ПІВНІЧНО-ЗАХІДНИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59
20 квітня 2022 року Справа № 903/812/21
Північно-західний апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючий суддя Бучинська Г.Б., суддя Василишин А.Р. , суддя Філіпова Т.Л.
секретар судового засідання Пацьола О.О.
за участю представників сторін:
позивача: не з'явився
відповідача: Максимчук Ю.П. (адвокат); Корнейчук І.В. (голова правління)
розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Волинської області від 05 січня 2022 року у справі №903/812/21 (повний текст складено 17 січня 2022 року, суддя Якушева І.О.)
за позовом ОСОБА_1
до Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій"
про визнання права на обов'язковий викуп акцій
Рішенням Господарського суду Волинської області від 05 січня 2022 року у справі №903/812/21 відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_1 до Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій" про визнання права на обов'язковий викуп акцій. Присуджено до стягнення з ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) на користь Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій" (43018, Волинська обл., м. Луцьк, вул. Львівська, будинок 148, код ЄДРПОУ 03113130) 7000 грн. витрат на надання правничої допомоги.
Вказане рішення мотивоване тим, що оскільки рішення зборів по пункту 18 порядку денного прийнято лише про попереднє надання згоди на вчинення товариством правочинів граничною сукупною вартістю не більше 6 000 000 грн., то в цьому конкретному випадку відсутнє реальне настання юридичного факту, з яким закон пов'язує виникнення в акціонерного товариства обов'язку здійснити викуп акцій акціонерів, в тому числі, у акціонера ОСОБА_1 .
Не погоджуючись з прийнятим рішенням, позивач звернувся до Північно-західного апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Волинської області від 05 січня 2022 року у справі №903/812/21 та ухвалити нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги ОСОБА_1 у повному обсязі.
Обгрунтовуючи свої вимоги апелянт зазначає, що в межах 30-денного строку після проведення загальних зборів від 21 липня 2021 року, позивачем було надіслано на адресу ПрАТ "ВОПАС" вимогу про обов'язковий викуп акцій акціонера ОСОБА_1 від 11 серпня 2021 року, у відповідності до порядку, передбаченого статтею 69 Закону України "Про акціонерні товариства". У відповідь на дану вимогу відповідачем ПрАТ "ВОПАС" було надіслано лист за вих.№ 528 від 16 серпня 2021 року, в якому останнім було відмовлено позивачу у здійсненні викупу його акцій. Позивач вважає, що з моменту прийняття рішення зборів акціонерів голова правління набув фактичних прав одноособово вчиняти значні правочини щодо розпорядження активами акціонерного товариства, що становить 35,38% від активів ПрАТ "ВОПАС" та має право на вчинення такого правочину у будь-який момент протягом року, в зв'язку з чим позивачем ОСОБА_1 було подано до господарського суду позовну заяву про визнання права на обов'язковий викуп акцій.
Апелянт вважає, що судом не було враховано, що рішення Загальних зборів ПрАТ "ВОПАС" від 21 липня 2021 року про попереднє схвалення значних правочинів на суму до 6 000 000, 00 грн. сформульоване таким чином, що для вчинення таких значних правочинів не потрібно приймати будь-які додаткові рішення вищого органу ПрАТ "ВОПАС" та отримувати дозвіл на вчинення таких правочинів від органів управління акціонерного товариства. Так, Загальними зборами, окрім рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів Товариством на суму до 6 мільйонів гривень, було також прийнято рішення "надати повноваження голові Правління (або іншій, належним чином уповноваженій ним особі) на визначення істотних умов та укладення (підписання) від імені Товариства значних правочинів купівлі-продажу, оренди (найму) нерухомого майна, які можуть вчинятися Товариством протягом одного року з дати прийняття рішення, додаткових угод до них, а також інших, пов'язаних з їх оформленням та виконанням документів". Відтак, прийнятим рішенням було надано право Голові правління одноособово вчиняти правочин на суму, що перевищує 25% активів ПрАТ "ВОПАС", чим фактично здійснено процедуру "надання згоди на вчинення значного правочину" на момент прийняття Рішення загальних зборів акціонерів від 21 липня 2021 року.
