Кропивницький апеляційний суд
№ провадження 11-сс/4809/450/21 Головуючий у суді І-ї інстанції ОСОБА_1
Категорія Доповідач в колегії апеляційного суду ОСОБА_2
08.12.2021 року. колегія суддів судової палати у кримінальних справах Кропивницького апеляційного суду у складі:
Головуючого - судді ОСОБА_2 ,
суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,
із секретарем ОСОБА_5 ,
за участю прокурора ОСОБА_6 ,
захисника-адвоката ОСОБА_7 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Кропивницькому апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 на ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м.Кіровограда від 15.11.2021 року, якою частково задоволено клопотання прокурора та накладено арешт на майно, що вилучене 08.10.2021 під час проведення обшуку підсобного приміщення (сараю), що розташоване між будинками АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , яким користується ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , а саме на: три паперові згортки з речовиною рослинного походження; мобільний телефон «Lenovo» ІМЕІ НОМЕР_1 , НОМЕР_2 з сім-картами НОМЕР_3 та НОМЕР_4 .
Прокурор звернувся до суду з клопотанням, в якому просить накласти арешт на майно, вилучене 08.10.2021 під час проведення обшуку підсобного приміщення (сараю), що розташоване між будинками АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , яким користується ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , а саме на: три паперові згортки з речовиною рослинного походження, які упаковано до спецпакету № 7104799; мобільний телефон «Lenovo» ІМЕІ НОМЕР_1 , НОМЕР_2 з сім-картами НОМЕР_3 та НОМЕР_4 , які упаковано до спецпакету № INZ 1087998; предмет, зовні схожий на зброю, виготовлений саморобним способом, чорного кольору, без маркувань, який упаковано до спецпакету № SUD 4013844.
Клопотання обґрунтовано тим, що речовина рослинного походження та предмет, зовні схожий на зброю, можуть бути предметом кримінального правопорушення, а вилучений мобільний телефон використовувався як засіб вчинення злочину. Вилучене майно слід детально оглянути та призначити необхідні експертизи, що виключить можливість проведення даних слідчих (розшукових) дій у випадку їх повернення, а тому володільця потрібно позбавити права відчуження, розпорядження та/або користування вилученим майном.
Ухвалою слідчого судді Ленінського районного суду м.Кіровограда від 15.11.2021 року, частково задоволено клопотання прокурора про арешт майна.
Рішення мотивовано тим, що слідчими СУ ГУНП в Кіровоградській області здійснюється досудове розслідування кримінального провадження внесеного до Єдиного реєстру досудових розслідувань 09.10.2020 № 12020120000000344, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 2 ст. 307 КК України. 08.10.2021 на підставі ухвал слідчого судді Ленінського районного суду м. Кіровограда від 10.09.2021 проведено обшук гаража, що розташований в дворі спільного користування біля будинку АДРЕСА_2 , яким користується ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , в ході якого виявлено та вилучено перелічене в клопотанні майно. Окрім цього, в ході досудового розслідування допитано свідка, який вказав, що ОСОБА_8 в гаражі, що розташований в дворі спільного користування біля будинку АДРЕСА_2 здійснює продаж метамфетаміну. У зв'язку з чим, вилучене у названому в клопотанні гаражі речі можуть належати саме ОСОБА_8 . Тобто, в ході проведення вказаного обшуку слідством здобуто речі, які можливо будуть використані як докази, враховуючи те, що на досудовому слідстві перевіряється причетність до вчинення злочину ОСОБА_8 . Проте, не підлягає задоволенню клопотання в частині накладення арешту на вилучений в ході обшуку предмет, ззовні схожий на зброю, оскільки досудове розслідування у кримінальному провадженні здійснюється лише за фактом незаконного збуту наркотичних засобів та психотропних речовин, тобто за ч. 2 ст. 307 КК України, у зв'язку з чим відсутні достатні підстави вважати про можливість використання предмета, ззовні схожий на зброю, як доказу у кримінальному провадженні з урахуванням того, що прокурором визначено в клопотанні мету накладення арешту - збереження речових доказів.
