Справа № 359/5848/19
Провадження №1-в/359/308/2021
2 листопада 2021 року м. Бориспіль
Бориспільський міськрайонний суд Київської області в складі:
головуючого судді ОСОБА_1 ,
при секретарі ОСОБА_2 ,
розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду без технічної фіксації клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого за вироком Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 17.07.2019 року за ч.2 ст. 289 КК України, із застосуванням ст. 71 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на п'ять років одного місяця без конфіскації майна, про зарахування судом строку попереднього ув'язнення до терміну призначеного покарання за ч.5 ст. 72 КК України, -
12.10.2021 року до Бориспільського міськрайонного суду Київської області надійшло вищезазначене клопотання засудженого ОСОБА_3 про зарахування судом строку попереднього ув'язнення до терміну призначеного покарання, а саме період з 09.06.2019 року по 17.08.2019 року.
В судове засідання прокурор, засуджений та представник колонії не зявились, повідомлені належним чином про час та місце розгляду клопотання, причина неявки суду не відома.
До початку розгляду справи, через канцелярію суду прокурор, надав заяву про розгляду справи у його відсутність, просив відмовити у задоволенні клопотання засудженого, зважаючи на відсутність на те підстав.
До початку розгляду справи, на електронну адресу суду, надійшли заяви від засудженого та представника колонії про проведення розгляду справи у їх відсутність.
Фіксування судового засідання за допомогою технічних засобів у відповідності до ч.4 ст.107 КПК України не здійснювалось у зв'язку із неприбуття в судове засідання учасників процесу в даному кримінальному провадженні.
Суд, ознайомившись з клопотанням, дослідивши матеріали клопотання та особової справи засудженого, вважає, що клопотання не підлягає задоволенню з наступних підстав.
Так, ОСОБА_3 затримано на підставі протоколу затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину 09.06.2019 року.
На підставі ухвали слідчого судді Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 11.06.2019 року ОСОБА_3 обрано запобіжний захід у вигляді тримання під вартою строком на 60 днів.
Вироком Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 17.07.2019 року ОСОБА_3 засуджено за ч.2 ст. 289 КК України, із застосуванням ст. 71 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на п'ять років одного місяця без конфіскації майна. Вирок Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 17.07.2019 року набрав законної сили 19.08.2019 року.
У відповідності до вимог ч.5 ст.72 КК України (в редакції, що діяла до 21.06.2017 року) зарахування судом строку попереднього ув'язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув'язнення, проводиться з розрахунку один день попереднього ув'язнення за два дні позбавлення волі.
В строк попереднього ув'язнення включається строк затримання особи без ухвали слідчого судді, суду; затримання особи на підставі ухвали слідчого судді, суду про дозвіл на затримання; тримання особи під вартою як запобіжний захід, обраний суддею, судом на стадії досудового розслідування або під час судового розгляду кримінального провадження; перебування обвинуваченого у відповідному стаціонарному медичному закладі при проведення судово-медичної або судово-психіатричної експертизи; перебування особи, яка відбуває покарання, в установах попереднього ув'язнення для проведення слідчих дій або участі у судовому розгляді кримінального провадження.
При цьому, як роз'яснив Вищий спеціалізований суд України з розгляду цивільних і кримінальних справ вих. № 223 20/0/4 16 від 11.01.2016 р. про висловлення позиції щодо застосування окремих положень Закону України від 26 листопада 2015 р. № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання" попереднє ув'язнення у розумінні положень ст. 1 Закону України "Про попереднє ув'язнення" закінчується з моменту набрання вироком законної сили.
21.06.2017 року набрав чинності ЗУ «Про внесення змін до КК України, щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строку покарання» за №2046-VIII від 18.05.2017 року, яким змінено ч. 5 ст. 72 КК України.
Цю норму викладено в такій редакції: «Попереднє ув'язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув'язнення, може пом'якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування».
Таким чином законодавець фактично повернувся до редакції ч. 5 ст. 72 КК України, яка існувала до набрання чинності Законом № 838-VIII.
Тобто, якщо особа вчинила злочин, починаючи з 21 червня 2017 року (включно), то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
Згідно правового висновку Великої Палати Верховного Суду від 29.08.2018 року, щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув'язнення у строк покарання), якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув'язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII, то під час зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII. Застосування до таких випадків Закону № 2046-VIII є неправильним, оскільки зворотна дія Закону № 2046-VIII як такого, що «іншим чином погіршує становище особи», відповідно до ч. 2 ст. 5 КК України не допускається.
Судом встановлено, що ОСОБА_3 вчинено злочин та його було затримано у червні 2019 року після вступу у законну силу ЗУ «Про внесення змін до КК України, щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строку покарання» за №2046-VIII від 18.05.2017 року, тому зарахування попереднього ув'язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII (пряма дія Закону № 2046-VIII).
З наведених підстав суд вважає, що в клопотанні про проведення перерахунку у відповідності до вимог ч. 5 ст. 72 КК України за попередньою редакцією цієї статті, слід відмовити.
Враховуючи зазначене, на підставі ч.5 ст. 72 КК України (в редакції, що діяла до внесення змін згідно Закону №2046-VІІІ від 18.05.2017 року), та керуючись ст. 376, 536-539 КПК України, суд -
У задоволенні клопотання засудженого ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , засудженого за вироком Бориспільського міськрайонного суду Київської області від 17.07.2019 року за ч.2 ст. 289 КК України, із застосуванням ст. 71 КК України, до покарання у виді позбавлення волі строком на п'ять років одного місяця без конфіскації майна, про зарахування судом строку попереднього ув'язнення до терміну призначеного покарання за ч.5 ст. 72 КК України, - відмовити.
Ухвала суду може бути оскаржена до Київського апеляційного суду на протязі 7 днів з дня проголошення шляхом подання апеляційної скарги через Бориспільський міськрайонний суд Київської області.
Оголошення повного тексту ухвали суду здійснено 05.11.2021 року
Суддя ОСОБА_1