Скаржник звертає увагу суду на те, що судом не було враховано, що надання повноважень голові правління ПрАТ "ВОПАС" одноособово в будь-який момент протягом року вчиняти правочини на суму, що дорівнює 35,38% від вартості всіх активів Товариства призведе до зменшення вартості акцій, що належать позивачу та до порушення його гарантованих Конституцією прав щодо непорушності права власності. Так, згідно норми статті 41 Конституції України, право власності є непорушним та ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності. Сукупна вартість активів акціонерного товариства прямо впливає на вартість акцій такого акціонерного товариства, а тому за умови зменшення цієї величини, вартість акцій може бути зменшена, навіть за умови дотримання всіх інших показників визначення такої вартості.
Крім того, апелянт зауважує, що відповідачу, станом на дату проведення загальних зборів акціонерів, було відомо про сутність правочину, що мав бути вчинений, зокрема, про його сторони, предмет, ціну та ряд інших істотних умов Договору. Зазначені обставини були встановлені в ході розгляду справи судом. Так, представником Відповідача (головою правління ПрАТ "ВОПАС" Корнейчук І.В.) неодноразово в ході судового розгляду було вказано на наявність наміру здійснити правочин купівлі-продажу майна ІІрАТ "ВОПАС" - автостанції у м. Рожище, Волинської області. Зокрема, даний факт був підтверджений представником Відповідача під час судового засідання 14 грудня 2021 року та 05 січня 2022 року. Таким чином, враховуючи пояснення представника відповідача на запитання представника позивача, висловлені в ході судового засідання, суд першої інстанції повинен був врахувати, що оскільки відповідач був добре обізнаний у сутності майбутнього правочину, а саме останньому було добре відомо про вид правочину, предмет та його суму, потенційних контрагентів це виключало можливість застосування відповідачем процедури, передбаченої частиною 3 статті 70 Закону України "Про акціонерні товариства", з огляду на недостатність всіх обов'язкових умов для застосування даної процедури.
Листом №903/812/21/567/22 від 31 січня 2021 року матеріали справи витребувано з Господарського суду Волинської області.
10 лютого 2022 року до апеляційного господарського суду надійшли матеріали справи №903/567/21.
Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 14 лютого 2022 року у справі №903/812/21 відкрито апеляційне провадження за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Волинської області від 05 січня 2022 року у справі №903/812/21 та призначено дату судового засідання на 02 березня 2022 року.
Від відповідача - ПрАТ "ВОПАС" надійшов відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого останнє вважає оскаржуване рішення законним та обґрунтованим, прийнятим у повній відповідності до норм матеріального та процесуального права, відтак в задоволенні апеляційної скарги просить відмовити, а судове рішення у справі залишити без змін.
Судове засідання призначене на 02 березня 2022 року не відбулось.
Ухвалою Північно-західного апеляційного господарського суду від 05 квітня 2022 року у справі №903/812/21 розгляд апеляційної скарги призначено на 20 квітня 2022 року.
20 квітня 2022 року від позивача надійшло клопотання про розгляд справи без участі позивача чи його представника.
Безпосередньо в судовому засіданні представники відповідача повністю підтримали вимоги і доводи викладені у відзиві на апеляційну скаргу.
Колегія суддів, заслухавши пояснення представників відповідача, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши надану судом юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а оскаржуване рішення місцевого господарського суду - скасуванню.
При цьому колегія суддів виходила з наступного.
Як вбачається з матеріалів справи, 21 липня 2021 року відбулися загальні збори акціонерів Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій", на яких акціонери голосували та прийняли рішення з наступних питань порядку денного:
"1.Обрання членів лічильної комісії, прийняття рішення про припинення їх повноважень.
2. Обрання голови загальних зборів.
3. Обрання секретаря загальних зборів.
4. Прийняття рішень з питань порядку проведення загальних зборів.
5. Звіт голови Правління про роботу Товариства за 2019-2020 роки та визначення основних напрямків діяльності у 2021році.Затвердження звіту і основних напрямків діяльності Товариства у 2021 році.
6. Звіт голови Наглядової ради про роботу за 2019-2020 роки та прийняття рішення за наслідками розгляду звіту.
7. 3віт та висновки Ревізора Товариства за 2019-2020 роки, прийняття рішення за наслідками розгляду звіту і висновків.
8. 3атвердження річного звіту Товариства за 2019-2020 роки.
9. Внесення змін до Статуту Приватного акціонерного товариства "Волинське обласне підприємство автобусних станцій."
10. Розподіл прибутку і збитків Товариства за 2019-2020 роки.