В апеляційній скарзі прокурор просила скасувати оскаржувану ухвалу та постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання прокурора про накладення арешту на майно у кримінальному провадженні №12020120000000344 від 09.10.2020 в повному обсязі. Свої вимоги обґрунтувала тим, що на даний час ОСОБА_8 обґрунтовано підозрюється у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.2 ст.307 КК України. Окрім цього, в рамках даного кримінального провадження проведено експертизу зброї, відтак відповідно до висновку № СЕ-19/112-21/8602-БЛ від 02.11.2021 предмет вилучений 08.10.2021 під час обшуку підсобного приміщення, що розташоване між будинками АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , являється вогнепальною зброєю, центрального запалювання, виготовленою саморобним способом в наданому вигляді придатна для стрільби способом роздільного спорядження з використанням капсулів типу «КВ -22», димного пороху та метального снаряду у вигляді картечини діаметром 6.7 мм. Крім того, вилучене майно слід детально оглянути, зробити відповідні запити по наявності дозволу на використання вилученої зброї, та призначити необхідні експертизи, що виключить можливість проведення даних слідчих (розшукових) дій у випадку їх повернення, а тому володільця потрібно позбавити права відчуження, розпорядження та/або користування вилученим майном. Зокрема, вилучені в ході обшуку речі, слідчим 08.10.2021 визнано речовими доказами у вказаному кримінальному провадженні, які в свою чергу містять відомості, що можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються у кримінальному провадженні, а отже вилучені в ході обшуку речі мають значення для кримінального провадження.
Заслухавши доповідача, прокурора яка просила задовольнити апеляційну скаргу, захисника - адвоката ОСОБА_7 яка заперечувала проти задоволення апеляційної скарги, дослідивши матеріали клопотання та зваживши доводи апеляційної скарги, колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з таких підстав.
Згідно з ч.1 ст.131 КПК України заходи забезпечення кримінального провадження застосовуються з метою досягнення дієвості цього провадження. Заходами забезпечення кримінального провадження є зокрема, арешт майна.
Так, згідно ч.1 ст.170 КПК України арештом майна є тимчасове, до скасування у встановленому цим Кодексом порядку, позбавлення за ухвалою слідчого судді або суду права на відчуження, розпорядження та/або користування майном, щодо якого існує сукупність підстав чи розумних підозр вважати, що воно є доказом злочину, підлягає спеціальній конфіскації у підозрюваного, обвинуваченого, засудженого, третіх осіб, конфіскації у юридичної особи, для забезпечення цивільного позову, стягнення з юридичної особи отриманої неправомірної вигоди, можливої конфіскації майна. Арешт майна скасовується у встановленому цим Кодексом порядку. Завданням арешту майна є запобігання можливості його приховування, пошкодження, псування, знищення, перетворення, відчуження.
Згідно ст.173 КПК України слідчий суддя, суд відмовляють у задоволенні клопотання про арешт майна, якщо особа, що його подала не доведе необхідність такого арешту, а також наявність ризиків, передбачених абзацом другим частини першої статті 170 цього Кодексу.
Згідно ч.3 ст.170 КПК України у випадку, передбаченому пунктом 1 частини другої цієї статті, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.
Статтею 98 КПК України визначено, що речовими доказами є матеріальні об'єкти, які були знаряддям вчинення кримінального правопорушення, зберегли на собі його сліди або містять інші відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, в тому числі предмети, що були об'єктом кримінально протиправних дій, гроші, цінності та інші речі, набуті кримінально протиправним шляхом або отримані юридичною особою внаслідок вчинення кримінального правопорушення.
Відповідно до ч.ч.10, 11 ст.170 КПК України арешт може бути накладений у встановленому цим Кодексом порядку на рухоме чи нерухоме майно, гроші у будь-якій валюті готівкою або у безготівковій формі, в тому числі кошти та цінності, що знаходяться на банківських рахунках чи на зберіганні у банках або інших фінансових установах, видаткові операції, цінні папери, майнові, корпоративні права, щодо яких ухвалою чи рішенням слідчого судді, суду визначено необхідність арешту майна.
Не може бути арештовано майно, якщо воно перебуває у власності добросовісного набувача, крім арешту майна з метою забезпечення збереження речових доказів.
Заборона або обмеження користування, розпорядження майном можуть бути застосовані лише у разі, коли існують обставини, які підтверджують, що їх незастосування призведе до приховування, пошкодження, псування, зникнення, втрати, знищення, використання, перетворення, пересування, передачі майна.
При вирішенні клопотання слідчому судді слід врахувати практику Європейського суду з прав людини, згідно якої для того, щоб втручання в право власності вважалося допустимим, воно повинно служити не лише законній меті в інтересах суспільства, а повинна бути розумна співмірність між використовуваними інструментами і тією метою на котру спрямований будь-який захід, що позбавляє особу власності. Розумна рівновага має зберігатися між загальними інтересами суспільства та вимогами дотримання основних прав особи (рішення у справі АГОСІ проти Об'єднаного Королівства). Заходи щодо обмеження права власності мають бути пропорційними щодо мети їх застосування. Стаття 1 Протоколу Європейської конвенції про захист прав людини та основоположних свобод забороняє будь-яке невиправдане втручання у право власності державних органів.
