не склали іспит у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки.
Приймаючи вказані рішення кадрова комісія врахувала доводи позивача, конкретні обставини та додані документи і дійшла висновку про наявність об'єктивних та поважних причин, які вплинули на перебіг і результат складання останнім іспиту.
Разом з тим, п'ятнадцята кадрова комісія обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) не призначила позивачу нову дату складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки та прийняла протилежні за змістом рішення від 20.08.2021 N 4, від 13.09.2021 N 11, від 13.09.2021 N 367.
У вказаних рішеннях відсутня будь-яка мотивація із зазначенням обставин, що вплинули на їх прийняття, враховуючи наявність протоколу першої кадрової комісії щодо призначення нових часу та дати складання іспиту.
Тому суд дійшов висновку, що оскаржуване рішення п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13.09.2021 N 367 стосовно позивача є протиправним та підлягає скасуванню, оскільки є невмотивованим та таким, що не відповідає вимогам, встановленим частиною 2 статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України.
Оскільки суд встановив протиправність рішення п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13.09.2021 N 367, тому наявні правові підстави для визнання протиправним та скасування наказу керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21.10.2021 N 1259к про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області, як похідної позовної вимоги.
Аналогічна правова позиція висловлена Верховним Судом у постанові від 13.05.2021 у справі N 120/3458/20-а, а також у постанові від 09.11.2021 у справі N 640/476/20 і підстави для відступлення від неї відсутні.
Згідно з абзацом 1 статті 235 Кодексу законів про працю України у разі звільнення без законної підстави або незаконного переведення на іншу роботу, у тому числі у зв'язку з повідомленням про порушення вимог Закону України "Про запобігання корупції" іншою особою, працівник повинен бути поновлений на попередній роботі органом, який розглядає трудовий спір.
Отже враховуючи, що позивач протиправно звільнений із займаної посади, останній підлягає поновленню на публічній службі на посаді прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області.
Щодо стягнення середнього заробітку за час вимушено прогулу, суд зазначає наступне.
Згідно з довідкою Хмельницької обласної прокуратури від 15.11.2021 N21-557вих21, середньоденна заробітна плата позивача за останні 2 календарні місяці роботи складає 367,87 грн.
Позивача звільнений з 24.11.2021 (враховуючи наказ керівника Хмельницької обласної прокуратури від 29.10.2021 N 1289к). Виходячи із поняття вимушеного прогулу, кількість днів вимушеного прогулу визначається з дня звільнення та до винесення судом рішення про поновлення на роботі звільненого працівника, в цьому випадку з 25.11.2021 по 21.04.2022 (102 робочих дні).
Таким чином, стягненню на користь позивача з Хмельницької обласної прокуратури підлягає 37522,74 грн (367,87 грн - середньоденний заробіток х 102 робочих дні).
Водночас у задоволенні позовних вимог про зобов'язання Хмельницької обласної прокуратури зарахувати позивачу весь час вимушеного прогулу в загальну вислугу (стаж) та стаж роботи на посадах прокурора та про зобов'язання Офісу Генерального прокурора призначити позивачу нову дату і час складання іспиту у формі анонімного тестування на загальні здібності та навички з використанням комп'ютерної техніки необхідно відмовити, оскільки ці вимоги підлягають виконанню відповідачем відповідно до закону.
Враховуючи викладене, позов слід задоволити частково.
Оскільки позивач звільнений від сплати судового збору, судові витрати відповідно до статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України розподілу не підлягають.
Відповідно до частини 1 статті 371 Кодексу адміністративного судочинства України негайно виконуються рішення суду про присудження виплати заробітної плати, іншого грошового утримання у відносинах публічної служби - у межах суми стягнення за один місяць (пункт 2); поновлення на посаді у відносинах публічної служби.
Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд
Позов задоволити частково.
Визнати протиправним та скасувати рішення п'ятнадцятої кадрової комісії обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) від 13.09.2021 №367 про неуспішне проходження ОСОБА_1 атестації.
Визнати протиправним та скасувати наказ керівника Хмельницької обласної прокуратури від 21.10.2021 №1259к про звільнення ОСОБА_1 з посади прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області.
Зобов'язати Хмельницьку обласну прокуратуру поновити ОСОБА_1 на посаді прокурора Старокостянтинівської місцевої прокуратури Хмельницької області.
"Стягнути з Хмельницької обласної прокуратури на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу з 25.11.2021 по 21.04.2022 у сумі 37522,74 грн (тридцять сім тисяч п'ятсот двадцять дві гривні 74 копійки)".
У задоволенні інших позовних вимог відмовити.
Рішення суду в частині поновлення ОСОБА_1 на публічній службі в органах прокуратури та стягнення на користь ОСОБА_1 заробітної плати за один місяць звернути до негайного виконання.
Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.
Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.
Повне рішення складене 28 квітня 2022 року
Позивач:ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер - НОМЕР_1 )
Відповідач:Офіс Генерального прокурора (вул. Різницька, 13/15,Київ 1,01001 , код ЄДРПОУ - 00034051) Хмельницька обласна прокуратура (провул. Військоматський, 3,Хмельницький,Хмельницька область,29000 , код ЄДРПОУ - 02911102) П'ятнадцята кадрова комісія обласних прокуратур з атестації прокурорів місцевих прокуратур, військових прокуратур гарнізонів (на правах місцевих) (вул. Різницька, 13/15,Київ11,Центральна Частина Києва, Київ,01011 , код ЄДРПОУ - 00034051)
Головуючий суддя О.Л. Польовий