11. Прийняття рішення про припинення повноважень голови та членів Наглядової ради Товариства.
12. Обрання членів Наглядової ради Товариства.
13. Затвердження умов цивільно-правових договорів, що укладатимуться з головою та членами Наглядової ради Товариства, встановлення розміру їх винагороди чи на безоплатній основі. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правових договорів з головою іта членами Наглядової ради Товариства.
14. Прийняття рішення про припинення повноважень Ревізора Товариства.
15. Про обрання Ревізора Товариства.
16. Затвердження умов цивільно-правового договору, що укладатиметься з Ревізором Товариства, встановлення розміру його винагороди чи на безоплатній основі. Обрання особи, яка уповноважується на підписання цивільно-правового договору з Ревізором Товариства.
17. Аналіз роботи служби торгівлі та громадського харчування за 2019-2020 роки та впровадження заходів для підвищення ефективності її роботи.
18. Попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися Товариством протягом одного року з дати прийняття рішення та їх граничну сукупну вартість.
19. Дострокове припинення повноважень Голови та членів Правління Товариства.
20. Обрання голови та членів Правління Товариства.
21. Затвердження умов цивільно-правових або трудових договорів (контрактів), що укладатимуться з головою, членами Правління Товариства, встановлення розміру їх винагороди. Обрання особи, уповноваженої на підписання умов цивільно-правових або трудових договорів (контрактів) з головою, заступниками та членами Правління Товариства".
За підсумками голосування з питання №18 порядку денного (''За" - 1148855 голосів, що становить 84,17 % від загальної кількості голосів акціонерів; "Проти" - 216102 голосів, що становить 15,83 % від загальної кількості голосів акціонерів) на загальних зборах ПрАТ "ВОПАС" 21 липня 2021 року було прийнято рішення попередньо надати згоду на вчинення значних правочинів купівлі-продажу, оренди (найму) нерухомого майна, які можуть вчинятись Товариством протягом одного року з дати прийняття рішення, граничною сукупною вартістю не більше 6 000 000 грн. Надати повноваження голові Правління (або іншій, належним чином уповноваженій ним особі) на визначення істотних умов та укладення (підписання) від імені Товариства значних правочинів купівлі-продажу, оренди (найму), нерухомого майна, які можуть вчинятися Товариством протягом одного року з дати прийняття рішення, додаткових угод до них, а також інших, пов'язаних з їх оформленням та виконанням документів.
Позивач - ОСОБА_1 , що є акціонером ПрАТ "ВОПАС", та володіє пакетом акцій у розмірі 132825 простих іменних акцій, що становить 9,5% акцій від загальної кількості акцій акціонерів, за наслідками розгляду питання №18 порядку денного загальних зборів (попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися Товариством протягом одного, року з дати прийняття рішення та їх граничну сукупну вартість) проголосував "проти".
Позивачем було надіслано на адресу ПрАТ "ВОПАС" вимогу про обов'язковий викуп акцій акціонера ОСОБА_1 від 11 серпня 2021 року у відповідності до порядку передбаченого статтею 69 Закону України "Про акціонерні товариства" /а.с.35/.
У відповідь на дану вимогу ПрАТ "ВОПАС" було надіслано лист за вих.№528 від 16 серпня 2021 року, в якому останнім було, серед іншого, вказано, що пунктом 18 Порядку денного загальних зборів акціонерів Товариства ПрАТ "ВОПАС", які відбулися 21 липня 2021 року, виносилось на голосування питання про попереднє надання згоди на вчинення значного правочину, що не є остаточним рішенням акціонерів про його вчинення в розумінні пункту 2 статті 68. Тому у позивача немає підстав вимагати у ПрАТ "ВОПАС" здійснення викупу акцій з посиланням на цю статтю Закону України "Про акціонерні товариства", як і взагалі підстав для їх продажу /а.с.37/.
05 жовтня 2021 року акціонер ОСОБА_1 звернувся до Господарського суду Волинської області з позовом до ПрАТ "Волинське обласне підприємство автобусних станцій" про визнання його права на обов'язковий викуп акціонерним товариством його простих акцій за наслідками прийняття рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством протягом одного року з дати прийняття рішення та їх граничну сукупну вартість, що було прийняте на загальних зборах акціонерів відповідача 21 липня 2021 року.