Як вбачається з матеріалів клопотання про арешт майна, прокурор просила накласти арешт на майно, яке вилучене 08.10.2021 під час проведення обшуку підсобного приміщення (сараю), що розташоване між будинками АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , яким користується ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , а саме на: три паперові згортки з речовиною рослинного походження, які упаковано до спецпакету № 7104799; мобільний телефон «Lenovo» ІМЕІ НОМЕР_1 , НОМЕР_2 з сім-картами НОМЕР_3 та НОМЕР_4 , які упаковано до спецпакету № INZ 1087998; предмет, зовні схожий на зброю, виготовлений саморобним способом, чорного кольору, без маркувань, який упаковано до спецпакету № SUD 4013844.
На обґрунтування клопотання зазначено, що на території Кіровоградської області зорганізувалась та діє група осіб, яка займається придбанням, зберіганням та збутом психотропних речовин. Одним із активних учасників зазначеної групи є громадянин України ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , не працює, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_2 , який у своїй злочинній діяльності також використовує гараж, що розташований в дворі спільного користування біля будинку АДРЕСА_2 .
08.10.2021, під час проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_8 та у використовуваному ним гаражі виявлено та вилучено речовини зовні схожі на психотропну речовину, ваги, пістолет та ряд інших речей, які можуть бути використані у даному провадженні як речові докази.
У відповідності до довідки Першотравневого старостинського округу Долинської міської ради Кропивницького району Кіровоградської області від 08.10.2021 № 452, встановлено, що ОСОБА_8 , без будь-яких дозвільних документів користується сараєм, що розташований між будинками АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 .
Враховуючи викладене, виникли достатні підстави та розумні підозри вважати, що у використовуваному ОСОБА_8 сараї можуть незаконно зберігатись психотропні речовини, які є предметом кримінального правопорушення, а також предмети для їх фасування, зважування та пакування (ваги, полімерні трубочки, пристрої для їх запаювання, полімерні пакети на зіп- застібці), використовувані як засоби вчинення злочину.
Дослідивши обґрунтування клопотання слідчого, матеріали клопотання, колегія суддів доходить висновку, що слідчий суддя не в повній мірі дотримався вказаних вимог закону при вирішенні питання про часткове задоволення клопотання прокурора про накладення арешту на майно, яке вилучене 08.10.2021 під час проведення обшуку підсобного приміщення (сараю), що розташоване між будинками АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , яким користується ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Так колегією суддів встановлено, що слідчим управлінням Головного управління Національної поліції в Кіровоградській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні № 12020120000000344 від 09.10.2020, за ознаками злочинів, передбачених ч. 2 ст. 307 КК України.
Досудовим розслідуванням встановлено, що з жовтня 2020 року, невстановлені особи, за попередньою змовою групою осіб, на території Кіровоградської області незаконно зберігають з метою збуту та незаконно збувають наркотичні засоби і психотропні речовини.
09.10.2020, за даним фактом, слідчим управлінням Головного управління Національної поліції в Кіровоградській області внесені відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12020120000000344, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України.
Крім того, 18.06.2021, в період з 15:30 по 15:51, ОСОБА_9 , 1991 року народження, на території Кіровоградської області, придбав зіп-пакет з чотирма прозорими трубочками, запаяними з обох боків, з речовиною жовтого кольору всередині, за 1200 грн., які були оглянуті та вручені йому працівниками поліції для проведення оперативної закупки психотропної речовини - метамфетаміну.
22.07.2021, за даним фактом, слідчим управлінням Головного управління Національної поліції в Кіровоградській області внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12021120000000191, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України
Крім цього, 26.07.2021, в період з 17:40 по 18:25, ОСОБА_10 , 1990 р.н., на території Кіровоградської області, придбав чотири прозорі трубочки, запаяні з обох боків, з порошкоподібною речовиною жовтого кольору, за 1200 грн., які були оглянуті та вручені йому працівниками поліції для проведення оперативної закупки психотропної речовини - метамфетаміну.
08.09.2021, за даним фактом, слідчим управлінням Головного управління Національної поліції в Кіровоградській області внесено відомості до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12021120000000241, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 307 КК України.
30.09.2021, матеріали досудових розслідувань № 12020120000000344, № 12021120000000191 та № 12021120000000241, об'єднані в одне провадження за № 12020120000000344.
З матеріалів кримінального провадження вбачається, що на території Кіровоградської області зорганізувалась та діє група осіб, яка займається придбанням, зберіганням та збутом наркотичних засобів і психотропних речовин. Одним із активних учасників зазначеної групи є громадянин України ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , не працює, зареєстрований та проживає за адресою: АДРЕСА_2 , який у своїй злочинній діяльності також використовує гараж, що розташований в дворі спільного користування біля будинку АДРЕСА_2 .
08.10.2021, під час проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_8 та у використовуваному ним гаражі виявлено та вилучено речовини зовні схожі на психотропну речовину, ваги, пістолет та ряд інших речей, які можуть бути використані у даному провадженні як речові докази.