Враховуючи викладені обставини справи, місцевий господарський суд прийшов до висновку про відмову у позові, оскільки рішення зборів по пункту 18 порядку денного прийнято лише про попереднє надання згоди на вчинення товариством правочинів граничною сукупною вартістю не більше 6 000 000 грн., а тому відсутнє реальне настання юридичного факту, з яким закон пов'язує виникнення в акціонерного товариства обов'язку здійснити викуп акцій акціонерів.
Однак, колегія суддів не може погодитись з таким висновком з огляду на наступне.
Пунктом 2 частини 1 статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що кожний акціонер - власник простих акцій товариства має право вимагати здійснення обов'язкового викупу акціонерним товариством належних йому простих акцій, якщо він зареєструвався для участі у загальних зборах та голосував проти прийняття загальними зборами рішення про надання згоди на вчинення товариством значних правочинів (абзац третій частини першої статті 68 в редакції Законів № 289-VIII від 07 квітня 2015 року, №2210-VIII від 16 листопада 2017 року).
Відповідно до пункту 22 частини 2 статті 33 Закону України "Про акціонерні товариства" до виключної компетенції загальних зборів належить прийняття рішення про надання згоди на вчинення значного правочину або про попереднє надання згоди на вчинення такого правочину у випадках, передбачених статтею 70 цього Закону, та про вчинення правочинів із заінтересованістю у випадках, передбачених статтею 71 цього Закону.
Відповідні повноваження загальних зборів акціонерів закріплені й в Статуті товариства (підпункт 7.2.5.22. пункту 7.2.1. розділу 7.2. Статуту в новій редакції).
Прийняття загальними зборами акціонерів товариства рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися товариством впродовж одного року з дати прийняття рішення, відповідає приписам пункту 22 частини 2 статті 33 Закону України "Про акціонерні товариства" та підпункту 7.2.5.22. пункту 7.2.1. розділу 7.2. Статуту відповідача в новій редакції.
Обов'язковий викуп акцій може застосовуватись тільки тоді, коли загальними зборами прийнято рішення про надання згоди на вчинення значного правочину, а не рішення про попереднє надання згоди на вчинення значного правочину.
Законом України "Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо спрощення ведення бізнесу та залучення інвестицій емітентами цінних паперів", який вступив в силу 01 січня 2018 року, було внесено зміни в Закон України "Про акціонерні товариства" та вилучено текст, який був в попередній редакції цього пункту, а саме: "у тому числі про попереднє надання згоди на вчинення значного правочину".
Згідно з пунктом 18 порядку денного загальні збори акціонерів ПрАТ "Волинське обласне підприємство автобусних станцій", які відбулися 21 липня 2021 року, прийняли рішення попередньо надати згоду на вчинення значних правочинів купівлі-продажу, оренди (найму) нерухомого майна, які можуть вчинятись Товариством протягом року з дати прийняття рішення, граничною сукупною вартістю не більше 6 000 000 грн.; надати повноваження голові правління (або іншій, належним чином уповноваженій ним особі) на визначення істотних умов та укладення (підписання) від імені Товариств значних правочинів купівлі-продажу оренди (найму) нерухомого майна, які можуть вчинятися Товариством протягом одного року з дати прийняття рішення, додаткових угод до них, а також інших, пов'язаних з їх оформленням та виконанням документів.
Частиною 3 статті 70 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачено, що у разі якщо на дату проведення загальних зборів приватного акціонерного товариства неможливо визначити, які значні правочини вчинятимуться цим товариством у ході фінансово-господарської діяльності, загальні збори приватного акціонерного товариства (крім банку) можуть прийняти рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися приватним акціонерним товариством протягом не більш як одного року з дати прийняття такого рішення, із зазначенням характеру правочинів та їх граничної сукупної вартості. При цьому залежно від граничної сукупної вартості таких правочинів повинні застосовуватися відповідні положення частини другої цієї статті.
Колегія суддів зазначає, що для застосування частини 3 статті 70 Закону України "Про акціонерні товариства" ця норма вимагає дотримання одночасно трьох умов: на дату проведення зборів невідомо, які правочини вчиняються; правочини повинні вчинятися саме акціонерним товариством; повинна бути встановлена їх гранична сукупна вартість.
З дослідженого колегією суддів вбачається, що відповідачу станом на дату проведення загальних зборів акціонерів було відомо про сутність правочину, що мав бути вчинений. Представником відповідача у судовому засіданні Господарського суду Волинської області 14 грудня 2021 року та 05 січня 2022 року було надано пояснення про наявність наміру здійснити правочин купівлі-продажу майна ПрАТ "ВОПАС" - автостанції у м.Рожище, Волинської області, з граничною сукупною вартістю 6000000грн. Вказане підтверджується звукозаписом судових засідань. Крім того, у суді апеляційної інстанції головою правління ПрАТ "ВОПАС" додатково було повідомлено про те, що придбати автостанцію у м.Рожище мала певна юридична особа, що також свідчить про реальність наміру продати певне нерухоме майно акціонерним товариством визначеній юридичній особі.
Відповідно до частини 1 статті 75 ГПК України обставини, які визнаються учасниками справи, не підлягають доказуванню, якщо суд не має обґрунтованих підстав вважати їх недостовірними або визнаними у зв'язку з примусом. Обставини, які визнаються учасниками справи, можуть бути зазначені в заявах по суті справи, поясненнях учасників справи, їх представників.
Вказане свідчить про те, що пунктом 18 Порядку денного загальних зборів ПрАТ "ВОПАС" надавалась згода на вчинення значного правочину, оскільки відповідач був обізнаний із сутністю правочину, що є порушенням частини 3 статті 70 Закону України "Про акціонерні товариства".
Вказані дії ПрАТ "ВОПАС" порушують права позивача, оскільки позбавляють його права вимагати обов'язкового викупу у нього акцій відповідно до статті 68 Закону України "Про акціонерні товариства".
Враховуючи фактичні обставини, які склалися між сторонами у справі, питанням 18 Порядку денного загальних зборів ПрАТ "ВОПАС" 21 липня 2021 року фактично було надано згоду на вчинення значного правочину (позивач голосував проти), що є підставою для викупу акціонерним товариством належних акціонеру голосуючих акцій за процедурою, встановленою статтею 70 Закону України "Про акціонерні товариства", а тому позов про визнання права на обов'язковий викуп акцій слід задоволити.
Частиною 1 статті 277 Господарського процесуального кодексу України визначено, що підставами для скасування судового рішення повністю або частково та ухвалення нового рішення у відповідній частині або зміни судового рішення є:
1) не з'ясування обставин, що мають значення для справи;
2) недоведеність обставин, що мають значення для справи, які суд першої інстанції визнав встановленими;
3) невідповідність висновків, викладених у рішенні суду першої інстанції, встановленим обставинам справи;
4) порушення норм процесуального права або неправильне застосування норм матеріального права.
За таких обставин, Північно-західний апеляційний господарський суд приходить до висновку, що суд першої інстанції неповно з'ясував обставини, що мають значення для справи, висновки, викладені у рішенні місцевого господарського суду, не відповідають обставинам справи, а тому апеляційна скарга підлягає задоволенню, а рішення суду - скасуванню, з прийняттям нового рішення про задоволення позовних вимог.
Керуючись статтями 269, 270, 273, 275, 277, 280, 281-284 Господарського процесуального кодексу України, суд
Апеляційну скаргу ОСОБА_1 на рішення Господарського суду Волинської області від 05 січня 2022 року у справі №903/812/21 задовольнити.
Рішення Господарського суду Волинської області від 05 січня 2022 року у справі №903/812/21 скасувати. Прийняти нове рішення. Позов задовольнити.
Визнати за ОСОБА_1 право на обов'язковий викуп ПрАТ "Волинське обласне підприємством автобусних станцій" його простих акцій за наслідками рішення про попереднє надання згоди на вчинення значних правочинів, які можуть вчинятися Товариством протягом одного року з дати прийняття рішення та їх граничну сукупну вартість, що було прийняте на Загальних зборах акціонерів ПрАТ "Волинське обласне підприємством автобусних станцій" 21 липня 2021 року.
Стягнути з ПрАТ "Волинське обласне підприємством автобусних станцій" (43018, Волинська область, місто Луцьк, вул. Львівська, 148, код ЄДРПОУ 03113130) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 ) 2270 грн. судового збору за подання позовної заяви та 3405 грн. судового збору за подання апеляційної скарги.
Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена до суду касаційної інстанції у строк та в порядку, встановленому статтями 287-289 ГПК України.
Справу №903/812/21 повернути до Господарського суду Волинської області.
Повний текст постанови складений "26" квітня 2022 р.
Головуючий суддя Бучинська Г.Б.
Суддя Василишин А.Р.
Суддя Філіпова Т.Л.