У відповідності до довідки Першотравневого старостинського округу Долинської міської ради Кропивницького району Кіровоградської області від 08.10.2021 № 452, встановлено, що ОСОБА_8 , без будь-яких дозвільних документів користується сараєм, що розташований між будинками АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 .
У зв'язку з чим, 08.10.2021, в період часу з 11:29 до 12:18, працівниками поліції, з метою врятування майна, яке являється речовим доказом у даному кримінальному провадженні, проведено обшук підсобного приміщення (сараю), що розташоване між будинками АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , під час проведення якого виявлено та вилучено
-три паперові згортки з речовиною рослинного походження, які упаковано до спецпакету № 7104799;
- мобільний телефон «Lenovo» ІМЕІ НОМЕР_1 , НОМЕР_2 з сім-картами НОМЕР_3 та НОМЕР_4 , які упаковано до спецпакету № INZ 1087998;
- предмет, зовні схожий на зброю, виготовлений саморобним способом, чорного кольору, без маркувань, який упаковано до спецпакету № SUD 4013844.
За таких підстав, колегія суддів доходить висновку, що суд першої інстанції розглянув справу, поверхово та неповно, взагалі не взяв до уваги, що на даний час проводяться процесуальні дії, спрямовані на збирання доказів та проведення експертиз.
Разом із тим, слід зазначити, що колегія суддів погоджується із підставами для накладення арешту наведеними у клопотанні прокурора, а саме те, що на даний час ОСОБА_8 обґрунтовано підозрюється у вчиненні кримінальних правопорушень передбачених ч.2 ст.307 КК України. В рамках даного кримінального провадження проведено експертизу зброї, відтак відповідно до висновку № СЕ-19/112-21/8602-БЛ від 02.11.2021 предмет вилучений 08.10.2021 під час обшуку підсобного приміщення, що розташоване між будинками АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , являється вогнепальною зброєю, центрального запалювання, виготовленою саморобним способом в наданому вигляді придатна для стрільби способом роздільного спорядження з використанням капсулів типу «КВ -22», димного пороху та метального снаряду у вигляді картечини діаметром 6.7 мм. Крім того, вилучене майно слід детально оглянути, зробити відповідні запити по наявності дозволу на використання вилученої зброї, та призначити необхідні експертизи, що виключить можливість проведення даних слідчих (розшукових) дій у випадку їх повернення, а тому володільця потрібно позбавити права відчуження, розпорядження та/або користування вилученим майном. Отже, вилучені в ході проведення обшуку об'єкти містять відомості, які можуть бути використані як доказ факту чи обставин, що встановлюються під час кримінального провадження, а тому вони являються речовими доказами.
Із зазначеного слідує, що стороною обвинувачення на даний час здобуто докази, які вказують на наявність ознак, що свідчать про кримінально протиправний характер діяння, а тому ухвала слідчого судді підлягає скасуванню, з винесенням нової ухвали, якою клопотання прокурора відділу Кіровоградської обласної прокуратури ОСОБА_6 про арешт майна, яке вилучене 08.10.2021 під час проведення обшуку підсобного приміщення (сараю), що розташоване між будинками АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , яким користується ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 - слід задовольнити.
Беручи до уваги викладене, колегія суддів доходить висновку, що апеляційна скарга прокурора підлягає задоволенню, а ухвала слідчого судді скасуванню з постановленням нової ухвали.
Керуючись ст. ст. 170, 171, 376, 407, 409, 422 КПК України, колегія суддів
Апеляційну скаргу прокурора у кримінальному провадженні ОСОБА_6 - задовольнити.
Ухвалу слідчого судді Ленінського районного суду м.Кіровограда від 15.11.2021 року, якою частково задоволено клопотання прокурора та накладено арешт на майно, що вилучене 08.10.2021 під час проведення обшуку підсобного приміщення (сараю), що розташоване між будинками АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , яким користується ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 - скасувати.
Постановити нову ухвалу, якою задовольнити клопотання прокурора відділу Кіровоградської обласної прокуратури ОСОБА_6 про арешт майна виявленого та вилученого 08.10.2021 під час проведення обшуку підсобного приміщення (сараю), що розташоване між будинками АДРЕСА_1 та АДРЕСА_2 , яким користується ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 .
Накласти арешт на:
три паперові згортки з речовиною рослинного походження, які упаковано до спецпакету № 7104799;
мобільний телефон «Lenovo» ІМЕІ НОМЕР_1 , НОМЕР_2 з сім-картами НОМЕР_3 та НОМЕР_4 , які упаковано до спецпакету № INZ 1087998;
предмет, зовні схожий на зброю, виготовлений саморобним способом, чорного кольору, без маркувань, який упаковано до спецпакету № SUD 4013844.
Заборонити користування та розпорядження вищевказаним майном.
Ухвала апеляційного суду є остаточною та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.
Судді:
ОСОБА_2 ОСОБА_3 ОСОБА_4
(підписи)